Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 июня 2014 г. N 13АП-8911/14

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 9 сентября 2014 г. N Ф07-7352/11 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Санкт-Петербург

09 июня 2014 г.

Дело N А56-55848/2010/з24

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 июня 2014 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Тойвонена И.Ю.

судей Бурденкова Д.В., Медведевой И.Г.

при ведении протокола судебного заседания: Чигаревой Е.Н.

при участии:

от ОАО "АБ "РОССИЯ": Соболевская Е.Б. по доверенности от 03.09.2013, Борисов А.А. по доверенности от 21.01.2014

от ОАО "Банк ВТБ": Дудик М.М. по доверенности от 27.02.2014

от конкурсного управляющего должника: Коновалова Е.Ю. по доверенности от 01.07.2013

от ООО "Висма": Сергеева З.М. по доверенности от 05.04.2012

от Эй-Ди-Джи Инвестментс Лимитед: Черняк А.Г. по доверенности от 13.09.2013

от ОАО "Сбербанк России": Прохоров Е.В. по доверенности от 29.12.2014, Левин К.Г. по доверенности от 10.01.2013

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-8911/2014) ОАО "АБ "РОССИЯ"

на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.03.2014 по делу N А56-55848/2010/з24 (судья Мирошниченко В.В.), принятое

по жалобам ОАО "Банк ВТБ", ОАО "АБ "РОССИЯ" на ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" Васильевым А.И. возложенных на него обязанностей

установил:

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 08.11.2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Фаэтон Девелопмент Груп" (ОГРН 1037816046531; место нахождения: 195248, Санкт-Петербург, Объездное шоссе, д. 15, лит. А; далее - ООО "Фаэтон Девелопмент Груп", Общество, должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Васильев Анатолий Иванович.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 27.11.2010.

Определением от 07.02.2012 прекращена процедура наблюдения в отношении должника, в отношении ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" введено внешнее управление сроком на 18 месяцев, внешним управляющим утвержден Васильев Анатолий Иванович.

Решением суда от 15.04.2013 в отношении ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" введена процедура банкротства - конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Васильев А.И.

В арбитражный суд поступила жалоба конкурсного кредитора Банк ВТБ (ОАО) на неисполнение и ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим Васильевым А.И. своих обязанностей, в которой заявитель жалобы (с учетом уточнения) просит суд отстранить Васильева А.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" и утвердить конкурсным управляющим должника арбитражного управляющего из числа членов Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа".

Определением от 17.03.2014 жалоба удовлетворена в части.

В апелляционной жалобе ОАО "АБ "РОССИЯ" просит отменить определение суда первой инстанции в части отказа в признании незаконными ряда действий арбитражного управляющего и в части отказа в его отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника. В обоснование своих доводов указывает на то, что Васильевым А.И. нарушены сроки проведения собрания кредиторов, в нарушение п.4 ст. 13 Закона о банкротстве не произведено опубликование информации о проведении собрания кредиторов, не устранены нарушения обязанностей, установленные определением суда от 18.11.2013 по иной жалобе. Кредитор считает, что имеются основания для отстранения Васильева А.И. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, так как ненадлежащее выполнение требований Закона о банкротстве может повлечь убытки кредиторов и самого должника.

ООО "Висма", конкурсный управляющий, FDG INVESTMENTS LIMITED в отзывах просят оставить определение суда без изменения, отказав в удовлетворении апелляционной жалобы.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на официальном сайте Тринадцатого арбитражного апелляционного суда.

Представители ОАО "АБ "Россия" доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержали.

Представители управляющего, FDG INVESTMENTS LIMITED, ООО "Висма" против удовлетворения апелляционной жалобы возражали. Просили судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители ОАО "Сбербанк России" и ОАО "Банк ВТБ" поддержали позицию заявителя жалобы.

Законность и обоснованность судебного акта в обжалуемой части проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела усматривается следующее.

Согласно статье 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" одним из способов защиты прав кредиторов является обращение в арбитражный суд с жалобой на действия (бездействие) арбитражного управляющего. Условием признания жалобы обоснованной является установление арбитражным судом одновременно двух обстоятельств: нарушение арбитражным управляющим требований законодательства о банкротстве к порядку выполнения управляющим возложенных на него обязанностей и нарушение вследствие этого прав и законных интересов кредиторов должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 145 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве:

на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей;

в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов;

в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица конкурсным управляющим.

Обязанности конкурсного управляющего определены в статьях 24, 129, 130, 139, 142, 143 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В силу пункта 4 статьи 20.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Банк ВТБ (ОАО), обращаясь в суд с жалобой на действия управляющего ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" Васильева А.И., выразившееся в неисполнении обязанностей по обеспечению сохранности имущества должника, а так же в неизвещении залогодержателя Банка ВТБ (ОАО) об изменении состояния предмета ипотеки, в ее обоснование указало, что в течение 2012 года Васильев А.И. дважды дисциплинарным комитетом Саморегулируемой организации арбитражных управляющих "Развитие" привлекался к дисциплинарной ответственности; определением суда от 18.11.2013 признаны незаконными: действия конкурсного управляющего Васильева А.И. по ненадлежащему составлению отчета; бездействие Васильева А.И., выразившееся в непредоставлении конкурсному кредитору, зарегистрированному для участия в собрании кредиторов, документов, подтверждающих сведения, содержащиеся в отчете; бездействие конкурсного управляющего Васильева А.И., выразившееся в непредоставлении заверенной копии реестра по запросу конкурсного управляющего; бездействие Васильева А.И., выразившееся в непринятии мер по взысканию дебиторской задолженности; бездействие конкурсного управляющего Васильева А.И., выразившееся в непредоставлении предусмотренных Законом о банкротстве сведений в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. Указанное, по мнению Банка ВТБ (ОАО), доказывает наличие обоснованных сомнений относительно дальнейшего надлежащего ведения Васильевым А.И. конкурсного производства ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" и должной защиты прав лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Обращаясь в суд с жалобой ОАО "АБ "РОССИЯ" на ненадлежащее исполнение обязанностей конкурсным управляющим ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" Васильевым А.И. и ходатайством об отстранении его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника указало на то, что конкурсным управляющим Васильевым А.И. нарушены сроки проведения собрания кредиторов; незаконно внесены изменения в формулировку повестки дня собрания кредиторов, созываемого по требованию конкурсного кредитора - ОАО "Банк ВТБ"; нарушен срок назначения собрания кредиторов, созываемого по требования конкурсного кредитора - ОАО "Банк ВТБ"; нарушен срок включения в ЕФРСБ сообщения о проведении собрания кредиторов; не представлен кредиторам отчет о деятельности конкурсного управляющего; не устранены нарушения, установленные определением суда от 18.11.2013.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении жалоб в части признания действий управляющего незаконными (по ряду оснований), часть действий управляющего признал необоснованными, при этом в части требования об его отстранении отказал, не усмотрев на то совокупности достаточных оснований.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и возражений на нее, суд апелляционной инстанции не находит достаточных оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из нижеследующего.

Довод заявителя жалобы о нарушении срока проведения собрания кредиторов, созываемого по требованию конкурсного кредитора - ОАО "Банк ВТБ", не основан на нормах права.

Так, вопреки мнению ОАО "АБ "РОССИЯ", не имеется оснований считать, что управляющим назначено собрание кредиторов в соответствии с требованием ОАО "Банк ВТБ" на 07.02.2014 с нарушением срока, установленного ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку требование о проведении собрания кредиторов было получено управляющим 16.01.2014, следовательно, течение срока, указанного в п. 3 ст. 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в соответствии со ст. 191 ГК РФ началось с 17.01.2014, а 07.02.2014 является крайним днем для проведения собрания кредиторов должника. Доводы о дальнейшем затягивании со стороны управляющего вопроса о проведении данного собрания в данном случае нельзя признать в полной мере обоснованными, поскольку необходимость отложения собрания была обусловлена болезнью управляющего, что получило документальное подтверждение.

Также необоснованным является довод заявителя о нарушении, допущенном конкурсным управляющим должника Васильевым А.И., и выразившемся в невключении в ЕФРСБ сообщения о проведении собрания кредиторов в установленные ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сроки.

Действительно в соответствии с подп. б) п. 2 ст. 12 Федерального закона от 21.12.2013 N 379-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" статья 13 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" была дополнена новым пунктом 4 о том, что сообщение о проведении собрания кредиторов подлежит включению арбитражным управляющим в ЕФРСБ в порядке, установленном ст. 28 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов.

В соответствии со ст.21 ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" N 379-ФЗ от 21.12.2013 данное дополнение, применительно к императивному ее применению, вступает в силу с 01.07.2014.

Таким образом, в рассматриваемом случае невключение конкурсным управляющим должника Васильевым А.И. в ЕФРСБ сообщения о проведении собрания кредиторов не может расцениваться как нарушение, влекущее возможное применение меры ответственности в отношении управляющего, в том числе в связи с подачей кредиторами либо иными заинтересованными лицами жалобы. Следует отметить, что управляющий суду первой инстанции пояснил, что в ближайшее время за счет собственных средств им будет осуществлены действия по размещению информации в ЕФРСБ.

Доводы заявителя жалобы о неустранении конкурсным управляющим должника Васильевым А.И. нарушений, установленных определением Арбитражного суда от 18.11.2013 по делу N А56-55848/2010/ж.З в рамках данного обособленного спора отклоняются. Так, указанным судебным актом действительно признано незаконным бездействие конкурсного управляющего должника Васильева А.И., выразившееся в ненадлежащем составлении отчета о своей деятельности, непредоставлении кредитору ОАО "АБ РОССИЯ" документов, подтверждающих сведения отчета конкурсного управляющего о его деятельности, непредоставлении заверенной копии реестра кредиторов, непринятии мер по взысканию дебиторской задолженности, непредоставлении сведений в ЕФРСБ о проведенной инвентаризации. Вместе с тем, определением суда от 18.11.2013 жалоба ОАО "АБ "РОССИЯ" была удовлетворена только частично, в отстранении конкурсного управляющего Должника Васильева А.И. было отказано в виду недоказанности наличия убытков или вероятности их причинения, а потому ссылки кредиторов на указанные нарушения как основание для удовлетворения ходатайства об отстранении конкурсного управляющего Васильева А.И. в рамках данного обособленного спора нельзя признать обоснованными, поскольку указанным действиям (бездействию) уже давалась оценка судом, которым по итогам оценки нарушений оснований для отстранения не установлено. Кроме того, конкурсным управляющим Васильевым А.И. в материалы настоящего дела представлены определенные доказательства принятия им мер по устранению нарушений требований Закона о банкротстве, установленных определением суда от 18.11.2013. В частности, в материалы дела о банкротстве представлен отчет конкурсного управляющего, а также документы, свидетельствующие о проведении мероприятий по выявлению и взысканию дебиторской задолженности с ООО "Гефест", ООО "Мастер", ООО "Простор М", ООО "Профцемент".

В обжалуемом определении суд первой инстанции обоснованно указал на то, что руководитель должника не передал конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию ООО "Фаэтон Девелопмент Груп", что, в свою очередь, существенно затрудняет выявление и взыскание дебиторской задолженности. При этом конкурсным управляющим установлено, что ООО "Мастер" и ООО "ПрофЦемент" (переименовано в ООО "Квадрат") исключены из ЕГРЮЛ, что исключает возможность взыскания с указанных лиц какой-либо задолженности. Из имеющихся у конкурсного управляющего документов следует, что договоры займов были заключены Должником с ООО "Гефест", ООО "Простор М" в период 2007-2008 гг. Таким образом, сроки исковой давности для обращения с требованиями о взыскании задолженности истекли в 2010-2011 гг., то есть до признания должника банкротом и утверждения конкурсным управляющим Васильева А.И. В связи с тем, что указанными юридическими лицами - должниками не совершено действий по признанию долга, то у конкурсного управляющего фактически отсутствовали основания для подачи заявления о перерыве течения срока исковой давности в порядке ст. 203 ГК РФ. Кроме того, у конкурсного управляющего частично отсутствует первичная документация, подтверждающая предоставление займов указанным юридическим лицам. Следовательно, у конкурсного управляющего совокупности необходимых доказательств и сведений для обращения в суд с исковыми заявлениями о взыскании дебиторской задолженности не имелось, с учетом того, что обращение с такими заявлениями в суд по существу приведет к отказу в их удовлетворении и взысканию с Должника расходов по уплате госпошлины в значительном размере, исходя из размера предъявленных требований, что, в свою очередь, повлечет уменьшение конкурсной массы и нарушение прав кредиторов.

Конкурсным управляющим Васильевым А.И. в настоящее время осуществляется работа по формированию конкурсной массы должника, за счет которой будут удовлетворяться требования кредиторов, о чем также свидетельствует обращение в суд за разрешением разногласий, по итогам рассмотрения которых определениями Арбитражного суда первой инстанции от 28.01.2014 и от 23.04.2014 были утверждены положения об организации и проведении торгов в отношении имущества должника, находящегося в залоге у ОАО "Банк ВТБ" и у ОАО "АБ "РОССИЯ".

Относительно указания в жалобе на то, что имеются основания для сомнений в том, что Васильев А.И. в дальнейшем будет надлежащим образом вести конкурсное производство, по причине нескольких периодов нетрудоспособности в 2013 году, а потому целесообразно в настоящее время отстранить от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, апелляционный суд считает необходимым указать на то, что ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" формально не предусматривает подобные основания для отстранения конкурсного управляющего. Действительно, собрания кредиторов должника, назначенные на 07.02.2014 и 14.02.2014, не состоялись по причине болезни конкурсного управляющего. Однако конкурсным управляющим организовывались и другие собрания кредиторов, некоторые из которых не состоялись по причине отсутствия кворума, в том числе, собрания кредиторов, назначенные на 16.08.2013 и на 28.02.2014. Следует отметить, что собрания кредиторов, назначенные на 26.03.2014 и на 07.04.2014, состоялись и конкурсный управляющий представил собранию отчет о своей деятельности.

Апелляционный суд также принимает во внимание то, что доводы ОАО "АБ "РОССИЯ", обосновывающие требование об отстранении конкурсного управляющего Васильева А.И., ранее уже заявлялись, были предметом рассмотрения суда, получили оценку и были отклонены арбитражным судом определениями от 19.07.2013 по делу N А56-55848/2010/Ж.1 и от 18.11.2013 по делу N А56-55848/2010/ж.З в виду недоказанности наличия убытков или вероятности их причинения.

Таким образом, нарушений закона и прав конкурсных кредиторов и должника в действиях конкурсного управляющего не выявлено.

Частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (пункт 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Оценив представленные заявителем доказательства согласно ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и представленные заявителями жалоб доказательства по своему внутреннему убеждению, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении жалоб на действия конкурсного управляющего Васильева А.И. по ряду эпизодов и в ходатайстве о его отстранении, и оснований для иной переоценки указанных выводов апелляционный суд не усматривает.

Также в рамках рассматриваемой жалобы на действия конкурсного управляющего должника ОАО "АБ "РОССИЯ" заявлено требование об его отстранении от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Согласно пункту 1 статьи 145 Закона о банкротстве конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего на основании ходатайства собрания кредиторов (комитета кредиторов) в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на конкурсного управляющего обязанностей; в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в информационном письме от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих" разъяснил, что конкурсный управляющий не может быть отстранен в связи с нарушениями, которые не являются существенными. Отстранение конкурсного управляющего должно использоваться в той мере, в какой оно позволяет восстановить нарушенные права или устранить угрозу нарушения. Таким образом, отстранение конкурсного управляющего должно применяться тогда, когда конкурсный управляющий показал свою неспособность к надлежащему ведению конкурсного производства, что проявляется в ненадлежащем исполнении обязанностей конкурсного управляющего; если существуют обоснованные сомнения в дальнейшем надлежащем ведении им конкурсного производства.

Учитывая, что установленные судом в рамках данного обособленного спора нарушения (в той части определения от 17.03.2014, которая в апелляционном порядке не пересматривалась) не являются грубыми и существенными, не повлекли за собой каких-либо существенных неблагоприятных последствий для кредиторов, при том, что по вопросу отстранения управляющего кредиторами не принималось соответствующего консолидированного решения на собрании кредиторов, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии совокупности оснований для удовлетворения ходатайства об отстранении конкурсного управляющего. Вопрос о наличии в настоящий момент соответствующего решения собрания кредиторов об отстранении управляющего, как полагает апелляционный суд, имеет самостоятельный характер и может быть рассмотрен судом в рамках иного обособленного спора в деле о банкротстве должника в порядке, установленном действующим законодательством.

Апелляционный суд приходит к выводу о том, что нормы материального и процессуального права судом первой инстанции не нарушены, выводы суда о применении норм права соответствуют установленным по делу обстоятельствам и имеющимся доказательствам, в связи с чем, не имеется правовых оснований для отмены принятого определения в обжалуемой части и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.03.2014 по делу N А56-55848/2010/з24 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в случаях и в порядке, предусмотренных положениями Арбитражного процессуального кодекса РФ и Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Председательствующий

И.Ю. Тойвонен

Судьи

Д.В. Бурденков И.Г. Медведева