Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 марта 2016 г. N 09АП-6900/16

г. Москва

24 марта 2016 г.

Дело N А40-150549/09

Резолютивная часть постановления объявлена 17.03.2016.

Постановление изготовлено в полном объеме 24.03.2016.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, Е.А. Солоповой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Р.Е. Занездровым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 3 по г. Москве на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.12.2015 по делу N А40-150549/09, вынесенное судьей В.В. Сторублевым, об отказе в удовлетворении жалобы ИФНС России N 3 по г. Москве на действия (бездействие) конкурсного управляющего должника Севрюкова М.С. в деле о признании ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" (ИНН 7703311228) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании:

от ИФНС России N 3 по г. Москве - Тишина И.А., дов. от 17.11.2015., Денисова Е.Л., дов. от 17.03.2016,

от конкурсного управляющего ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" - Андриевский И.Д., дов. от 19.02.2016,

Шевелева С.А. - паспорт, протокол N 17 от 18.06.2015,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 15.10.2012 ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" (далее также - должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Севрюков М.С.

Определением суда от 22.12.2015 ИФНС России N 3 по г. Москве (далее также - уполномоченный орган) отказано в удовлетворении жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" Севрюкова М.С.

Не согласившись с указанным определением, уполномоченный орган обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда и принять новый судебный акт, которым признать неправомерными действия (бездействие) конкурсного управляющего Севрюкова М.С., отстранить его от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Конкурсным управляющим ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Членом комитета кредиторов должника Шевелевой С.А. также представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором она просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель уполномоченного органа доводы апелляционной жалобы поддержал, по мотивам, изложенным в ней, просил отменить определение суда.

Представитель конкурсного управляющего должника возражал по доводам апелляционной жалобы, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Шевелева С.А. поддержала позицию конкурсного управляющего должника.

Законность и обоснованность определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзывов, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, в соответствии с решениями собрания кредиторов (протокол от 20.11.2013) и комитета кредиторов (протокол N 11 от 20.01.2014) проведена процедура замещения активов ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" путем создания на базе имущества должника открытого акционерного общества.

На основании указанных решений собрания и комитета кредиторов решением ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" от 10.02.2014 создано общество ОАО "ГТ Энерго".

26.02.2014 осуществлена государственная регистрация создания ОАО "ГТ Энерго" (ОГРН 1147746189843, ИНН 7703806647).

Ввиду большого количества движимого и недвижимого имущества в соответствии с действующим законодательством в течение года осуществлялось формирование уставного капитала вновь созданного акционерного общества в порядке замещения активов в размере 23 480 703 тыс. руб.

Решением ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" от 17.12.2014 произведена смена формы собственности ОАО "ГТ Энерго" на АО "ГТ Энерго". 26.01.2015 осуществлена государственная регистрация изменения формы собственности АО "ГТ Энерго" в соответствии с новыми требованиями закона.

26.12.2014 Департаментом допуска на финансовый рынок Банка России зарегистрирован отчет о размещении акций одновременно с выпуском акций ОАО "ГТ Энерго" (государственный регистрационный номер 1-01-50239-А).

Акционерное общество "ГТ Энерго" создано 26.02.2014. На дату оплаты уставного капитала АО "ГТ Энерго" все имущество, принадлежавшее ранее ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго", передано в собственность АО "ГТ Энерго".

Процедура государственной регистрации акционерного общества представляет собой первичный выпуск акций (при учреждении общества) и их государственную регистрацию.

Для осуществления государственной регистрации выпуска акций необходимо оформить письменное решение о выпуске акций. АО "ГТ Энерго" в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" оформило письменное решение о выпуске акций АО "ГТ Энерго".

29.08.2014 и 08.09.2014 обратилось в Центральный банк РФ с комплектом документов для государственной регистрации выпуска акций, с приложением списка имущества должника, вносимого в оплату уставного капитала АО "ГТ Энерго". Предварительно Главным управлением Банка России по Центральному федеральному округу г. Москвы была проведена проверка достоверности сведений, содержащихся в документах. Указанная процедура является длительной.

26.12.2014 в соответствии с п. 3 ст. 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" Банком России одновременно с отчетом о размещении акций зарегистрировано решение о выпуске акций АО "ГТ Энерго".

В рамках процедуры замещения активов ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" произведена оценка акций вновь созданного общества ОА "ГТ Энерго" - отчет N 55-1/03-15 от 20.07.2015 об определении рыночной стоимости объекта оценки 100% пакета акций АО "ГТ Энерго" на 20.04.2015 г.

Для проведения торгов по продаже имущества должника конкурсным управляющим было подготовлено предложение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника - Открытого акционерного общества "ГТ-ТЭЦ Энерго".

Комитетом кредиторов должника, состоявшемся 04.08.2015, утверждено предложение о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника.

В рамках осуществления текущей деятельности АО "ГТ Энерго" заключило с ООО "Агроэнерго": договор купли-продажи недвижимого имущества N 15/14 от 28.10.2014; договор купли-продажи недвижимого имущества N 26/14 от 28.10.2014; договор купли-продажи недвижимого имущества N 27/14 от 28.10.2014; договор купли-продажи недвижимого имущества N 28/14 от 28.10.2014; договор купли-продажи недвижимого имущества N 29/14 от 28.10.2014; договор купли-продажи недвижимого имущества N 30/14 от 28.10.2014, что послужило поводом для обращения уполномоченного органа в суд с жалобой на действия конкурсного управляющего должника.

Уполномоченный орган в апелляционной жалобе указывает, что суд первой инстанции не принял во внимание то обстоятельство, что решение о выпуске акций было принято после даты совершения сделки по продаже имущественного комплекса ОАО "ГТ-Энерго", расположенного в г. Касимов, суд также учел правовую позицию Президиума ВАС РФ, изложенную в постановлении от 15.10.2013 N 7070/13, которая подтверждает правомерность доводов уполномоченного органа.

Судом первой инстанции указано, что в связи с длительностью процедуры государственной регистрации выпуска акций Банком России только 26.12.2014 зарегистрировано решение о выпуске акций АО "ГТ Энерго", тогда как документы для регистрации были представлены 29.08.2014 и 08.09.2014, то есть до даты совершения указанных сделок купли-продажи имущественного комплекса.

Отказывая в удовлетворении жалобы, суд первой инстанции правомерно исходил из того, что оспариваемые сделки осуществлены в рамках обычной текущей производственной деятельности АО "ГТ Энерго", не являлись крупными и были возмездными, денежные средства от проведенных сделок в полном объеме поступили в распоряжение АО "ГТ Энерго".

Заявителем жалобы не приведено доказательств, свидетельствующих о том, что в результате совершенных сделок уменьшилась конкурсная масса должника, поскольку они не могли повлечь уменьшение чистых активов, и, соответственно, размер оценки акций.

Согласно представленному годовому отчёту за 2014 год чистые активы общества выросли и по состоянию на конец 2014 г. составили 25 247 475 тыс. руб.

Суд первой инстанции обоснованно учел, что информация об указанных сделках была доведена до сведения комитета кредиторов и принята во внимание при вынесении решения. Указанные сделки также не могли повлиять на принятие решения о порядке продажи акций вновь созданного общества.

При этом уполномоченным органом не представлено доказательств факта нарушения принятыми решениями прав и законных интересов ФНС России в лице ИФНС России N 3 по г. Москве.

Уполномоченный орган указывает, что согласно п. 2 ст. 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принять в ведение имущество должника, обеспечить его сохранность. При этом, по мнению уполномоченного органа, до момента реализации акций, деятельность вновь созданного в порядке замещения активов акционерного общества по реализации внесенных в его уставной капитал активов не может быть признана обычной хозяйственной деятельностью.

Конкурсный управляющий ссылается на то, что именно реализация неликвидного актива - имущества в г. Касимов позволила обеспечить поддержание стоимости акций АО "ГТ Энерго".

Согласно заключению специалистов АО "ГТ Энерго", несмотря на то, что газотурбинная станция (ГТ ТЭЦ) в г. Касимов прошла конкурентный отбор мощности (КОМ) на 2012, 2013 гг., работа данного объекта на оптовом рынке в период с 2012 по 2014 гг. приносила убытки, которые могли компенсироваться только за счет работы других генерирующих объектов компании ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго": 2012 г. - 97,1 млн. руб., 2013 г. - 48,1 млн. руб.; 2014 г. - 79,5 млн. руб. Такая же тенденция без изменения модели работы ГТ ТЭЦ в г. Касимов прогнозировалась на будущие годы.

Стоимость отчужденного имущества в г. Касимове составила 295 млн. руб. (что составило менее 1,5 % от общего размера активов АО "ГТ Энерго" за 2014 г. - 25570196 тыс. руб.), согласно отчету оценщика, данная сделка для компании АО "ГТ Энерго" имело следующие последствия: экономический эффект содержания от собственного владения данным объектом на балансе АО "ГТ Энерго" имел убыток 78,4 млн. руб., поступление денежных средств в рамках продажи электроэнергии на оптовом рынке имел 635 699,72 руб. Кроме того, в бюджет заплачен НДС от реализованного имущества в размере 34 634 670 руб.

Таким образом, получение денежных средств, уменьшение убытка и приобретение клиента ООО "Агроэнерго" (на достройку станции, на управление объектом, на оказание услуг сервиса), имеет общий экономический эффект для АО "ГТ Энерго" от дальнейшей работы.

Установлено, что в рамках отдельного искового производства уполномоченный орган подавал заявление о признании недействительными сделок по заключению договоров купли- продажи с ООО "Агроэнерго". Решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.02.2016 по делу N А40-156280/15-41-1286 в удовлетворении искового заявления отказано.

Кроме того, обстоятельства, указанные в апелляционной жалобе уполномоченного органа, уже были предметом рассмотрения Арбитражного суда г. Москвы при рассмотрении заявления уполномоченного органа N 26-08/22672 от 21.08.2016 о признании недействительным решения комитета кредиторов ОАО "ГТ-ТЭЦ Энерго" от 04.08.2015, в удовлетворении которого судом отказано определением от 21.09.2015 по делу N А40-150549/09-78-803 "Б". Указанное определение оставлено без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-47799/2015 от 13.11.2015.

Суд апелляционной инстанции полагает, что правовая позиция, изложенная в постановлении Президиума ВАС РФ от 15.10.2013 N 7070/13 и на которую ссылается уполномоченный орган, касается обстоятельств, отличных от рассматриваемых в настоящем споре, в связи с чем к ним не может быть непосредственно применена.

Определение суда законно и обосновано. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.12.2015 по делу N А40-150549/09 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ИФНС России N 3 по г. Москве - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов Е.А. Солопова