Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2022 г. N 09АП-87676/21 по делу N А40-107430/2017

г. Москва

16 февраля 2022 г.

Дело N А40-107430/17

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей А.А. Комарова, С.А. Назаровой,

при ведении протокола помощником судьи Р.М. Ханикаевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Банка "ТРАСТ" (ПАО)

на определение Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2021 по делу N А40- 107430/17, о признании обоснованным и включении в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "ГВСУ N 12" требование АО "ГУОВ" в размере 113 608 985,14 руб. из которых: 113 208 985,14 руб. - основной дог, 400 000 руб. - госпошлина в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ФГУП "Главное военно- строительное управление N 12"

при участии в судебном заседании:

от ФГУП "ГВСУ N 12" - Насырова М.В., паспорт, дов. от 29.12.2021

от АО "ГУОВ" - Богданова Н.В., паспорт, дов. от 27.12.2021

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.08.2021 по делу N А40-107430/17 в отношении федерального государственного унитарного предприятия "Главное военно-строительное управление N 12" (ОГРН 1025004058639, ИНН 7706044549) (далее - Должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Максимова Т.В.

Сообщение о введении процедуры наблюдения в отношении Должника опубликовано в газете "КоммерсантЪ" от 21.08.2021 N 149(7111) (Объявление о банкротстве N 77033745901 стр.133).

Федеральное государственное унитарное предприятие "ГВСУ по специальным объектам" (далее - Кредитор) обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о включении задолженности в размере 113 208 985 руб. 14 коп. - основной дог, 400 000 руб. - госпошлины в реестр требований кредиторов Должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2021 по делу N А40-107430/17 признаны обоснованным и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "ГВСУ N 12" требование АО "ГУОВ" в размере 113 608 985 руб. 14 коп. из которых: 113 208 985 руб. 14 коп - основной дог, 400 000 руб. - госпошлина.

Не согласившись с вынесенным судебным актом Должник обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение, вынесенное судом первой инстанции в части включения в реестр требований кредиторов Должника требований Кредитора в размере 400 000 руб. госпошлины и вынести новый судебный акт, которым прекратить производство по требованиям в данной части.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Должника поддержал доводы, содержащиеся в его жалобе, в связи с чем просил отменить определение суда первой инстанции в обжалуемой части.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Руководствуясь ст.ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что обжалуемое определение подлежит отмене в части в силу следующих причин.

Как следует из материалов дела, 29.12.2015 между АО "ГУОВ" (Генподрядчиком) и Должником (Подрядчиком) был заключен Договор N 1516187388272090942000000/2015/2-953 на полный комплекс работ по объекту: "Устройство тентовых мобильных укрытий с учетом подготовки площадок под установку ТМУ", г. Псков, в/г 1 "Завеличье" (шифр объекта 3-41/15-53) (далее - Договор).

Согласно пункта 2.1. Договора генподрядчик осуществляет финансирование, оказывает необходимое содействие Подрядчику и контроль за выполнением работ, а Подрядчик - осуществляет работы по Обмерным работам, Обследованию, Инженерным изысканиям для разработки Проектной документации, разрабатывает Проектную документацию и Рабочую документацию, выполняет строительно-монтажные, пусконаладочные работы, иные работы (оказывает услуги), необходимые для ввода эксплуатацию Объекта, ведение Авторского надзора (далее - Работы) в соответствии с условиями Договора, в том числе Технического (Приложение N 4 к Договору).

Пунктами 2.2 и 2.3 Договора предусмотрено, что подрядчик обязуется выполнить работы в соответствии с условиями Договора на свой риск собственными и/или привлеченными силами и средствами; ознакомлен с техническим заданием и не имеет замечаний, увеличивающих цену Договора и сроки выполнения работ по Договору.

Цена Договора составила 309 682 330 руб. 48 коп. (с НДС), (п.3.1. Договора).

Пунктами 5.1, 5.2. Договора стороны согласовали следующие сроки выполнения работ: Дата начала Работ - дата подписания сторонами Договора; Сроки завершения отдельных этапов Работ: Инженерные изыскания - 25 января 2016 г.; Разработка Проектной документации, градостроительной документации - 05 февраля 2016 г.; Получение положительного заключения Государственной экспертизы Министерства оборон Российской Федерации - 15 марта 2016 г.; Разработка Рабочей документации - 25 марта 2016 г.; Выполнение строительно-монтажных работ - 27 мая 2016 г.; Подписание итогового акта приемки выполненных работ - 06 июня 2016 г.

Приказом Директора Департамента имущественных отношений Министерства обороны Российской Федерации от 31.03.2017 N 950 ФГУП "Спецстройсервис" при "Спецстрое России" переименовано в Федеральное государственное унитарное предприятие "Главное военно-строительное управление N12" (ФГУП "ГВСУ N12") (доп. соглашения N1 от 28.07.2016, N2 от 07.07.2017 к Договору N2015/2-941).

Во исполнение обязательств по Договору, Генподрядчик перечислил Подрядчику платежными поручениями денежные средства в сумме 130 000 000\ руб., платежными поручениями N 33910 от 19.06.2017, N 45489 от 09.08.2017. (раздел 4 Договора N2015/2- 953).

Работы, предусмотренные Договором, Подрядчиком в установленные сроки в полном объеме не были выполнены и для приемки Генподрядчику не переданы.

Руководствуясь п. 19.2 Договора, п. 2 ст. 450.1, п.2 ст.715 ГК РФ АО "ГУОВ", уведомлением от 28.12.2017 N исх.-23971 об одностороннем расторжении Договора отказалось от исполнения Договора в одностороннем порядке и потребовало у Должника возвратить в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения данного уведомления задолженность в сумме 130 000 000, руб. (сумма неотработанного аванса) посредством безналичного перевода денежных средств на расчетный счет АО "ГУОВ"; выплатить неустойку за нарушение сроков выполнения работ по Договору; в течение 30 (тридцати дней) дней с момента получения данного уведомления возвратить незавершенный строительством Объект, представить отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по Договору, освободить строительную площадку и передать Проектную, Рабочую и исполнительную документации; обеспечить явку уполномоченных представителей Подрядчика на Объект строительства, расположенный по адресу: г. Псков, в/г 1к "Завеличье" (шифр объекта 3-41/15-53) 15.01.2018 к 10.00 для определения фактически выполненных Подрядчиком работ и передачи Объектов (подписания актов о передаче строительной площадки.

С момента получения Подрядчиком указанного уведомления Договор считается расторгнутым. Неисполнение Должником указанного уведомления послужило основанием для обращения АО "ГУОВ" в суд за взысканием неосновательного обогащения в размере 130 000 000 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18.03.2019 с ФГУП "ГВСУ N 12" взыскано неосновательное обогащение в сумме 130 000 000 руб., а также расходы по уплате госпошлины в размере 200 000 руб.

Решение суда вступило в законную силу 18.04.2019 года, в вышестоящих инстанциях не обжаловалось. 01.04.2019 и 01.07.2019 Должником были переданы АО "ГУОВ" Работы, выполненные в период с 30.12.2015 по 27.12.2017 до прекращения Договора N 2015/2-953, на общую сумму 70 654 618,73 руб., что подтверждается справками о стоимости выполненных работ N 1 от 20.03.2019 и N 2 от 29.05.2019 (форма N КС-3), и актами о приемки выполненных работ (форма N КС-2) N 1 от 20.03.2019 (на сумму 4 051 545 руб. 52 коп.) и N 2 от 29.05.2019 (на сумму 66 603 073 руб. 21 коп.).

Согласно пункту 4.21 Договора Подрядчик оплачивает Генподрядчику услуги, связанные с координацией работ, выполняемых Подрядчиком, и другие услуги в размере 5% от суммы выполненных Подрядчиком и принятых Генподрядчиком работ по Договору, а также за поставленное оборудование, материалов, конструкций и изделий.

Услуги оплачиваются ежемесячно до 25-го числа месяца, следующего за отчетным на основании актов приемки-передачи оказанных услуг, оформляемых генподрядчиком и подписанных подрядчиком. 01 апреля 2019 года сторонами был оформлен акт N 11501 оказанных генподрядных услуг на сумму 202 577,28 руб. (с НДС) (4 051 545 руб. 52 коп.(акт о приемки выполненных работ N 1 от 20.03.2019) х 5%). 01 июля 2019 года - на сумму 3 330 153 66 руб. (с НДС) (66 603 07 руб. 21 коп. (акт о приемки выполненных работ N 2 от 29.05.2019) х 5%).

Итого сумма оказанных АО "ГУОВ" генподрядных услуг Должнику составила 3 532 730,94 руб. (с НДС).

Указанные услуги Должником оплачены не были.

Задолженность Должника перед АО "ГУОВ" по Договору N 1516187388272090942000000/2015/2-953 от 29.12.2015 составила 63 078 112 руб. 21 коп. (с НДС).

29.12.2015 между АО "ГУОВ" (генподрядчик) и ФГУП "Спецстройсервис при "Спецстрое России" (подрядчиком) был заключен Договор N 1516187388282090942000000/2015/2-941 на полный комплекс работ по объекту: "Устройство тентовых мобильных укрытий с учетом подготовки площадок под установку ТМУ. 1-й этап, г. Рязань, в/ч 41450" (шифр объекта Т-41/15-93), (далее - Договор N2015/2- 941).

Согласно пункта 2.1. Договора генподрядчик осуществляет финансирование, оказывает необходимое содействие Подрядчику и контроль за выполнением работ, а Подрядчик - осуществляет работы по Обмерным работам, Обследованию, Инженерным изысканиям для разработки Проектной документации, разрабатывает Проектную документацию и Рабочую документацию, выполняет строительно-монтажные, пусконаладочные работы, иные работы (оказывает услуги), необходимые для ввода эксплуатацию Объекта, ведение Авторского надзора (далее - Работы) в соответствии с условиями Договора, в том числе Технического (Приложение N 4 к Договору).

Пунктами 2.2 и 2.3 Договора предусмотрено, что Подрядчик обязуется выполнить работы в соответствии с условиями Договора на свой риск собственными и/или привлеченными силами и средствами; ознакомлен с техническим заданием и не имеет замечаний, увеличивающих цену Договора и сроки выполнения работ по Договору.

Цена Договора составила 99 436 243 руб. 12 коп. (с НДС), (п.3.1. Договора).

Пунктами 5.1, 5.2. Договора стороны согласовали следующие сроки выполнения работ: Дата начала Работ - дата подписания сторонами Договора; Сроки завершения отдельных этапов Работ: Инженерные изыскания - 25 января 2016 г.; Разработка Проектной документации, градостроительной документации - 05 февраля 2016 г.; Получение положительного заключения Государственной экспертизы Министерства оборон Российской Федерации - 15 марта 2016 г.; Разработка Рабочей документации - 25 марта 2016 г.; Выполнение строительно-монтажных работ - 27 мая 2016 г.; Подписание итогового акта приемки выполненных работ - 06 июня 2016 г.

Во исполнение обязательств по Договору, генподрядчик перечислил подрядчику платежными поручениями денежные средства в сумме 50 330 872 руб. 93 коп., платежными поручениями N 50745 от 03.08.2016, N 38951 от 12.07.2017, N 44137 от 03.08.2017 (раздел 4 Договора N2015/2-941).

Работы, предусмотренные Договором, подрядчиком в установленные сроки в полном объеме не были выполнены и для приемки генподрядчику не переданы. Руководствуясь п.п.19.1, 19.2 Договора, п. 2 ст. 450.1, п.2 ст.715 ГК РФ АО "ГУОВ", уведомлением от 19.01.2018 N исх.-849 об одностороннем расторжении договора от 29.12.2015 N 1516187388282090942000000/2015/2-941 (шифр объекта (шифр объекта Т41/15-93), отказалось от исполнения Договора в одностороннем порядке и потребовало у Должника возвратить в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения данного уведомления задолженность в сумме 50 330 872 руб. 93 коп. (сумма неотработанного аванса) посредством безналичного перевода денежных средств на расчетный счет АО "ГУОВ"; выплатить неустойку за нарушение сроков выполнения работ по Договору; в течение 30 (тридцати дней) дней с момента получения данного уведомления возвратить незавершенный строительством Объект, представить отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по Договору, освободить строительную площадку и передать Проектную, Рабочую и исполнительную документации; обеспечить явку уполномоченных представителей Подрядчика на Объект строительства, расположенный по адресу: г. Рязань, в/г 41450 (шифр объекта Т-41/15-93) 06.02.2018 к 10.00 для определения фактически выполненных Подрядчиком работ и передачи Объектов (подписания актов о передаче строительной площадки).

С момента получения Подрядчиком указанного уведомления Договор считается расторгнутым. Неисполнение Должником указанного уведомления послужило основанием для обращения АО "ГУОВ" в суд за взысканием неосновательного обогащения в размере 50 330 872,93 руб.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 12.03.2019 по делу N А40- 314554/18-126-2431 с ФГУП "ГВСУ N12" взыскано неосновательное обогащение в сумме 50 330 872 руб. 93 коп., а также расходы по уплате госпошлины в размере 200 000 руб.

Решение суда вступило в законную силу 12.04.2019 года, в вышестоящих инстанциях не обжаловалось.

Таким образом, задолженность Должника перед АО "ГУОВ" по Договору N 1516187388282090942000000/2015/2-941 от 29.12.2015 составила 50 530 872 руб. 93 коп. Должник до настоящего времени своих обязательств не исполнил.

В связи с возбуждением производства по настоящему делу, Кредитор обратился в Арбитражный суд города Москвы с настоящим заявлением.

Вынося обжалуемое определение Арбитражный суд города Москвы указал, что заявителем требований представлены достаточные доказательства, подтверждающие наличие и размер задолженности. То есть требования являются обоснованными. Лицами, участвующими в деле, в нарушение ст. 65 АПК РФ не доказано обратное.

Поскольку требования заявлены в установленный срок для предъявления требований кредиторов, данные требования подлежат включению в реестр требований кредиторов должника третьей очереди.

Однако, судом первой инстанции не учтено следующее.

В то же время судом первой инстанции не учтены следующие обстоятельства.

В соответствии с разъяснениями данными в п. 26 Постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (ред. от 21.12.2017) в силу пунктов 3-5 статьи 71 и пунктов 3-5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Для целей квалификации в качестве текущих платежей требований, основанных на утвержденном судом мировом соглашении, предусматривающем сроки, порядок и способы исполнения ранее возникшего обязательства (например, отсрочку или рассрочку его исполнения), следует принимать дату возникновения этого обязательства.

В соответствии со ст. 5 Закона о банкротстве к текущим платежам относятся денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом. Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими. Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона о банкротстве и пунктом 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве", разъяснившего применение указанной нормы, денежные обязательства относятся к текущим платежам, если они возникли после даты принятия заявления о признании должника банкротом, то есть даты вынесения определения об этом.

Как указано ранее, задолженность Должника перед Кредитором составляет: 113 208 985 руб. 14 коп - основной дог, 400 000 руб. - госпошлина и подтверждена вступившими в законную силу судебными актами Арбитражного суда г. Москвы.

В то же время, в силу статьи 2 Закона о банкротстве под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), бюджетным законодательством Российской Федерации основанию.

Как указано в пункте 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" (далее - Постановление N 63) обязанность по возмещению судебных расходов (расходов на оплату услуг представителя, государственной пошлины и т.д.), понесенных лицом, в пользу которого принят судебный акт, для целей квалификации в качестве текущего платежа считается возникшей с момента вступления в законную силу судебного акта о взыскании указанных расходов.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.07.2017 принято к производству заявление Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом "Кама" о признании несостоятельным (банкротом) Федерального государственного унитарного предприятия "Главное военно-строительное управление N 12" (ОГРН 1025004058639, ИНН 7706044549), возбуждено производство по делу N А40-107430/17-30-124Б.

Судебные акты, на основании которых требования кредитора признаны обоснованными вступили в законную силу 12.03.2019 и 18.04.2019, то есть возбуждения первой процедуры в отношении Должника.

Пунктом 39 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" предусмотрено, что, если при рассмотрении требования кредитора в рамках дела о банкротстве будет установлено, что оно относится к категории текущих, арбитражный суд в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 150 АПК РФ выносит определение о прекращении производства по рассмотрению данного требования.

Из указанного следует, что производство по обособленному спору в части требования в размере 400 000 руб. расходов по уплате госпошлины подлежит прекращению, поскольку оно является текущим.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2021 по делу N А40-107430/17 в части включения в реестр требований кредиторов Должника государственной пошлины в размере 400 000 руб. отменить.

Производство в указанной части прекратить.

В остальной части определение Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2021 по делу N А40-107430/17 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

А.А. Комаров С.А. Назарова