Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2022 г. N 09АП-87677/21 по делу N А40-107430/2017

г. Москва

16 февраля 2022 г.

Дело N А40-107430/17

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей А.А. Комарова, С.А. Назаровой,

при ведении протокола помощником судьи Р.М. Ханикаевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Банка "ТРАСТ" (ПАО)

на определение Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2021 по делу N А40- 107430/17, о признании обоснованным и включении в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "ГВСУ N 12" требование ФГУП "ГВСУ N 14" в размере 2 265 166 425,18 руб. в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ФГУП "Главное военно- строительное управление N 12"

при участии в судебном заседании:

от ФГУП "ГВСУ N 12" - Насырова М.В., паспорт, дов. от 29.12.2021

от ФГУП "ГВСУ N 14" - Лемеша А.В., паспорт, дов. от 30.12.2021

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.08.2021 в отношении ФГУП "Главное военно-строительное управление N 12" (ОГРН 1025004058639, ИНН 7706044549) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Максимова Т.В.

Соответствующее сообщение опубликовано в газете Коммерсантъ N 149 от 21.08.2021.

В Арбитражный суд города Москвы 07.09.2021 поступило заявление ФГУП "ГВСУ N 14" о включении задолженности в размере 2 265 166 425 руб. 48 коп. в реестр требований кредиторов должника.

Определением от 02.12.2021, Арбитражный суд города Москвы признал обоснованным и включил в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "ГВСУ N 12" требование ФГУП "ГВСУ N 14" в размере 2 265 166 425,18 руб.

Не согласившись с вынесенным определением, Банк "Траст" (ПАО)обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение судом норм материального и процессуального права.

В судебном заседании апелляционного суда представители ФГУП "ГВСУ N 14" и должника по доводам жалобы возражали, просили оставить обжалуемое определение без изменений. Представили отзывы на апелляционную жалобу, которые приобщены судом к материалам дела в порядке ст. 262 АПК РФ.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.

Согласно ст. 32 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника в порядке, определенном статьями 71 и 100 Закона о банкротстве.

В силу пункта 26 Постановления от 22.06.2012 N 35, пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

При этом необходимо иметь в виду, что целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

Как установлено судом первой инстанции и усматривается из материалов дела, Должник имеет задолженность перед ФГУП "ГВСУ N 14" (далее - Кредитор)по договору субподряда N 1415187386932090942000000/ДС-К-52/14-9-568.1 от 01 декабря 2014,что подтверждается следующими обстоятельствами.

Между ФГУП "ГВСУ N 14" (прежнее наименование - ФГУП "Спецстройинжиниринг при Спецстрое России" (далее - Генподрядчик)) и ФГУП "ГВСУ N4" заключен договор субподрядаN 1415187386932090942000000/ДС-К-52/14-9-568.1 от 01 декабря 2014 г. (далее - Договор)на полный комплекс работ по объекту: "Строительство (реконструкция) объектов, модернизация и приобретение оборудования экспериментально- испытательной базы обеспечения испытаний перспективных образцов авиационной техники и вооружения 31 Испытательного центра Минобороны России" (шифр объекта: К-52/14-9).

Между Генподрядчиком, ФГУП "ГВСУ N 4" и ФГУП "ГВСУ N 13" (прежнее наименование ФГУП "ГУ "Инстрой" при Спецстрое России") (далее - Субподрядчик) 30.12.20214 заключено соглашение о передаче Договора.

В силу условий соглашения и ст. 392.3 ГК РФ все права и обязанности по Договору перешли от ФГУП "ГВСУ N 4" к ФГУП "ГВСУ N 13".

В соответствии с п. 2.1. Договора Субподрядчик принял обязательство Работы по Обмерам, Обследованию и Инженерным изысканиям для подготовки Проектной документации, разработку Градостроительной, Проектной и Рабочей документации 1 и 2 этапов, строительно-монтажные Работы 1 этапа в соответствии с Проектной, Рабочей документацией и условиями Договора, в том числе раздела 24 Договора, ведение Авторского надзора и Работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию Объекта в соответствии с условиями Договора (Возведение Объекта "под ключ") в установленный Договором срок.

Цена договора составляет 3 054 718 095,00 руб., в том числе НДС 18%.

В соответствии с п. 5.2 Договора определены следующие сроки выполнения работ: дата начала Работ - дата подписания Договора; инженерные изыскания, Обследования, обмеры - 30 апреля 2015 г.; разработка градостроительной документации, проектной документации 1 и 2 этапов - 29 мая 2015; получение положительного заключения Государственной экспертизы - 31 июля 2015; разработка рабочей документации 1 и 2 этапов - 01 сентября 2015 строительно-монтажные и пусконаладочные работы 1 этапа - 01 декабря 2015; подписание итогового акта приемки выполненных Работ - 10 декабря 2015.

Во исполнение условий Договора Генподрядчик перечислил Субподрядчику денежные средства в сумме 2 503 753 566 (Два миллиарда пятьсот три миллиона семьсот пятьдесят три тысячи пятьсот шестьдесят шесть) рублей И копеек, в том числе НДС 18% - 381 928 510 (Триста восемьдесят один миллион девятьсот двадцать восемь тысяч пятьсот десять) рублей 08 копеек, что подтверждается платежными поручениями: N 00000000152 (26.01.2015) на сумму 1 049 000 000,00 руб.; N 00000004701 (13.11.2015) на сумму 550 002 346,00 руб.; N 00000004831 (19.11.2015) на сумму 797 672 599,20 руб.; N 00000000371 (08.02.2016) на сумму 107 078 620,91 руб.

В период действия Договора Субподрядчиком выполнены, а Генподрядчиком приняты Работы на сумму 239 779 588 (Двести тридцать девять миллионов семьсот семьдесят девять тысяч пятьсот восемьдесят восемь) рублей 58 копеек, в том числе НДС 18% - 36 576 547 (Тридцать шесть миллионов пятьсот семьдесят шесть тысяч пятьсот сорок семь) рублей 41 копейка, что подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ (по форме КС-2) и справками о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3): КС-3 N 1 от 15.07.2016 (23 915 685,40 руб.); КС-3N2от 23.09.2016 (60 564 815,70 руб.); КС-3 N 3 от 20.10.2016 (1 105 296,56 руб.); КС-3N4от 25.10.2016 (26 004 416,38 руб.); КС-3 N 5 от 14.12.2016 (15 998 212,26 руб.); КС-3N6 от 02.05.2017 (43 544 000,10 руб.); КС-3 N7 от 25.09.2017 (15 161 860,32 руб.); КС-3N8 от 30.11.2017 (5 556 635,34 руб.); КС-3 N 9 от 30.11.2017 (47 928 666,52 руб.).

Субподрядчиком допущены нарушения сроков, установленных Договором, работы Субподрядчик в полном объеме не выполнил, результат работ в полном объеме Генподрядчику не передан, обязательства, предусмотренные п. 2.1, а также разделом 5 Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п.2 ст. 715 ГК РФ, Генподрядчиком в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 31.10.2019 N 21/04-26662 об отказе от исполнения договора субподряда, которое получено Субподрядчиком 11.11.2019.

На основании ст. 450.1 ГК РФ Договор считается расторгнутым с момента получения Субподрядчиком настоящего уведомления, а неотработанные Субподрядчиком денежные средства подлежат возврату.

В соответствии со ст. 19.2 Договора в течение 30 (Тридцати) дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчик возвращает Генподрядчику неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством объект строительства, и представляет отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Генподрядчику проектную, рабочую и исполнительную документации.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы в размере 2 263 973 977,53 рублей.

Пунктом 4.19 Договора субподряда установлено, что Субподрядчик оплачивает Генподрядчику оказанные им генподрядные услуги в размере 1,2 % от стоимости выполненных Субподрядчиком в отчетном периоде Работ в следующем порядке: Генподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней с даты подписания Сторонами Акта приемки выполненных работ за отчетный период представляет Субподрядчику акт приемки оказанных генподрядных услуг по форме, установленной Приложением N 4 к Договору.

Субподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней обязан оформить указанный акт приемки оказанных генподрядных услуг и передать (направить) один экземпляр Генподрядчику.

Оплата генподрядных услуг, оказанных Генподрядчиком, производится Субподрядчиком путем перечисления денежных средств на отдельный счет Генподрядчика в течение 3 (трех) банковских дней с момента подписания Сторонами Акта приемки оказанных генподрядных услуг.

Генподрядчик оказал Субподрядчику генподрядные услуги на сумму 1 441 069 (Один миллион четыреста сорок одна тысяча шестьдесят девять) рублей 89 копеек, в том числе НДС 18% - 219 824 (Двести девятнадцать тысяч восемьсот двадцать четыре) рубля 22 копейки, что подтверждается Акта приемки оказанных генподрядных услуг: Акт N 685 от 15.07.2016 (4 319,98 руб.); Акт N944 от 23.09.2016 (148 304,86 руб.); Акт N 1033 от 20.10.2016 (13 263,56 руб.); Акт N 1276 от 25.10.2016 (312 053,00 руб.); Акт N 1476 от 14.12.2016 (191 978,55 руб.); Акт N377 от 02.05.2017 (522 528,00 руб.); Акт N 879 от 18.12.2017 (181 942,32); Акт N 1004 от 28.12.2017 (66 679,62 руб.) В соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона о банкротстве под текущими платежами понимаются денежные обязательства, требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

При разграничении реестровой задолженности и текущих платежей необходимо исходить из даты возбуждения производства по делу о банкротстве, то есть даты принятия к производству первого заявления о признании должника банкротом (статья 42 Закона о банкротстве, пункт 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.07.2017 по настоящему делу принято к производству заявление ООО "Торговый Дом "Кама", возбуждено дело о банкротстве в отношении ФГУП "ГВСУ N 12".

Следовательно, задолженность, подлежащая включению в реестр требований кредиторов, составляет 1 192 447, 95 рублей.

Таким образом, общая сумма задолженности Должника перед Кредитором по договору субподряда N 1415187386932090942000000/ДС-К-52/14-9-568.1 от 01 декабря 2014 составляет 2 265166 425, 48 рублей.

В адрес ФГУП "ГВСУ N 12" была направлена претензия исх. N 21/04/-06-29341 от 29.11.2019 об оплате задолженности, которая оставлена Должником без удовлетворения.

На основании Приказа Директора Департамента имущественных отношений Министерства обороны Российской Федерации N 952 от 31.03.2017 ФГУП "Спецстройинжиниринг при Федеральном агентстве специального строительства" переименовано в ФГУП "Главное военно-строительное управление N 14".

На основании Приказа Директора Департамента имущественных отношений Министерства обороны Российской Федерации N 951 от 31.03.2017 ФГУП "Генподрядное управление "Инстрой" при Федеральном агентстве специального строительства" переименовано в ФГУП "Главное военно-строительное управление N 13".

В соответствии с Приказом Министра обороны Российской Федерации от 23.06.2017 N 396 "О реорганизации федеральных государственных унитарных предприятий, переданных в ведение Министерства обороны Российской Федерации ФГУП "ГВСУ N 13" реорганизовано з форме присоединения к ФГУП "ГВСУ N 12".

Таким образом, имел место факт выбытия ФГУП "ГВСУ N 13" в спорном правоотношении, затрагивающем вопрос о включении в реестр требований кредиторов, с переходом всех прав и обязанностей Должника в данных правоотношениях к ФГУП "ГВСУ N 12" как к правопреемнику ФГУП "ГВСУ N 13".

Должник до настоящего времени своих обязательств не исполнил, доказательств обратного материалы дела не содержат.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом, только надлежащее исполнение прекращает обязательство (ст.408 ГК РФ).

В соответствии с п. 4 ст. 453 ГК РФ в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Согласно ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Для применения ст. 1102 ГК РФ необходимо наличие объективного результата: факт неосновательного приобретения (сбережения) имущества без должного правового основания. Под правовыми основаниями следует понимать разного рода юридические факты, дающие субъекту основание на получение имущественного права.

Довод апелляционной жалобы о пропуске срока исковой давности отклоняется апелляционным судом, поскольку согласно ст. 199 ГК РФ, исковая давность применяется только по заявлению стороны. Такого заявления в суде первой инстанции заявлено не было.

Довод жалобы о наличии аффилированности отклоняется апелляционной коллегией, поскольку не подтвержден материалами дела.

Согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 19 Закона о банкротстве, заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе, указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце 2 названного пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 названной статьи.

По смыслу пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве к заинтересованным лицам должника относятся лица, которые входят с ним в одну группу лиц, либо являются по отношению к нему аффилированными. Таким образом, критерии выявления заинтересованности в делах о несостоятельности через включение в текст закона соответствующей отсылки сходны с соответствующими критериями, установленными антимонопольным законодательством.

ФГУП "ГВСУ N 14" не является ни аффилированным, ни заинтересованным лицом по отношению к должнику с точки зрения закона.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, которым судом первой инстанции дана правильная оценка, и для иной оценки апелляционный суд не усматривает.

При рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции были установлены все существенные для спора обстоятельства и дана надлежащая правовая оценка. Выводы основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 02.12.2021 по делу N А40- 107430/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу "ТРАСТ" (ПАО) - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

А.А. Комаров С.А. Назарова