|
30 марта 2023 г.
|
Дело N А40-107430/2017
|
Резолютивная часть постановления объявлена 23.03.2023.
Полный текст постановления изготовлен 30.03.2023.
Арбитражный суд Московского округа в составе:
председательствующего - судьи Перуновой В.Л.,
судей: Тарасова Н.Н., Уддиной В.З.
при участии в заседании:
от Минобороны России - Бедный А.В., доверенность от 27.09.2021,
от конкурсного управляющего должника - Голубева Т.О., доверенность от 19.01.2023,
рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу
Минобороны России
на определение Арбитражного суда города Москвы от 25.08.2022,
постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2022
по требованию Минобороны России о включении задолженности в размере 1 944 971 866,27 руб. в реестр требований кредиторов должника,
в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ФГУП "Главное военно-строительное управление N 12",
УСТАНОВИЛ:
определением Арбитражного суда города Москвы от 19.08.2021 в отношении ФГУП "Главное военно-строительное управление N 12" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Максимова Т.В.
Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.08.2022, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2022, произведена процессуальная замена кредитора Минобороны России на УФНС России по г. Москве по требованию о включении в реестр требований кредиторов должника в размере 1 944 971 866,27 руб., признано обоснованным в части и включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника требование УФНС России по г. Москве в размере 204 460 644,37 руб. - основной долг, 84 388 128,09 руб. - проценты, 204 460 644,37 руб. - неустойка. В удовлетворении в остальной части заявления отказано.
Не согласившись с принятыми судебными актами, Минобороны России обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит судебные акты судов первой и апелляционной инстанций отменить в части снижения неустойки и направить обособленный спор в указанной части на новое рассмотрение в суд первой инстанции.
В кассационной жалобе заявитель указывает на неправильное применение судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, на несоответствие выводов суда, изложенных в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам.
В соответствии с абзацем вторым части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) информация о времени и месте судебного заседания опубликована на официальном Интернет-сайте https://kad.arbitr.ru/.
Судебные акты судов нижестоящих инстанций подлежат проверке судом округа только в части размера неустойки, подлежащей включению в реестр требований кредиторов должника.
В порядке статьи 279 АПК РФ в материалы дела приобщены отзыв должника на кассационную жалобу и пояснения Минобороны России.
В судебном заседании суда округа представитель Минобороны России поддержал кассационную жалобу по указанным в ней доводам, представитель конкурсного управляющего должника возражала против удовлетворения кассационной жалобы.
Иные лица, участвующие в деле, не явились в судебное заседание по рассмотрению кассационной жалобы, о времени и месте проведения судебного заседания извещены надлежащим образом.
Информация о процессе размещена на официальном сайте "Картотека арбитражных дел" в сети Интернет, в связи с чем кассационная жалоба рассматривается в судебном заседании в их отсутствие в порядке, установленном статьями 121, 123 АПК РФ.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав лиц, участвующих в деле, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в судебных актах, установленным по обособленному спору фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.
Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций между Минобороны России (Государственный заказчик) и ФГУП "Главное военно-строительное управление N 12" (Генподрядчик) заключен государственный контракт от 20.10.2014 N 1415187388042090942000000/ДС-АЭРО-КН на полный комплекс работ по объекту: "Реконструкция аэродрома "кант", г. Кант, Республика Кыргызыстан, цена контракта - 2 606 444 830 руб. (пункт 3.1 контракта).
Контракт расторгнут по соглашению сторон 19.07.2019.
Задолженность Генподрядчика по Контракту (сумма неотработанного аванса) составляет 204 460 644,37 руб.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 19.02.2021 по делу N А40-247787/2020 с должника в пользу Минобороны России взыскана задолженность по Контракту (сумм неотработанного аванса) в размере 204 460 644,37 руб.
Кредитором заявлена для включения в реестр требований кредиторов неустойка в размере 1 656 123 093,81 руб.
Заявитель указывал, что строительно-монтажные работы (1 пускового комплекса 1 этапа) на момент расторжения Контракта в полном объеме не выполнены. Просрочка выполнения данного этапа работ в период с 03.11.2015 по 19.07.2019 составляет 1355 дней.
В соответствии с пунктом 18.4 Контракта в случае нарушения сроков выполнения этапов работ, предусмотренных Контрактом, Государственный заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пеня) начисляется за каждый день просрочки Генподрядчиком исполнения данного обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Контракту. Размер такой неустойки устанавливается в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на стоимость фактически выполненных работ, что подтверждается подписанным актом о приемке выполненных работ (услуг), за каждый факт просрочки. Неустойка за просрочку выполнения этапов работ по Контракту рассчитывается по следующей формуле: (цена Контракта - общая стоимость фактически выполненных работ по Контракту) ставки рефинансирования ЦБ РФ (ключевая ставка) * 1/300 * количество дней просрочки.
Согласно справке о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) от 30.06.2017 N 1 общая стоимость выполненных Генподрядчиком работ по Контракту составляет 50 337 725,63 руб.
Заявителем приведен расчет неустойки за просрочку выполнения этапа работ (строительно-монтажные работы (1 пускового комплекса 1 этапа): (2 606 444 830 руб. - 50 337 725.63 руб.) * 7.25% * 1/300 * 1355 = 837 018 572,22 руб.
Согласно пункту 13.14 Контракты выполнение всех обязательств Генподрядчиком (за исключением гарантийных) подтверждается итоговым актом приемки выполненных работ.
Суд указали, что по состоянию на дату расторжения Контракта Генподрядчиком обязательства по Контракту в полном объеме не выполнены и, как следствие, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.
Просрочка выполнения Генподрядчиком всех обязательств по Контракту с 02.12.2015 по 19.07.2019 составляет 1326 дней.
В соответствии с пунктом 18.3 Контракта в случае просрочки исполнения Генподрядчиком своих обязательств, предусмотренных Контрактом, Государственный заказчик вправе потребовать уплату неустойки (пени). Неустойка (пеня) начисляется за каждый день просрочки Генподрядчиком исполнения данного обязательства начиная со дня, следующего после дня истечения установленного срока исполнения обязательства по Контракту. Размер такой неустойки (пени) устанавливается в размере одной трехсотой действующей на день уплаты неустойки ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на стоимость фактически выполненных работ, что подтверждается подписанным актом о приемке выполненных работ (услуг), за каждый факт просрочки.
Неустойка за просрочку выполнения обязательств по Контракту рассчитывается по следующей формуле: (цена Контракта - общая стоимость фактически выполненных работ по Контракту) * ставки рефинансирования ЦБ РФ (ключевая ставка) * 1/300 * количество дней просрочки.
Заявителем приведен расчет неустойки за просрочку исполнения обязательств по Контракту: (2 606 444 830 руб. - 50 337 725,63 руб.) * 7.25% * 1/300 * 1326 = 819 104 521,60 руб.
Таким образом, Кредитор указывал, что итоговая сумма неустойки за просрочку выполнения предусмотренных Контрактом этапов работ составляет 1 656 123 093,81 руб.
Должник, возражая против удовлетворения заявленных требований, указывал на то, что заявленная Кредитором неустойка подлежит уменьшению по статье 333 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) как несоразмерная последствиям нарушения Должником своих обязательств.
Суды первой и апелляционной инстанций, исследовав доводы должника, согласились с представленными возражениями и уменьшили сумму неустойки до размера суммы заявленной Кредитором суммы основного долга (неотработанного аванса) - 204 460 644,37 руб.
Судебная коллегия суда кассационной инстанции не может согласиться с вводами судов в данной части, исходя из следующего.
Уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды (пункт 2 статьи 333 ГК РФ).
Положениями пунктов 71 и 77 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - Постановление N 7) установлено, что снижение размера договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем, а равно некоммерческой организацией, нарушившей обязательство при осуществлении ею приносящей доход деятельности, допускается по обоснованному заявлению должника в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды (пункты 1 и 2 статьи 333 ГК РФ).
При оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (пункт 75 Постановления N 7).
При этом согласно пункту 73 Постановления N 7 бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика.
Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.
Учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, под соразмерностью суммы неустойки последствиям нарушения обязательства ГК РФ предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом (Постановление презид
