Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2022 г. N 09АП-87429/21 по делу N А40-107430/2017

г. Москва

16 февраля 2022 г.

Дело N А40-107430/17

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей А.А. Комарова, С.А. Назаровой,

при ведении протокола помощником судьи Р.М. Ханикаевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Банка "ТРАСТ" (ПАО)

на определение Арбитражного суда города Москвы от 02.12.2021 по делу N А40-107430/17, о признании обоснованными и включении в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "ГВСУ N 12" требование ФГУП "ГВСУ N 14" в размере 981 268 638,83 руб в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ФГУП "Главное военностроительное управление N 12"

при участии в судебном заседании:

от ФГУП "ГВСУ N 12" - Насырова М.В., паспорт, дов. от 29.12.2021

от ФГУП "ГВСУ N 14" - Лемеша А.В., дов. от 30.12.2021

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.08.2021 в отношении ФГУП "Главное военно-строительное управление N 12" (ОГРН 1025004058639, ИНН 7706044549) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Максимова Т.В.

Соответствующее сообщение опубликовано в газете Коммерсантъ N 149 от 21.08.2021.

В Арбитражный суд города Москвы 08.09.2021 поступило заявление ФГУП "ГВСУ N 14" о включении задолженности в размере 981 268 638 руб. 83 коп. в реестр требований кредиторов должника.

Определением от 02.12.2021, Арбитражный суд города Москвы признал обоснованным и включил в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "ГВСУ N 12" требование ФГУП "ГВСУ N 14" в размере 981 268 638 руб. 83 коп.

Не согласившись с вынесенным определением, Банк "Траст" (ПАО)обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение судом норм материального и процессуального права.

В судебном заседании апелляционного суда представители ФГУП "ГВСУ N 14" и должника по доводам жалобы возражали, просили оставить обжалуемое определение без изменений. Представили отзывы на апелляционную жалобу, которые приобщены судом к материалам дела в порядке ст. 262 АПК РФ.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.

Согласно ст. 32 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника в порядке, определенном статьями 71 и 100 Закона о банкротстве.

В силу пункта 26 Постановления от 22.06.2012 N 35, пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

При этом необходимо иметь в виду, что целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

Как установлено судом первой инстанции и усматривается из материалов дела,Должник имеет задолженность перед ФГУП "ГВСУ N 14" (далее - Кредитор) по следующим договорам субподряда.

По договору субподряда N 1314187383852090942000000/ДГЗ-4047/КР-152.1 от 12.07.2013: между ФГУП "ГВСУ N 14" (далее - Генподрядчик) и ФГУП "ГВСУ N 12" (далее - Субподрядчик) заключен договор субподряда N 1314187383852090942000000/ДГЗ-4047/КР-152.1 от 12.07.2013 на корректировку проектной документации и выполнение строительно-монтажных работ по объекту: "Строительство зданий СКП и РСП аэродрома "Кресты", г. Псков (шифр 4047/КР) (далее - Договор).

В соответствии с п. 2.1 Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить работы по обмерам, обследованию, инженерным изысканиям для корректировки проектной документации, разработке рабочей и градостроительной документации, строительно- монтажные работы в соответствии с условиями Договора, в том числе раздела 23 Договора, ведению авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта (далее - Работы) в соответствии с условиями Договора.

Согласно п. 3.1 Договора цена составляет 139 235 111 руб. 00 коп.

Пунктом 5.2. Договора определены сроки выполнения работ: дата начала работ - дата подписания Договора; работы по проектированию - 01.08.2013; строительно-монтажные работы - 01.07.2014; подписание итогового акта выполненных работ - 01.08.2014.

Во исполнение условий Договора Генподрядчик перечислил Субподрядчику аванс в размере 111 388 088 (сто одиннадцать миллионов триста восемьдесят восемь тысяч восемьдесят восемь) рублей 80 коп., что подтверждается платежными поручениями: п/п 2414 от21.08.2013 г, п/п 1559 от 29.04.2014.

В период действия Договора Субподрядчиком выполнены, а Генподрядчиком приняты Работы на общую сумму 93 517 373 рубля 96 копеек, что подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3: N 1 от 26.11.2015 на сумму 11 934 246, 24 руб.; N 2 от 28.11.2016 на сумму 47 437 799, 74 руб.; N 3 от 21.12.2016 на сумму 34 145 327, 98 руб.

Субподрядчиком допущены нарушения сроков, установленных Договором, работы Субподрядчик в полном объеме не выполнил, результат работ в полном объеме Генподрядчику исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п.2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, Генподрядчиком в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 31.10.2019 N 21/04-26675 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 05.11.2019, в связи с чем, Договор считается расторгнутым 05.11.2019.

На основании ст. 450.1 ГК РФ Договор считается расторгнутым с момента получения Субподрядчиком настоящего уведомления, а неотработанные Субподрядчиком денежные средства подлежат возврату.

В соответствии со ст. 19.2 Договора в течение 30 (Тридцати) дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчик возвращает Генподрядчику неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством объект строительства, и представляет отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Генподрядчику проектную, рабочую и исполнительную документации.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 17 870 714 руб. 84 коп. (111 076 552руб.00 коп. - 93 517373 руб. 96 коп.).

В адрес ФГУП "ГВСУ N 12" была направлена претензия исх. N 21/04/-06-28869 от 26.11.2019 об оплате задолженности, которая оставлена Должником без удовлетворения.

По договору субподряда N ДГЗ-Т-КТ-266.1 от 04.04.2014: между ФГУП "ГВСУ N 14" (далее - Генподрядчик) и ФГУП "ГВСУ N 12" (далее - Субподрядчик) заключен договор субподряда N ДГЗ-Т-КТ-266.1 от 04.04.2014 г. на выполнение полного комплекса работ по проектированию и строительству объектов военного городка "Курган-Тюбе", республика Таджикистан, г. Курган-Тюбе (шифр Т/КТ) (далее - Договор).

В соответствии с п. 2.1 Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить работы по обмерам, обследованию, инженерным изысканиям для подготовки проектной документации, разработке проектной, рабочей, градостроительной документации, эксплуатацию объекта (далее - Работы) в установленный Договором срок. Согласно п. 3.1 Договора цена составляет 390 728 000 руб. 00 коп. Пунктом 5.2. Договора определены сроки выполнения работ: дата начала работ - дата подписания Договора; работы по проектированию - 15.04.2014 г.; строительно-монтажные работы - 25.10.2014; подписание итогового акта выполненных работ - 30.11.2014.

Во исполнение условий Договора Генподрядчик перечислил Субподрядчику аванс в размере 309 749 621 (триста девять миллионов семьсот сорок девять шестьсот двадцать один) рублей 71 коп., что подтверждается платежными поручениями: от 04.04.2014 (пункт 4.10 Договора - зачет аванса в размере 96 386 535,71 руб.) и от 16.06.2014 N 2062.

В период действия Договора Субподрядчиком выполнены, а Генподрядчиком приняты Работы на общую сумму 10 270 058 (десять миллионов двести семьдесят тысяч пятьдесят восемь) рублей 62 коп., что подтверждается подписанным сторонами актом о приемке выполненных работ КС-2 и справкой о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 N 1 от 16.06.2015 на сумму 10 270 058, 62 руб.

Субподрядчиком допущены нарушения сроков, установленных Договором, работы Субподрядчик в полном объеме не выполнил, результат работ в полном объеме Генподрядчику не передан, обязательства, предусмотренные п. 2.1, а также разделом 5 Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п.2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Генподрядчиком в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 30.10.2019 N 21/04-26570 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 05.11.2019, в связи с чем. Договор считается расторгнутым 05.11.2019.

На основании ст. 450.1 ГК РФ Договор считается расторгнутым с момента получения Субподрядчиком настоящего уведомления, а неотработанные Субподрядчиком денежные средства подлежат возврату.

В соответствии с п. 20.2 Договора в течение 30 (Тридцати) дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчик возвращает Генподрядчику неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством объект строительства, и представляет отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Подрядчику проектную, рабочую и исполнительную документации.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 299 4 79 563 руб. 09 коп. (309 749 621 руб. 71 коп. -10270058 руб. 62 коп.).

В адрес ФГУП "ГВСУ N 12" была направлена претензия исх. N 21/04/-06-28868 от 26.11.2019 об оплате задолженности, которая оставлена Должником без удовлетворения.

По договору субподряда N 1415187387272090942000000/ДС-ПУШ/АЭР-5-537.1 от 30.10.2014: между ФГУП "ГВСУ N 14" (далее Генподрядчик) и ФГУП "ГВСУ N 12" (далее Субподрядчик) заключен договор субподряда N1415187387272090942000000/ДС- ПУШ/АЭР-5-537.1 от 30.10.2014 на полный комплекс работ по объекту: "Строительство здания для размещения комплекса технических средств обучения и подготовки авиационного персонала" на аэродроме "Пушкин", Ленинградская область (шифр ПУШ/АЭР-5) (далее - Договор).

В соответствии с п. 2.1 Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить работы по обследованию, инженерным изысканиям для подготовки проектной документации, разработке проектной, рабочей, градостроительной документации, строительно-монтажные работы, в том числе раздела 24 Договора, ведению авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта (далее - Работы) в установленный Договором срок.

Согласно п. 3.1 Договора цена составляет 270 020 645 руб. 00 коп. Разделом 5 Договора определены сроки выполнения работ: Дата начала работ - дата подписания Договора; Инженерные изыскания, Обследования - 25.12.2014; Разработка проектной документации - 25.02.2015; Получение положительного заключения Государственной экспертизы - 15.04.2015; Разработка рабочей документации - 15.05.2015; Строительно- монтажные работы - 15.11.2015; Подписание итогового акта приемки выполненных работ - 01.12.2015.

Во исполнение условий Договора Генподрядчиком перечислен Субподрядчику аванс в размере 214 523 864 (двести четырнадцать миллионов пятьсот двадцать три тысячи восемьсот шестьдесят четыре) рублей 80 коп., что подтверждается платежными поручениями: п/п 1027 от 19.03.2015 г, п/п 1506 от 14.04.2015, п/п 2271 от 05.06.2015.

В период действия договора Субподрядчиком выполнены, а Генподрядчиком приняты Работы на общую сумму 145 687 177 рубля 90 копеек, что подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3: N 1 от 30.11.2016 на сумму 101 796 997 руб. 22 коп.; N 2 от 23.12.2016 на сумму 8 318 433 руб. 49 коп.; N 3 от 21.06.2017 на сумму 16 209 148 руб. 09 коп.; N 4 от 10.07.2017 на сумму 19 362 599 руб. 10 коп.

При этом, Субподрядчиком допущены нарушения сроков, установленных Договором, Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Предприятием в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 31.10.2019 N 21/04-26671 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 11.11.2019, в связи с чем, Договор считается расторгнутым 11.11.2019.

На основании ст. 450.1 ГК РФ Договор считается расторгнутым с момента получения Субподрядчиком настоящего уведомления, а неотработанные Субподрядчиком денежные средства подлежат возврату.

В соответствии с п. 19.2 Договора в течение 30 (Тридцати) дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчик возвращает Подрядчику неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством объект строительства, и представляет отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Подрядчику проектную, рабочую и исполнительную документации.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 68 836 686 (шестьдесят восемь миллионов восемьсот тридцать шесть тысяч шестьсот восемьдесят шесть) руб. 90 коп. (214 523 864руб.80 коп. - 145 687 177 руб. 90 коп.).

Пунктом 4.20 Договора субподряда установлено, что Субподрядчик оплачивает Генподрядчику оказанные им генподрядные услуги в размере 1,2 % от стоимости выполненных Субподрядчиком в отчетном периоде работ в следующем порядке: Генподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней с даты подписания Сторонами Акта приемки выполненных работ за отчетный период представляет Субподрядчику акт приемки оказанных генподрядных услуг, оформляемого Сторонами по форме, установленной Приложением N 4 к Договору. Субподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней обязан оформить указанный акт приемки оказанных генподрядных услуг или дать мотивированный отказ от оформления.

В случае нарушения указанного срока, акт приемки оказанных генподрядных услуг считается оформленным Сторонами, а услуги Генподрядчика подлежащими оплате согласно условиям Договора.

Субподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет Генподрядчика в течение 10 (десяти) банковских дней с момента подписания Сторонами Акта приемки оказанных генподрядных услуг, либо путём проведения зачета взаимных однородных требований.

Генподрядчик оказал Субподрядчику генподрядные услуги на общую сумму 1 736 186 руб. 15 коп., что подтверждается Актами приемки оказанных генподрядных услуг : N 1575 от 23.12.2016 на сумму 90 057 руб. 41 коп.; N 1577 от 30.12.2016 на сумму 1 221 563 руб. 97 коп.; N 454 от 21.06.2017 на сумму 194 509 руб. 78 коп.; N 549 от 10.07.2017 на сумму 230 054 руб. 99 коп.

Таким образом, задолженность Субподрядчика перед Генподрядчиком по оплате за генподрядные услуги составляет 1 736 186 (Один миллион семьсот тридцать шесть тысяч сто восемьдесят шесть) рублей 15 копеек.

В соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона о банкротстве под текущими платежами понимаются денежные обязательства, требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

При разграничении реестровой задолженности и текущих платежей необходимо исходить из даты возбуждения производства по делу о банкротстве, то есть даты принятия к производству первого заявления о признании должника банкротом (статья 42 Закона о банкротстве, пункт 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.07.2017 по настоящему делу принято к производству заявление ООО "Торговый Дом "Кама", возбуждено дело о банкротстве в отношении ФГУП "ГВСУ N 12".

Следовательно, задолженность по оказанным генподрядным услугам, подлежащая включению в реестр требований кредиторов, составляет 1 736 186,15 рублей.

Таким образом, общая сумма задолженности Должника перед Кредитором по договору субподряда Ш415187387272090942000000/ДС-ПУШ/АЭР-5-537.1 от 30.10.2014 составляет 70 572 873,05 рублей.

В адрес ФГУП "ГВСУ N 12" была направлена претензия исх. N 21/04/-06-28867 от 26.11.2019 об оплате задолженности, которая оставлена Должником без удовлетворения.

По договору субподряда N 1415187386992090942000000/ДСП-12/14-538.1 от 30.10.2014: между ФГУП "ГВСУ N 14" (далее Генподрядчик) и ФГУП "ГВСУ N 12" (далее Субподрядчик) заключен договор субподряда N1415187386992090942000000/ДСП-12/14-538.1 от 30.10.2014 г. на полный комплекс работ по объекту: "Строительство здания для размещения комплекса технических средств обучения и подготовки авиационного персонала" на аэродроме "Домна", Забайкальский край (шифр П-12/14) (далее -Договор).

В соответствии с условиями Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить работы по разработке проектной, рабочей, градостроительной документации, в том числе раздела 24 Договора, ведению авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта (далее - Работы) в установленный Договором срок.

Согласно н. 3.1 Договора цена составляет 138 845 690 руб. 00 коп.

Пунктом 5.2. Договора определены сроки выполнения работ: Дата начала работ - дата подписания Договора; Инженерные изыскания, Обследования - 25.12.2014; Разработка проектной документации - 25.02.2015; Получение положительного заключения Государственной экспертизы - 15.04.2015; Разработка рабочей документации - 15.05.2015; Строительно-монтажные работы - 15.11.2015; Подписание итогового акта приемки выполненных работ - 01.12.2015.

Во исполнение условий Договора Генподрядчиком перечислен Субподрядчику аванс в размере 111 076 552 (сто одиннадцать миллионов семьдесят шесть тысяч пятьсот пятьдесят два) рубля 00 коп., что подтверждается платежными поручениями: п/п 1029 от 19.03.2015 г, п/п 1566 от 16.04.2015.

В период действия договора Субподрядчиком выполнены, а Генподрядчиком приняты Работы на общую сумму 76 124 142 рубля 43 копеек, что подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3: N 1 от 05.04.2017 на сумму 9 993 814,25 руб.; N 2 от 28.04.2017 на сумму 50 250 060,46 руб.; N 3 от 18.12.2017 на сумму 15 880 267, 72 руб.

При этом, Субподрядчиком допущены нарушения сроков, установленных Договором, работы Субподрядчик в полном объеме не выполнил, результат работ в полном объеме Генподрядчику не передан, обязательства, предусмотренные п. 2.1, а также разделом 5 Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Генподрядчиком в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 30.10.2019 N 21/04-26531 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 05.11.2019, в связи с чем, Договор считается расторгнутым 05.11.2019.

На основании ст. 450.1 ГК РФ Договор считается расторгнутым с момента получения Субподрядчиком настоящего уведомления, а неотработанные Субподрядчиком денежные средства подлежат возврату.

В соответствии с п. 19.2 Договора в течение 30 (Тридцати) дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчик возвращает Подрядчику неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством объект строительства, и представляет отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Подрядчику проектную, рабочую и исполнительную документации.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 34 952 409 (тридцать четыре миллиона девятьсот пятьдесят две тысячи четыреста девять) руб. 57 коп. (111 076 552 руб.00 коп. - 76 124 142 руб. 43 коп.).

Пунктом 4.19 Договора субподряда установлено, что Субподрядчик ежемесячно оплачивает Подрядчику оказанные им генподрядные услуги в размере 1,2 % от стоимости выполненных Субподрядчиком в отчетном периоде работ в следующем порядке: Генподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней с даты подписания Сторонами Акта приемки выполненных работ за отчетный период представляет Субподрядчику акт приемки оказанных генподрядных услуг, оформленного Сторонами по форме, установленной Приложением N 4 к Договору. Субподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней обязан оформить указанный акт приемки оказанных генподрядных услуг или дать мотивированный отказ от оформления.

В случае нарушения указанного срока, акт приемки оказанных генподрядных услуг считается оформленным Сторонами, а услуги Генподрядчика подлежащими оплате согласно условиям Договора.

Оплата генподрядных услуг, оказанных Генподрядчиком, производиться Субподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет Генподрядчика с расчетного счета Субподрядчика в течение 10 банковских дней с момента подписания Сторонами Акта приемки оказанных генподрядных услуг либо путем проведения зачета однородных требований.

Генподрядчик оказал Субподрядчику генподрядные услуги на общую сумму 789 366 руб. 20 коп.: N 284 от 05.04.2017 на 119 925 руб. 77 коп., N 478 от 28.04.2017 на 603 000, руб. 73 коп., от 28.12.2017 на сумму 66 439,70 рублей (текущая).

Таким образом, задолженность Субподрядчика перед Генподрядчиком по оплате за генподрядные услуги, подлежащая включению в реестр требований кредиторов, составляет 722 926,50 рублей.

Таким образом, общая сумма задолженности Должника перед Кредитором по договору субподряда N 1415187386992090942000000/ДСП-12/14-538.1 от 30.10.2014, составляет 35 675 336,07 рублей.

В адрес ФГУП "ГВСУ N 12" была направлена претензия исх. N 21/04/-06-28351 от 20.11.2019 об оплате задолженности, которая оставлена Должником без удовлетворения.

По договору субподряда N 1415187387002090942000000/ДС-П-13/14-556.1 от 06.11.2014: между ФГУП "ГВСУ N 14" (далее Генподрядчик) и ФГУП "ГВСУ N 12" (далее Субподрядчик) N1415187387002090942000000/ДС-П-13/14-556.1 от 06.11.2014 на полный комплекс работ по объекту: "Строительство здания для размещения комплекса технических средств обучения и подготовки авиационного персонала" на аэродроме "Дземги", Хабаровский край (шифр П-13/14) (далее - Договор).

В соответствии с п. 2.1 Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить работы по обследованию, инженерным изысканиям для подготовки проектной документации, разработке проектной, рабочей, градостроительной документации, строительно-монтажные работы, в том числе раздела 24 Договора, ведению авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта (далее - Работы) в установленный Договором срок.

Согласно п. 3.1 Договора цена составляет 149 863 757 руб. 00 коп. Разделом 5 Договора определены сроки выполнения работ: Дата начала работ - дата подписания Договора; Инженерные изыскания. Обследования - 25.12.2014; Разработка проектной документации - 25.02.2015; Получение положительного заключения Государственной экспертизы - 15.04.2015; Разработка рабочей документации - 15.05.2015; Строительно- монтажные работы - 15.11.2015; Подписание итогового акта приемки выполненных работ - 01.12.2015.

Во исполнение условий договора Генподрядчиком перечислен Субподрядчику аванс в размере 119 891 005 (сто девятнадцать миллионов восемьсот девяносто одна тысяча пять) рублей 60 коп., что подтверждается платежными поручениями: п/п 1030 от 19.03.2015 г, п/п 1567 от 16.04.2015.

В период действия договора Субподрядчиком выполнены, а Генподрядчиком приняты Работы на общую сумму 9 218 318 рубля 12 копеек, что подтверждается подписанным сторонами актом о приемке выполненных работ КС-2 и справкой о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 N 1 от 26.07.2018 на сумму 9 218 318 руб. 12 коп.

При этом, Субподрядчиком допущены нарушения сроков, установленных Договором, работы Субподрядчик в полном объеме не выполнил, результат работ в полном объеме Генподрядчику не передан, обязательства, предусмотренные п. 2.1, а также разделом 5 Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, Генподрядчиком в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 05.11.2019 N 21/04-26856 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 11.11.2019, в связи с чем, Договор считается расторгнутым 11.11.2019.

На основании ст. 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации Договор считается расторгнутым с момента получения Субподрядчиком настоящего уведомления, а неотработанные Субподрядчиком денежные средства подлежат возврату.

В соответствии с п. 19.2 Договора в течение 30 (Тридцати) дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчик возвращает Подрядчику неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством объект строительства, и представляет отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Подрядчику проектную, рабочую и исполнительную документации.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 110 672 687 (сто десять миллионов шестьсот семьдесят две тысячи шестьсот восемьдесят семь) руб. 48 коп. (119 891 005руб.60 коп. - 9 218 318 руб. 12 коп.).

В адрес ФГУП "ГВСУ N 12" была направлена претензия исх. N 21/04/-06-28590 от 22.11.2019 об оплате задолженности, которая оставлена Должником без удовлетворения.

По договору субподряда N 1415187386982090942000000/ДС-П-11/14-566.1 от 18.11.2014: между ФГУП "ГВСУ N 14" (далее Генподрядчик) и ФГУП "ГВСУ N 12" (далее Субподрядчик) заключен договор субподряда N1415187386982090942000000/ДС-П-11/14-566.1 от 18.11.2014 г. на выполнение полного комплекса работ по объекту: "Здание для размещения комплекса технических средств обучения и подготовки авиационного персонала на аэродроме "Хабаровск (Большой)", Хабаровский край (шифр П-11/14) (далее - Договор).

В соответствии с п. 2.1 Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить работы по обследованию, инженерным изысканиям для подготовки проектной документации, разработке проектной, рабочей, градостроительной документации, строительно-монтажные работы в соответствии с проектной, рабочей документацией и условиями договора, в том числе раздела 24 Договора, ведению авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта (далее - Работы) в соответствии с условиями Договора (возведение объекта под ключ").

Согласно п. 3.1 Договора цена составляет 291 114 547 руб. 00 коп.

Разделом 5 Договора определены сроки выполнения работ: Дата начала работ - дата подписания Договора; Инженерные изыскания, Обследования - 25.12.2014; Разработка проектной документации - 25.02.2015; Получение положительного заключения Государственной экспертизы - 15.04.2015; Разработка рабочей документации - 15.05.2015; Строительно-монтажные работы - 15.11.2015; Во исполнение условий Договора Генподрядчиком перечислен Субподрядчику аванс в размере 142 334 364 (двести четырнадцать миллионов пятьсот двадцать три тысячи восемьсот шестьдесят четыре) рублей 10 коп., что подтверждается платежными поручениями: п/п 1028 от 19.03.2015 г. п/п 1664 от 22.04.2015.

В период действия договора Субподрядчиком работы не выполнялись, а Генподрядчиком не принимались, результат работ Генподрядчику не передан, обязательства, предусмотренные п. 2.1, а также разделом 5 Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, Предприятием в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 30.10.2019 N 21/04-26554 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 05.11.2019, в связи с чем, Договор считается расторгнутым 05.11.2019.

На основании ст. 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации Договор считается расторгнутым с момента получения Субподрядчиком настоящего уведомления, а неотработанные Субподрядчиком денежные средства подлежат возврату.

В соответствии с п. 19.2 Договора в течение 30 (Тридцати) дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчик возвращает Подрядчику неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством объект строительства, и представляет отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Подрядчику проектную, рабочую и исполнительную документации.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 142 334 364 (сто сорок два миллиона триста тридцать четыре тысячи триста шестьдесят четыре) руб. 10 коп.

В адрес ФГУП "ГВСУ N 12" была направлена претензия исх. N 21/04/-06-29361 от 29.11.2019 об оплате задолженности, которая оставлена Должником без удовлетворения.

По договору субподряда N 1415187387492090942000000/ДС-Ю-52/14-6-567.1 от 01.12.2014: между сторонами заключен договор субподряда N 1415187387492090942000000/ДС-Ю-52/14-6-567.1 от 01.12.2014 г. на выполнение полного комплекса работ по объекту: "Здания и сооружения трассового испытательного и лабораторного комплексов обеспечения испытаний перспективных образцов авиационной техники и вооружения 929 государственного летно-испытательного центра Минобороны России", Астраханская область, г. Ахтубинск (шифр Ю-52/14-6) (далее - Договор).

Субподрядчик, в связи с передачей Договора на основании Соглашения от 16.01.2015 г., передал все права и обязанности по исполнению Договора новому субподрядчику ФГУП "ГВСУ N 12" (далее - Субподрядчик).

В соответствии с п. 2.1 Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить работы по обмерам, обследованию и инженерным изысканиям для подготовки проектной документации, разработку градостроительной проектной, документации по 1 и 2 этапам строительства, разработку рабочей документации (по 1 этапу строительства), строительно- монтажные работы по 1 этапу строительства в соответствии с проектной, рабочей документацией и условиями Договора, в том числе раздела 24 Договора, ведение авторского надзора и работы (услуги), необходимые для ввода в эксплуатацию объекта в соответствии с условиями Договора (Возведение Объекта "под ключ") (далее - Работы).

Согласно п. 3.1 Договора цена составляет 589 441 742 руб. 00 коп.

Пунктом 5.2. Договора определены сроки выполнения работ: Дата начала работ - дата подписания Договора; Инженерные изыскания и Обследования и обмерные работы (1 и 2 этапы) - 30.03.2015; Разработка проектной и градостроительной документации (1 и 2 этапы) - 30.04.2015; Получение положительного заключения Государственной экспертизы (1 и 2 этапы) - 01.07.2015; Разработка рабочей документации (1 этап) - 01.08.2015; Строительно- монтажные работы и пуско-наладочные работы (1 этап) - 30.11.2015; Подписание итогового акта приемки выполненных работ - 01.12.2015.

Во исполнение условий Договора Генподрядчиком перечислен Субподрядчику аванс в размере 278 979 055 (двести семьдесят восемь миллионов девятьсот семьдесят девять тысяч пятьдесят пять) рублей 20 коп., что подтверждается платежными поручениями: п/п 4645 от 09.12.2014 г, п/п 4700 от 16.11.2015, п/п 4895 от 24.11.2015.

В период действия договора Субподрядчиком работы не выполнялись, а Генподрядчиком не принимались, результат работ Генподрядчику не передан, обязательства, предусмотренные п. 2.1, а также разделом 5 Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, Предприятием в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 30.10.2019 N 21/04-26561 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 05.11.2019, в связи с чем, Договор считается расторгнутым 05.11.2019.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 278 9 79 055 (двести семьдесят восемь миллионов девятьсот семьдесят девять тысяч пятьдесят пять) рублей 20 коп.

В адрес ФГУП "ГВСУ N 12" была направлена претензия исх. N 21/04/-06-29141 от 28.11.2019 об оплате задолженности, которая оставлена Должником без удовлетворения.

По договору субподряда N 151518738692209094200000()/ДС-К-41/14-612.1 от 22.04.2015: между ФГУП "ГВСУ N 14" (далее Генподрядчик) и ФГУП "ГВСУ N 12" (далее Субподрядчик) заключен договор субподряда N 1515187386922090942000000/ДС-К-41/14-612.1 от 22.04.2015 на выполнение проектно-изыскательских работ по объекту: "Здания и сооружения военного городка N 302, Республика Крым, г. Севастополь" (шифр объекта К-41/14-41) (далее - Договор).

В соответствии с п. 2.1. Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить Обследование, Инженерные изыскания, необходимые для разработки Проектной документации, разработку Градостроительной, Проектной и Рабочей документации в соответствии с Техническим заданием (раздел 17 Договора) и Исходными данными, и оказание услуг в соответствии с условиями Договора (далее - Работы) в установленный Договором срок.

Согласно п. 4.1. Договора, цена договора составляет 51 368 090,90 рублей, в т.ч. НДС.

В соответствии с пп. 3.1. - 3.6. Договора определены следующие сроки выполнения Работ: дата начала Работ - дата подписания Договора; дата окончания Работ по разработке Градостроительной и Проектной документации - 15.08.2015; дата окончания работ по разработке Рабочей документации - 30.11.2015; дата подписания Итогового акта приемки выполненных Работ - 10.12.2015.

Во исполнение условий Договора Генподрядчиком перечислен Субподрядчику аванс в размере 25 684 045,00 рублей, что подтверждается платежным поручением N 1760 от 29.04.2015.

В период действия договора Субподрядчиком работы не выполнялись, а Генподрядчиком не принимались, результат работ Генподрядчику не передан, обязательства, предусмотренные разделом 3 Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п. 12.1. Договора и ст. 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, Генподрядчиком в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 09.03.2021 N 21/04-06-02-3629 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 16.03.2021, в связи с чем, Договор считается расторгнутым 16.03.2021.

На основании ст. 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации Договор считается расторгнутым с момента получения Субподрядчиком настоящего уведомления, а неотработанные Субподрядчиком денежные средства подлежат возврату.

В соответствии с п. 19.2 Договора в течение 30 (Тридцати) дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчик возвращает Подрядчику неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством объект строительства, и представляет отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Подрядчику проектную, рабочую и исполнительную документации.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 25 684 045 (Двадцать пять миллионов шестьсот восемьдесят четыре тысячи сорок пять) рублей 00 копеек.

Должник до настоящего времени своих обязательств не исполнил, доказательств обратного материалы дела не содержат.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом, только надлежащее исполнение прекращает обязательство (ст.408 ГК РФ).

В соответствии с п. 4 ст. 453 ГК РФ в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Согласно ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Для применения ст. 1102 ГК РФ необходимо наличие объективного результата: факт неосновательного приобретения (сбережения) имущества без должного правового основания. Под правовыми основаниями следует понимать разного рода юридические факты, дающие субъекту основание на получение имущественного права.

Довод апелляционной жалобы о пропуске срока исковой давности отклоняется апелляционным судом, поскольку согласно ст. 199 ГК РФ, исковая давность применяется только по заявлению стороны. Такого заявления в суде первой инстанции заявлено не было.

Довод жалобы о наличии аффилированности отклоняется апелляционной коллегией, поскольку не подтвержден материалами дела.

Согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 19 Закона о банкротстве, заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе, указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце 2 названного пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 названной статьи.

По смыслу пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве к заинтересованным лицам должника относятся лица, которые входят с ним в одну группу лиц, либо являются по отношению к нему аффилированными. Таким образом, критерии выявления заинтересованности в делах о несостоятельности через включение в текст закона соответствующей отсылки сходны с соответствующими критериями, установленными антимонопольным законодательством.

ФГУП "ГВСУ N 14" не является ни аффилированным, ни заинтересованным лицом по отношению к должнику с точки зрения закона.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, которым судом первой инстанции дана правильная оценка, и для иной оценки апелляционный суд не усматривает.

При рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции были установлены все существенные для спора обстоятельства и дана надлежащая правовая оценка. Выводы основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 02.12.2021 по делу N А40-107430/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Банка "ТРАСТ" (ПАО) - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

А.А. Комаров С.А. Назарова