Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10 марта 2015 г. N 03АП-33/15

г. Красноярск

10 марта 2015 г.

Дело N А33-5698/2013к261

Резолютивная часть постановления объявлена "04" марта 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен "10" марта 2015 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего - Бабенко А.Н.,

судей: Белан Н.Н., Бутиной И.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Каверзиной Т.П

при участии:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СК" Дмитриева Евгения Дмитриевича: Панкин Д.С., представителя по доверенности от 12.01.2015.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "СК" Дмитриева Евгения Дмитриевича

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от "15" декабря 2014 года по делу N А33-5698/2013к261, принятое судьёй Ерохиной О.В.

установил:

определением арбитражного суда от 03.02.2014 заявления Шашковой Кристины Александровны и Савиновой Марины Михайловны (далее - заявители, Шашкова К.А., Савинова М.М.) о признании банкротом общества с ограниченной ответственностью "СК" (далее - ООО "СК") (ИНН 2465270412, ОГРН 1122468020267) признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения; суд определил применить при банкротстве ООО "СК" правила параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Временным управляющим утвержден Дмитриев Евгений Дмитриевич (далее - Дмитриев Е.Д.). Сообщение временного управляющего об открытии в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 21 от 08.02.2014.

Решением от 02.06.2014 ООО "СК" признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев до 02 декабря 2014 года, исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложено на временного управляющего Дмитриева Евгения Дмитриевича (далее - Дмитриев Е.Д.).

Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "КоммерсантЪ" N 105 от 21.06.2014.

Определением арбитражного суда от 29.08.2014 конкурсным управляющим ООО "СК" утвержден Дмитриев Е.Д.

28.08.2014 в арбитражный суд поступило, направленное по почте 21.08.2014, требование Желтышева Дмитрия Викторовича (далее - кредитор, Желтышев Д.В.) о признании за участником строительства Желтышевым Д.В. статуса залогового кредитора и включении в реестр требований кредиторов должника требования по денежным обязательствам по основному долгу в сумме 18 750 000 рублей, как требование обеспеченное залогом. Конкурсному управляющему внести изменения в реестр требований кредиторов должника в части включения требования участника строительства в сумме 18 750 000 рублей, как требование, обеспеченное залогом имущества должника.

Определением от 15.12.2014 суд определил включить требование Желтышева Д.В. (11.03.1966 года рождения) в третью очередь денежного реестра требований кредиторов ООО "СК" (ИНН 2465270412, ОГРН 1122468020267) в размере 18 750 000 рублей основного долга, вытекающее из договора участия в долевом строительстве от 29.11.2007, предметом которого является требование о передаче нежилого помещения N 4, проектной площадью 226,26 кв.м., расположенного на первом и втором этажах жилого дома по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д.26, на земельном участке с кадастровым номером 25:50:0400131:174, как требование, обеспеченное залогом права аренды земельного участка площадью 3 751,11 кв.м., с кадастровым номером 25:50:0400131:174, по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д.26, принадлежащего ООО "СК" на основании договора аренды земельного участка N 97 от 23.01.2006.

Не согласившись с указанным судебным актом, конкурсный управляющий должника обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемое определение, в обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе, указал, что заявленное требование подлежало включению в четвертую очередь реестра требований кредиторов должника.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда жалоба принята к производству, ее рассмотрение назначено на 04.03.2015.

От иных лиц, участвующих в деле, в материалы дела отзывы не поступали.

Надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы иные лица, участвующие в деле, своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, апелляционные жалобы рассматриваются в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, на основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего должника поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

При повторном рассмотрении настоящего дела арбитражным апелляционным судом установлены следующие обстоятельства.

29.11.2007 года между ООО Строительная компания "Консоль" (застройщик) и Желтышевым Д.В. (участник) подписан договор участия в долевом строительстве, предметом которого является совместное участие в строительстве жилого дома с магазином, расположенного по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, 26, на земельном участке с кадастровым номером 24:50:04 00 131:0174.

Пунктом 1.2. договора установлено, что срок ввода объекта в эксплуатацию - не позднее 20.12.2008.

Согласно дополнительному соглашению от 14.02.2012 к договору от 29.11.2007 предполагаемый срок ввода объекта в эксплуатацию - 1 квартал 2012 года (пункт 1 дополнительного соглашения).

Согласно пункту 1.3. договора по завершению строительства, после ввода объекта в эксплуатацию и при условии выполнения участником обязательств по инвестированию объекта, застройщик передает участнику часть объекта пропорционально вложенным участником средствам, в нежилое помещение N 4 (строительный), общей площадью 226,26 кв.м. (проектная), расположенное на 1 и 2 этажах указанного жилого дома.

В соответствии с пунктом 2.2. договора общий размер инвестиций составляет по договору 19 686 900 рублей. Размер инвестиций определяется, исходя из расчетной стоимости 1 кв.м. общей проектной площади помещения.

Согласно дополнительному соглашению от 14.02.2012 к договору от 29.11.2007 общий размер инвестиций составляет по договору 18 750 000 рублей (пункт 2 дополнительного соглашения).

В пункте 3.3 договора определено, что в обязанности застройщика входит в срок до 30.12.2008 передать помещение участнику по акту приема-передачи.

Согласно дополнительному соглашению от 14.02.2012 к договору от 29.11.2007 стороны установили новый срок передачи помещения участнику - не позднее 01.06.2012 (пункт 3 дополнительного соглашения).

Договор вступает в силу с момента государственной регистрации и действует до полного исполнения обязательств. Договор считается исполненным застройщиком с момента подписания сторонами акта приема-передачи помещения, участником с момента уплаты инвестиционных средств в полном объеме и подписания акта приема-передачи помещения (пункт 6.2. договора).

26.12.2007 договор от 29.11.2007 участия в долевом строительстве зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Красноярскому краю.

Дополнительное соглашение от 14.02.2012 к договору от 29.11.2007 зарегистрировано в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Красноярскому краю 07.03.2012.

Оплата по договору от 29.11.2007 участия в долевом строительстве Желтышевым Д.В. произведена в полном объеме, что подтверждается справкой ООО СК "Консоль" от 20.09.2011 о произведении Желтышевым Д.В. полной оплаты за нежилое помещение N 4 (строительный), общей площадью 226,26 кв.м. (проектная), расположенное на 1 и 2 этажах указанного жилого дома, находящееся в жилом доме с магазином, расположенном по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, 26, на земельном участке с кадастровым номером 24:50:04 00 131:0174, платежными поручениями N 4 от 30.06.2008 на сумму 3 300 000 рублей, N 4 от 30.11.2007 на сумму 11 500 500 рублей, квитанциями к приходным кассовым ордерам N 436 от 28.03.2008 на сумму 950 000 рублей, N 439 от 28.03.2008 на сумму 700 000 рублей, N 468 от 09.04.2008 на сумму 1 000 000 рублей, N 476 от 16.04.2008 на сумму 500 000 рублей, N 38832 от 29.09.2009 на сумму 150 000 рублей, N 8 от 15.03.2010 на сумму 100 000 рублей, N 33 от 16.08.2010 на сумму 50 000 рублей, N 9 от 13.04.2010 на сумму 300 000 рублей.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 03.02.2014 по делу N А33-5698/2013 установлено, что общество с ограниченной ответственностью ООО "СК" осуществляет строительство:

1) офисного здания общей площадью 1906,08 кв.м., количество этажей - 5, этажность - 4, по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д. 26;

2) 10-этажного жилого дома со встроенными нежилыми помещениями офисов на первом и втором этажах, пристроенным одноэтажным магазином непродовольственных товаров с подвальным помещением по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д. 26. Общая площадь жилого дома - 6232 кв.м., общая площадь квартир - 4526,94 кв.м., число квартир - 72, общая площадь офисов - 1247 кв.м., общая площадь магазина - 560,86 кв.м.;

3) 10-этажного жилого дома N 6 с инженерным обеспечением по адресу: г. Красноярск, Советский район, пер. Светлогорский. Количество квартир - 180, общая площадь квартир - 7893,87 кв.м.

В соответствии с выпиской из ЕГРП от 17.11.2014 N 01/306/2014-774 правообладателем земельного участка с кадастровым номером 24:50:04 00 131:174 является ООО "СК" на основании договора аренды земельного участка N 97 от 23.01.2006.

На основании вышеизложенного, Желтышев Д.В. обратился в арбитражный суд с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника в состав третьей очереди права требования Желтышева Д.В. в размере 18 750 000 рублей, как обеспеченное залогом имущества должника: право аренды земельного участка общей площадью 3751,11 кв.м., с кадастровым номером 24:50:0400131:174, по адресу: Красноярский край, г. Красноярск, ул. Партизана Железняка, д. 26.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 3 статьи 15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, принимаемые судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Согласно части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции находит основания для его изменения, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Федеральным законом от 12.07.2011 N 210-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и статьи 17 и 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в части установления особенностей банкротства застройщиков, привлекавших денежные средства участников строительства" введен в действие параграф 7 Закона о банкротстве, касающийся банкротства застройщиков.

Определением арбитражного суда от 03.02.2014 заявления Шашковой К.А. и Савиновой М.М. о признании банкротом ООО "СК" признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения; суд определил применить при банкротстве ООО "СК" правила параграфа 7 главы IX Закона о банкротстве.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 201.8 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения в отношении застройщика, в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, только в рамках дела о банкротстве с соблюдением установленного настоящей статьей порядка подлежат предъявлению и рассмотрению требования других лиц к застройщику или застройщика к другим лицам, в числе прочего, о признании наличия или отсутствия права собственности или иного права, либо обременения в отношении недвижимого имущества, в том числе объектов незавершенного строительства; о передаче недвижимого имущества во исполнение обязательства передать его в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в пользование; о государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество.

Таким образом, денежные требования участников строительства о включении в реестр требований кредиторов подлежат рассмотрению в рамках дела о банкротстве должника - ООО "СК".

В обоснование заявленных требований участником строительства представлен заключенный с ООО Строительная компания "Консоль" в качестве застройщика договор от 30.03.2010 участия в долевом строительстве, отношения по которому регулируются нормами Федерального закона "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ" от 30.12.2004 г. N 214-ФЗ.

Согласно пункту 2 статьи 27 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" действие настоящего Федерального закона распространяется на отношения, связанные с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, разрешения на строительство которых получены после вступления в силу настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 1 статьи 1 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее -Закон N 214-ФЗ) настоящий Федеральный закон регулирует отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве (далее - участники долевого строительства) и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства и права общей долевой собственности на общее имущество в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости, а также устанавливает гарантии защиты прав, законных интересов и имущества участников долевого строительства.

Из пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" следует, что по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Пунктом 3 статьи 4 указанного Закона предусмотрено, что договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ застройщик обязан передать участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее срока, который предусмотрен договором и должен быть единым для участников долевого строительства, которым застройщик обязан передать объекты долевого строительства, входящие в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости или в состав блок-секции многоквартирного дома, имеющей отдельный подъезд с выходом на территорию общего пользования, за исключением случая, установленного частью 3 настоящей статьи. В случае, если строительство (создание) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости не может быть завершено в предусмотренный договором срок, застройщик не позднее чем за два месяца до истечения указанного срока обязан направить участнику долевого строительства соответствующую информацию и предложение об изменении договора. Изменение предусмотренного договором срока передачи застройщиком объекта долевого строительства участнику долевого строительства осуществляется в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации.

Представленными в материалы дела доказательствами подтверждается факт достижения сторонами договора от 29.11.2007 соглашения по всем существенным условиям договора об участии в долевом строительстве, факт государственной регистрации договора от 29.11.2007 в установленном порядке Управлением Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю.

Статья 201.4 Закона о банкротстве предоставляет участнику строительства право выбора вида требования, которое он желает предъявить к застройщику - это требование о передаче жилого помещения, либо денежное требование.

В соответствии со статьей 201.1 Закона о банкротстве под денежным требованием понимается требование участника строительства о возврате денежных средств, уплаченных до расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику до расторжения такого договора, возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика передать жилое помещение по договору, возврате денежных средств, уплаченных по договору, признанному судом или арбитражным судом недействительным (незаключенным) и предусматривающему передачу жилого помещения и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по такому договору.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 201.7 Закона о банкротстве в реестр требований о передаче жилых помещений включаются сумма, уплаченная участником строительства застройщику по договору, предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) стоимость переданного застройщику имущества в рублях.

В соответствии с пунктом 3 статьи 201.5 Закона о банкротстве в отношении денежного требования в реестр требований кредиторов также включаются сведения о помещении (в том числе о его площади), являющемся предметом договора, предусматривающего передачу помещения.

Оплата по договору от 29.11.2007 участия в долевом строительстве Желтышевым Д.В. произведена в полном объеме, что подтверждается справкой ООО СК "Консоль" от 20.09.2011 о произведении Желтышевым Д.В. полной оплаты за нежилое помещение N 4 (строительный), общей площадью 226,26 кв.м. (проектная), расположенное на 1 и 2 этажах указанного жилого дома, находящееся в жилом доме с магазином, расположенном по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, 26, на земельном участке с кадастровым номером 24:50:04 00 131:0174, платежными поручениями N 4 от 30.06.2008 на сумму 3 300 000 рублей, N 4 от 30.11.2007 на сумму 11 500 500 рублей, квитанциями к приходным кассовым ордерам N 436 от 28.03.2008 на сумму 950 000 рублей, N 439 от 28.03.2008 на сумму 700 000 рублей, N 468 от 09.04.2008 на сумму 1 000 000 рублей, N 476 от 16.04.2008 на сумму 500 000 рублей, N 38832 от 29.09.2009 на сумму 150 000 рублей, N 8 от 15.03.2010 на сумму 100 000 рублей, N 33 от 16.08.2010 на сумму 50 000 рублей, N 9 от 13.04.2010 на сумму 300 000 рублей.

Обязательства участника строительства Желтышева Д.В. перед застройщиком, предусмотренные договором долевого строительства, в части оплаты стоимости нежилого помещения N 4 (строительный), общей площадью 226,26 кв.м. (проектная), расположенное на 1 и 2 этажах указанного жилого дома, находящееся в жилом доме с магазином, расположенном по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, 26, на земельном участке с кадастровым номером 24:50:04 00 131:0174, исполнены полностью.

Как следует из материалов дела, срок передачи помещения кредитору установлен - не позднее 01.06.2012. К установленному сроку должник не исполнил обязательство по передаче кредитору объекта долевого строительства, и это обстоятельство подтверждено материалами дела, а должником и конкурсным управляющим не опровергнуто.

Согласно дополнительному соглашению от 14.02.2012 к договору от 29.11.2007 стоимость спорного помещения составляет 18 750 000 рублей.

Положениями пункта 34 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" определено, что согласно абзацу седьмому пункта 1 статьи 126 Закона о банкротстве с даты принятия судом решения о признании должника банкротом все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, указанных в пункте 1 статьи 134 Закона, и требований о признании права собственности, о взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства. В связи с этим, в ходе конкурсного производства подлежат предъявлению только в деле о банкротстве также возникшие до возбуждения этого дела требования кредиторов по неденежным обязательствам имущественного характера (о передаче имущества в собственность, выполнении работ и оказании услуг), которые рассматриваются по правилам статьи 100 Закона о банкротстве. При этом для целей определения количества голосов на собрании кредиторов и размера удовлетворения такого требования оно подлежит при его рассмотрении денежной оценке, сумма которой указывается в реестре.

Обязательства перед кредитором являются не денежными (предполагают передачу Желтышеву Д.В. построенного помещения) и носят имущественный характер, в связи с чем, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о возможности денежной оценки такого обязательства.

Кредитором ко включению в реестр предъявлено требование в размере 18 750 000 рублей Указанная стоимость должником и конкурсным управляющим не оспаривается.

В п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" разъяснено, что требования о применении мер ответственности за нарушение денежных обязательств, подлежащих включению в реестр требований кредиторов, не являются текущими платежами. По смыслу п. 3 ст. 137 Закона о банкротстве эти требования учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов. Эти требования в силу п. 3 ст. 12 Закона не учитываются для целей определения числа голосов на собрании кредиторов.

При этом, определение понятия денежного требования участника строительства содержится в пп. 4 п. 1 ст. 201.1 Закона о банкротстве, в соответствии с которым это требование участника строительства о:

- возврате денежных средств, уплаченных до расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику до расторжения такого договора;

- возмещении убытков в виде реального ущерба, причиненных нарушением обязательства застройщика передать жилое помещение по договору, предусматривающему передачу жилого помещения;

- возврате денежных средств, уплаченных по договору, признанному судом или арбитражным судом недействительным и предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по такому договору;

- возврате денежных средств, уплаченных по договору, признанному судом или арбитражным судом незаключенным и предусматривающему передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику по такому договору (подпункт 4 пункта 1 статьи 201.1 Закона о банкротстве).

В силу п. 1 ст. 201.9 Закона о банкротстве, в ходе конкурсного производства, применяемого в деле о банкротстве застройщика, требования кредиторов, за исключением требований кредиторов по текущим платежам, удовлетворяются в следующей очередности:

1) в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, компенсации морального вреда;

2) во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

3) в третью очередь производятся расчеты по денежным требованиям граждан - участников строительства;

4) в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Учитывая вышеизложенные нормы права, судом первой инстанции правомерно определено, что перечень требований отнесенных к числу денежных требований участников строительства определен исчерпывающим образом. Таким образом, Законом о банкротстве предусмотрено преимущественное удовлетворение в составе третьей очереди только тех денежных требований граждан - участников строительства, закрытый перечень которых приведен в пп. 4 п. 1 ст. 201.1 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что иные требования кредитора, не поименованные в пп. 4 п.1 ст. 201.1 Закона о банкротстве, по общему смыслу Закона о банкротстве, могут быть отнесены только к четвертой очереди реестра требований кредиторов.

Таким образом, с учетом положений подпункта 4 пункта 1 статьи 201.1 и пункта 1 статьи 201.9 Закона о банкротстве денежные требования Желтышева Д.В. в размере 18 750 000 рублей основного долга, вытекающие из договора участия в долевом строительстве от 29.11.2007, предметом которого является требование о передаче нежилого помещения N 4, проектной площадью 226,26 кв.м., расположенного на первом и втором этажах жилого дома по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д.26, на земельном участке с кадастровым номером 25:50:0400131:174 подлежат включению в четвертую очередь денежного реестра требований кредиторов должника.

Вместе с тем, суд первой инстанции, правомерно квалифицировав заявленное кредитором требование, в резолютивной части вынесенного определения указал на то, что оно подлежит включению в третью очередь денежного реестра требований кредиторов ООО "СК", что противоречит выводам суда, изложенным в мотивировочной части обжалуемого определения.

Таким образом, выводы суда, изложенные в резолютивной части определения не соответствуют обстоятельствам дела.

Из заявления следует, что кредитор также просит признать указанное требование, как обеспеченное залогом имущества должника: права аренды земельного участка площадью 3 751,11 кв.м., с кадастровым номером 25:50:0400131:174, по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д.26, принадлежащего ООО "СК" на основании договора аренды земельного участка N 97 от 23.01.2006.

В указанной части суд апелляционный инстанции не находит оснований для переоценки вывода суда первой инстанции по следующим основаниям.

Так, в соответствии с выпиской из ЕГРП, от 17.11.2014 N 01/306/2014-774, согласно которой земельный участок с кадастровым номером 24:50:04 00 131:174 площадью 3 751,11 кв.м., принадлежит ООО "СК" на основании договора аренды земельного участка N 97 от 23.01.2006, дополнениям к договору N 97 от 23.01.2006 аренды земельного участка от 14.04.2009 N 1494, от 29.02.2012 N 837, от 26.04.2012 N 2091.

В соответствии с п. 1 ст. 12.1 Федерального закона "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" от 30.12.2004 N 124-ФЗ залогом в порядке, установленном статьями 13 - 15 настоящего Федерального закона, должно обеспечиваться исполнение следующих обязательств застройщика по всем договорам, заключенным для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости на основании одного разрешения на строительство:

1) возврат денежных средств, внесенных участником долевого строительства, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и (или) договором;

2) уплата участнику долевого строительства денежных средств, причитающихся ему в возмещение убытков и (или) в качестве неустойки (штрафа, пеней) вследствие неисполнения, просрочки исполнения или иного ненадлежащего исполнения обязательства по передаче объекта долевого строительства, и иных причитающихся ему в соответствии с договором и (или) федеральными законами денежных средств.

В соответствии с п. 1 ст. 13 указанного федерального закона в обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды, право субаренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости.

Как следует из материалов дела, между заявителем и должником был заключен договор участия в долевом строительстве от 29.11.2007, зарегистрированный в установленном законом порядке в Управлении Росреестра по Красноярскому краю.

Из содержания предмета договора видно, что предмет залога (нежилое помещение), а равно право собственности застройщика, детализированы и исключают какие-либо сомнения в их наличии.

В данном случае право кредитора носит характер залогового в силу специальных положений пунктов 1, 2 ст. 13 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ, в соответствии с которыми обеспечение исполнения обязательств застройщика (залогодателя) по договору с момента государственной регистрации договора у участников долевого строительства (залогодержателей) считаются находящимися в залоге предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости, в составе которых будут находиться объекты долевого строительства, земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности, или право аренды, право субаренды на указанный земельный участок и строящиеся (создаваемые) на этом земельном участке многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости. При государственной регистрации права собственности застройщика на объект незавершенного строительства, такой объект незавершенного строительства считается находящимся в залоге у участников долевого строительства с момента государственной регистрации права собственности застройщика на такой объект

При этом в силу закона у кредитора остается право выбора: подать заявление в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) о включении в реестр требований кредиторов как кредитора, имеющего статус залогового, так и как кредитора, не имеющего статус залогового. Выбор способа защиты своих имущественных интересов принадлежит участнику долевого строительства.

В соответствии с п. 2 ст. 201.1 Закона о банкротстве (в редакции ФЗ от 12.07.2011 N 210-ФЗ) правила, установленные седьмым параграфом, применяются независимо от того, имеет ли застройщик на праве собственности, аренды или субаренды земельный участок, а также независимо от того, обладает ли застройщик правом собственности или иным имущественным правом на объект строительства.

Участником строительства является физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование.

Денежным требованием признается требование участника строительства о возврате денежных средств, уплаченных до расторжения договора, предусматривающего передачу жилого помещения, и (или) денежных средств в размере стоимости имущества, переданного застройщику до расторжения такого договора (п. 1 ст. 201.1 ФЗ от 12.07.2011 N 210-ФЗ).

В силу ст. 346 ГК РФ и ст. 18.1 Закона о банкротстве распоряжение залоговым имуществом без разрешения залогодержателя не допускается.

Согласно абз. 2 п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" от 23.07.2009 N 58 порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

Таким образом, поскольку в силу закона залогом обеспечивается возврат денежных средств, внесенных участником долевого строительства на основании договора долевого участия, и у должника имеются не отчужденные объекты долевого строительства в виде офисных помещений, требование заявителя о признании денежных требований в размере 18 750 000 рублей основного долга, вытекающее из договора участия в долевом строительстве от 29.11.2007 предметом которого являлось требование о передаче о передаче нежилого помещения N 4, проектной площадью 226,26 кв.м., расположенного на первом и втором этажах жилого дома по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д.26, на земельном участке с кадастровым номером 25:50:0400131:174, как требование, обеспеченное залогом права аренды земельного участка площадью 3 751,11 кв.м., с кадастровым номером 25:50:0400131:174, по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д.26, принадлежащего ООО "СК" на основании договора аренды земельного участка N 97 от 23.01.2006, правомерно признано судом первой инстанции подлежащим удовлетворению.

В силу статей 269 и 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения жалобы на определение суда первой инстанции суд апелляционной инстанции вправе отменить определение полностью или в части и решить вопрос по существу или изменить судебный акт в части.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает необходимым изменить резолютивную часть определение Арбитражного суда Красноярского края от "15" декабря 2014 года по делу N А33-5698/2013к261 и изложить ее в следующей редакции:

Включить требование Желтышева Дмитрия Викторовича (11.03.1966 года рождения) в четвертую очередь денежного реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "СК" (ИНН 2465270412, ОГРН 1122468020267) в размере 18 750 000 рублей основного долга, вытекающее из договора участия в долевом строительстве от 29.11.2007, предметом которого является требование о передаче нежилого помещения N 4, проектной площадью 226,26 кв.м., расположенного на первом и втором этажах жилого дома по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д.26, на земельном участке с кадастровым номером 25:50:0400131:174, как требование, обеспеченное залогом права аренды земельного участка площадью 3 751,11 кв.м., с кадастровым номером 25:50:0400131:174, по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д.26, принадлежащего ООО "СК" на основании договора аренды земельного участка N 97 от 23.01.2006.

Вопрос о распределении государственной пошлины не рассматривается судом, поскольку Налоговым кодексом Российской Федерации не предусмотрена уплата государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы на определение о рассмотрении требования о включении в реестр требований кредиторов.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Красноярского края от "15" декабря 2014 года по делу N А33-5698/2013к261 изменить. Изложить резолютивную часть в следующей редакции. Включить требование Желтышева Дмитрия Викторовича (11.03.1966 года рождения) в четвертую очередь денежного реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "СК" (ИНН 2465270412, ОГРН 1122468020267) в размере 18 750 000 рублей основного долга, вытекающее из договора участия в долевом строительстве от 29.11.2007, предметом которого является требование о передаче нежилого помещения N 4, проектной площадью 226,26 кв.м., расположенного на первом и втором этажах жилого дома по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д.26, на земельном участке с кадастровым номером 25:50:0400131:174, как требование, обеспеченное залогом права аренды земельного участка площадью 3 751,11 кв.м., с кадастровым номером 25:50:0400131:174, по адресу: г. Красноярск, Советский район, ул. Партизана Железняка, д.26, принадлежащего ООО "СК" на основании договора аренды земельного участка N 97 от 23.01.2006.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший определение.

Председательствующий

А.Н. Бабенко

Судьи

Н.Н. Белан И.Н. Бутина