Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 марта 2022 г. N 09АП-5704/22 по делу N А40-107430/2017

г. Москва

29 марта 2022 г.

Дело N А40-107430/17

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 марта 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей Ж.Ц. Бальжинимаевой, С.А. Назаровой

при ведении протокола помощником судьи Ханикаевой Р.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Банка "ТРАСТ" (ПАО) на определение Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2021 по делу N А40-107430/17, вынесенное судьей М.И. Кантаром, о включении в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "ГВСУ N 12" требование ФГУП "ГВСУ N 14" в размере 1 725 468 914,38 руб. - основной долг, 12 635 905,63 руб. - задолженность за оказание генподрядных услуг, 32 410 238 руб. - неустойка, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ФГУП "ГВСУ N 12",

при участии в судебном заседании: от ФГУП "ГВСУ N 12" - Голубева Т.О., дов. от 29.12.2021; от ФГУП "ГВСУ N 14" - Гутник Е.В., дов. от 10.03.2022

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.08.2021 в отношении ФГУП "Главное военно-строительное управление N 12" (ОГРН 1025004058639, ИНН 7706044549) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Максимова Т.В.

Соответствующее сообщение опубликовано в газете Коммерсантъ N 149 от 21.08.2021.

В Арбитражный суд г. Москвы поступило требование ФГУП "ГВСУ N 14" о включении задолженности в размере 1 770 715 058,68 руб. в реестр требований кредиторов должника.

Определением от 21.12.2021, Арбитражный суд города Москвы признал обоснованным и включить в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "ГВСУ N 12" требование ФГУП "ГВСУ N 14" в размере 1 725 468 914,38 руб. - основной долг, 12 635 905,63 руб. - задолженность за оказанные генподрядные услуги, 32 410 238 руб. - неустойка, 200 000 руб. - госпошлина.

Требование ФГУП "ГВСУ N 14" в размере 10 789 483,59 руб. определил подлежащим рассмотрению в процедуре следующей за процедурой наблюдения.

Не согласившись с вынесенным определением, Банк "Траст" (ПАО)обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение судом норм материального и процессуального права.

В судебном заседании апелляционного суда представители ФГУП "ГВСУ N 14" и должника по доводам жалобы возражали, просили оставить обжалуемое определение без изменений. Представили отзывы на апелляционную жалобу, которые приобщены судом к материалам дела в порядке ст. 262 АПК РФ.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.

Согласно ст. 32 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника в порядке, определенном статьями 71 и 100 Закона о банкротстве.

В силу пункта 26 Постановления от 22.06.2012 N 35, пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

При этом необходимо иметь в виду, что целью проверки обоснованности требований является недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

Как установлено судом первой инстанции и усматривается из материалов дела, между ФГУП "ГВСУ N 14" (прежнее наименование - ФГУП "Спецстройинжиниринг при Спецстрое России" (далее - Генподрядчик)) и ФГУП "ГВСУ N 12" (прежнее наименование - ФГУП "ГУ "Инстрой" при Спецстрое России") (далее - Субподрядчик), заключен договор субподряда от 05.12.2012 г. N ДГЗ-ХимБио/2012-80.1 (далее - Договор) на разработку рабочей документации и выполнение строительно-монтажных работ по реконструкции объектов в рамках федеральной целевой программы "Национальная система химической и биологической безопасности Российской Федерации (2009-2014 годы)" (шифры объектов: 01-19-ИС,01-19- П, 01-19-СФЗ, 734-ХР-И, РЕК-ДЭС, РЕК-ПЛ-3, РЕК-ФЗ).

В соответствии с п. 2.1. Договора Субподрядчик принял обязательство разработать рабочую документацию и выполнить строительно-монтажные работы (далее - Работы) в установленный Договором срок.

Согласно п. 3.1. Договора, Цена Договора составляет 840 602 152,00 руб. в т.ч. НДС.

В соответствии с разделом 5 Договора определены следующие сроки выполнения Работ: дата начала разработки Рабочей документации - дата подписания Договора; дата окончания разработки Рабочей документации - 30.03.2013; дата начала строительно - монтажных Работ - 01.12.2012; дата окончания строительно-монтажных Работ -30.11.2014; дата подписания итогового акта приемки выполненных Работ - 15.12.2014.

Во исполнение условий Договора Генподрядчик перечислил Субподрядчику аванс (в том числе путем зачета) в сумме 686 471 842 (шестьсот восемьдесят шесть миллионов четыреста семьдесят одна тысяча восемьсот сорок два) рубля 28 копеек, что подтверждается платежными поручениями: N 00001908 от 14.12.2012, N 00001909 от 14.12.2012, N 00001910 от 14.12.2012, N 00001911 от 14.12.2012, N 00001912 от 14.12.2012, N 00001913 от 14.12.2012, N 00001914 от 14.12.2012, N 00000000384 от 03.02.2014, N 00000000385 от 03.02.2014, N 00000001456 от 21.04.2014, N 00000002087 от 16.06.2014, N 00000003100 от 27.08.2014, N 00000003876 от 16.10.2014, N 00000004334 от 20.11.2014, N 00000004335 от 20.11.2014, N 00000004336 от 20.11.2014, N 00000004337 от 20.11.2014, N 00000004338 от 20.11.2014, N 00000004339 от 20.11.2014, N 00000004340 от 20.11.2014.

В период действия Договора Субподрядчиком выполнены, а Генподрядчиком приняты Работы на общую сумму 461 625 976 (четыреста шестьдесят один миллион шестьсот двадцать пять тысяч девятьсот семьдесят шесть) рублей 59 копеек, что подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3.

Субподрядчиком допущены нарушения сроков, установленных Договором, работы Субподрядчик в полном объеме не выполнил, результат работ в полном объеме Генподрядчику не передан, обязательства, предусмотренные п. 2.1, а также разделом 5 Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п. 9.1. Договора, Генподрядчиком в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 09.09.2021 N 21/04-06-02-12614 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 13.09.2021, в связи с чем, Договор считается расторгнутым 13.09.2021.

В соответствии со ст. 19.2 Договора в течение 30 (Тридцати) дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчик возвращает Генподрядчику неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством объект строительства, и представляет. отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Генподрядчику проектную, рабочую. и исполнительную документации.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 224 845 865,69 рублей (686 471 842,28 - 461 625 976,59).

Генподрядчиком оказаны Субподрядчику услуги генподряда в сумме 7456 282 (семь миллионов четыреста пятьдесят шесть тысяч двести восемьдесят два) рубля 34 копейки, в том числе НДС, исчисляемый по ставке, установленной п. 3 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

Субподрядчик оплатил Генподрядчику услуги генподряда в сумме 6 221 583 (шесть миллионов двести двадцать одна тысяча пятьсот восемьдесят три) рубля 04 копейки, в том числе НДС.

Задолженность Субподрядчика перед Генподрядчиком по оплате за генподрядные услуги составляет 1 234 699,30 рублей.

По решению Арбитражного суда г. Москвы от 24.05.2017 по делу А40-226208/16 с Должника в пользу Кредитора взыскана нестойка в размере 32 410 238,79 рублей за нарушение сроков, госпошлина в размере 200 000 рублей, а всего 32 610 238,79 рублей.

Судебными актами апелляционной и кассационных инстанций Решение оставлено в силе.

Таким образом, общая сумма задолженности Должника перед Кредитором по договору составляет 258 690 803,78 рублей.

Кроме того, между ФГУП "ГВСУ N 14" (прежнее наименование - ФГУП "Спецстройинжиниринг при Спецстрое России" (далее - Генподрядчик)) и ФГУП "ГВСУ N 12" (прежнее наименование - ФГУП "ГУ "Инстрой" при Спецстрое России") (далее - Субподрядчик), заключен договор, субподряда от 19.09.2013 г. N1314187383372090942000000/211/М-150.1 (далее - Договор) на выполнение полного комплекса работ по объекту: "Строительство ВОЛС в интересах в/ч 45807 на участке: УС "Архив" - объект 19887" Камчатский край (шифр 211/М).

В соответствии с п. 2.1 Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить работы по разработке Проектной и Рабочей документации и выполнению строительно - монтажных работ (далее - Работы) в установленный Договором срок.

Согласно п. 3.1 Договора, цена Договора составляет 195 303 130,00 рублей в т.ч. НДС.

В соответствии с разделом 5 Договора определены следующие сроки выполнения Работ: дата начала Работ - дата подписания Договора; дата окончания обмеров, обследований и изысканий - 06.07.2013 г; дата окончания разработки Проектной документации -30.08.2013 г.; дата прохождения Государственной экспертизы - 18.10.2013 г.; дата окончания разработки Рабочей документации - 01.11.2013 г.; дата окончания строительно - монтажных работ - 20.11.2014 г.; дата подписания итогового акта приемки выполненных Работ - 05.12.2014 г.

Во исполнение условий Договора Генподрядчик перечислил Субподрядчику (в том числе путем зачета) в сумме 129 247 690 (сто двадцать девять миллионов двести сорок семь тысяч шестьсот девяносто) рублей 00 копеек, что подтверждается платежными поручениями: N 00000003183 от 22.10.2013, N 00000001556 от 29.04.2014, N 00000003098 от 27.08.2014.

В период действия Договора Субподрядчиком выполнены, а Генподрядчиком приняты Работы на общую сумму 72 232 669,78 рулей, что подтверждается подписанным сторонами актом о приемке выполненных работ КС-2 и справкой о стоимости выполненных работ и затрат КС-3.

Субподрядчиком допущены нарушения сроков, установленных Договором, работы Субподрядчик в полном объеме не выполнил, результат работ в полном объеме Генподрядчику не передан, обязательства, предусмотренные п. 2.1, а также разделом 5 Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п. 19.1. Договора, Генподрядчиком в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 09.09.2021 N 21/04-06-02-12615 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 13.09.2021, в связи с чем, Договор считается расторгнутым 13.09.2021.

В соответствии с п. 19.1 Договора в течение 30 (Тридцати) календарных дней с даты получения настоящего уведомления Субподрядчику надлежит передать Генподрядчику незавершенный строительством объект, предоставить отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по Договору, освободить строительную площадку от материалов, изделий, конструкций, строительной техники, временных сооружений и другого имущества, принадлежащего Субподрядчику, а также передать Генподрядчику по акту строительную площадку, проектную, рабочую и исполнительную документацию, на выполненный объем работ на момент расторжения Договора.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 57 015 020,22 руб. (129 247 690,00 - 72 232 669,78).

Пунктом 4.16.2 Договора (с учетом Дополнительного соглашения N 2 от 30.12.2016) установлено, что Субподрядчик оплачивает Генподрядчику оказанные им генподрядные услуги в размере 2 % от стоимости выполненных Субподрядчиком в отчетном периоде работ в следующем порядке: Генподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней с даты подписания Сторонами Акта приемки выполненных работ за отчетный период представляет Субподрядчику акт приемки оказанных генподрядных услуг. Субподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней обязан оформить указанный акт приемки оказанных генподрядных услуг или дать мотивированный отказ от оформления.

В случае нарушения указанного срока, акт приемки оказанных генподрядных услуг считается оформленным Сторонами, а услуги Генподрядчика подлежащими оплате согласно условиям Договора, Оплата генподрядных услуг, оказанных Генподрядчиком, производится Субподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет Генподрядчика, указанный в пункте 22.9 Договора или в разделе 24 Договора, в течение 10 (десяти) банковских дней с момента подписания Сторонами Акта приемки оказанных генподрядных услуг.

Генподрядчик оказал Субподрядчику генподрядные услуги на общую сумму 1 181 254,83 рублей, что подтверждается Актами приемки оказанных генподрядных услуг.

В соответствии с ч. 1 ст. 5 Закона о банкротстве под текущими платежами понимаются денежные обязательства, требования о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом, если I иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

При разграничении реестровой задолженности и текущих платежей необходимо исходить из даты возбуждения производства по делу о банкротстве, то есть даты принятия к производству первого заявления о признании должника банкротом (статья 42 Закона о банкротстве, пункт 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.07.2017 по настоящему делу принято к производству заявление ООО "Торговый Дом "Кама", возбуждено дело о банкротстве в отношении ФГУП "ГВСУ N 12".

Следовательно, задолженность по генподрядным услугам, подлежащая включению в реестр требований кредиторов, составляет 963 702,70 рублей: N 1618 от 30.12.2016 на сумму 644 978,40 руб.; N 464 от 14.06.2017 на сумму 161 219,58 руб.; N479 от 27.06.2017 на сумму 157 504,72 рублей.

Таким образом, общая сумма задолженности Должника перед Кредитором по договору составляет 57 978 722,92 рублей.

Также между ФГУП "ГВСУ N 14" (прежнее наименование - ФГУП "Спецстройинжиииринг при Спецстрое России" (далее - Генподрядчик)) и ФГУП "ГВСУ N 12" (прежнее наименование.- ФГУП "ГУ "Инстрой" при Спецстрое России") (далее - Субподрядчик), заключен договор субподряда от 04.04.2014 г. N1314187383642090942000000/ ДГЗ-29257-ВГ-243.1 (далее - Договор) на выполнение полного комплекса работ по проектированию и строительству объекта "Обустройство подразделений 7-ой военной базы в г. Гудаута, Республика Абхазия" (шифр 29257).

В соответствии с п. 2.1 Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить полный комплекс проектно - изыскательских и строительно - монтажных работ (далее - Работы) в установленный Договором срок.

Согласно п. 3.1 Договора цена составляет 3 137 132 331,00 руб., в т.ч. НДС.

Разделом 5 Договора определены сроки выполнения работ: дата начала Работ - дата подписания Договора; дата окончания Работ по проектированию - 15.04.2014 г; дата окончания Работ строительно - монтажных работ - 25.10.2014 г; дата подписания итогового акта приемки выполненных Работ - 31.12.2020 г.

Во исполнение условий Договора Генподрядчиком перечислен Субподрядчику аванс (в том числе путем зачета) в размере в сумме 2 804 949 254 (два миллиарда восемьсот четыре миллиона девятьсот сорок девять тысяч двести пятьдесят четыре) рубля 38 копеек, что подтверждается платёжными поручениями: N 00000002295 от 02.07.2014, N 00000003099 от 27.08.2014, N 00000003582 от 29.09.2014, N 00000004791 от 15.12.2014, N 00000000533 от 16.02.2014, N 0000083228 от 13.12.2018, N 0000085186 от 24.12.2018, N 0000087249 от 29.12.2018.

Платежные поручения N N 0000083228 от 13.12.2018, N 0000085186 от 24.12.2018, N 0000087249 от 29.12.2018 на общую сумму 259 891 660,62 рублей произведены после 13.07.2017, то есть требования по ним относятся к текущим платежам.

В период действия договора Субподрядчиком выполнены, а Генподрядчиком приняты Работы на общую сумму 1 363 408 578 (один миллиард триста шестьдесят три миллиона четыреста восемь тысяч пятьсот семьдесят восемь) рублей 14 копеек, что подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3.

При этом, Субподрядчиком допущены нарушения сроков, установленных Договором, работы Субподрядчик в полном объеме не выполнил, результат, работ в полном объеме Генподрядчику не передан, обязательства, предусмотренные п. 2.1, а также разделом 5 Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

В соответствии с п.19.2 Договора в течение 30 (Тридцати) дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчик возвращает Подрядчику неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством объект строительства, и представляет отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Подрядчику проектную,' рабочую и исполнительную документации.

Субподрядчик перечислил Генподрядчику гарантийный депозит в размере 106 343 469,00 (Сто шесть миллионов триста сорок три тысячи четыреста шестьдесят девять) рублей 00 копеек, который НДС не облагается.

Неотработанный авансовый платеж на основании п.1 дополнительного соглашения N 1 от 21.12.2015 к Договору в размере 392 193 486, 13 (триста девяносто два миллиона сто девяносто три тысячи четыреста восемьдесят пять) рублей 13 копеек, в результате проведения процедуры смены оснований требования денежных обязательств, учтен в счет аванса по Договору субподряда N 1415187382342090942000000/ДГЗ-47/2-П оч -240.1 от 04.04.2014 в размере 103 424 142,62 (сто три миллиона четыреста двадцать четыре тысячи сто сорок два) рубля 62 копейки и по Договору субподряда N 1415187382322090942000000/ДГЗ-47/1-П оч -239.1 от 04.04.2014 в размере 288 769 343,51 (двести восемьдесят восемь миллионов семьсот шестьдесят девять тысяч триста сорок три) рубля 51 копейка; Гарантийный депозит на основании п.4 дополнительного соглашения N 3 от 05.04.2016 к Договору субподряда N 1415187382322090942000000/ДГЗ-47/1-П оч -239.1 от 04.04.2014 в размере 35 189 667,00 (тридцать пять миллионов сто восемьдесят девять тысяч шестьсот шестьдесят семь) рублей засчитан в счет уменьшения размера неотработанного аванса по Договору; Гарантийный депозит на основании п. 4 дополнительного соглашения N 3 от 05.04.2017 к Договору субподряда N 1415187382342090942000000/ДГЗ-47/2-П оч - 240.1 от 04.04.2014 в размере 52 292 546,00 (пятьдесят два миллиона двести девяносто две тысячи пятьсот сорок шесть) рублей засчитан в счет уменьшения размера неотработанного аванса по Договору;

Гарантийный депозит на основании п. 4 дополнительного соглашения N 4 от 05.04.2017 к Договору субподряда N 1415187382352090942000000/ДГЗ-47/2-Ю-ВГ-241.1 от 04.04.2014 в размере 15 984 450,00 (пятнадцать миллионов девятьсот восемьдесят четыре тысячи четыреста пятьдесят) рублей засчитан в счет уменьшения размера неотработанного аванса по Договору.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 579 645 397,5 руб.-(2 804 949 254,38 - 1 363 408 578,14 - 106 343 469,00 - 392 193 486, 13 - 35 189 667,00 - 52 292 546,00 - 15 984 450,00 - 23 000 000,00 - 45 677 612,80-191 214 047,82- 259 891 660,62).

Пунктом 4.17 Договора субподряда установлено, что Субподрядчик оплачивает Генподрядчику оказанные им генподрядные услуги в размере 1,2 % от стоимости выполненных Субподрядчиком в отчетном периоде работ в следующем порядке: Генподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней с даты подписания Сторонами Акта приемки выполненных работ за отчетный период представляет Субподрядчику акт приемки оказанных генподрядных услуг, оформляемого Сторонами по форме, установленной Приложением N 3 к Договору. Субподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней обязан оформить указанный акт приемки оказанных генподрядных услуг или дать мотивированный отказ от оформления.

В случае нарушения указанного срока, акт приемки оказанных генподрядных услуг считается оформленным Сторонами, а услуги Генподрядчика подлежащими оплате согласно условиям Договора.

Согласно п. 4.18 Договора (с учетом Дополнительного соглашения N 1) Оплата генподрядных услуг, оказанных Генподрядчиком, производится Субподрядчиком путем перечисления денежных средств на отдельный счет Генподрядчика в течение 3 банковских дней с момента подписания Сторонами Акта приемки оказанных генподрядных услуг.

Задолженность по генподрядным услугам, подлежащая включению в реестр требований кредиторов, составляет 4 358 958 руб. 93 коп. и подтверждается Актами приемки оказанных генподрядных услуг: N 1425 от 01.11.2015 на сумму 236 947,63 руб. N 1406 от 20.12.2016 на сумму 565 363,58 руб. 1405 от 20.12.2016 на сумму 705 299,19 руб. N 1405 от 20.12.2016 на сумму 1 517 791,92 руб. N 55 от 01.03.2017.на сумму 860 295,84 руб. N 54 от 01.03.2017 на сумму 473 260,77 руб.

Таким образом, общая сумма задолженности Должника перед Кредитором по договору составляет 584 004 356,4 рублей.

Между ФГУП "ГВСУ N 14" (прежнее наименование - ФГУП "Спецстройинжиниринг при Спецстрое России" (далее - Генподрядчик)) и ФГУП "ГВСУ N 12" (прежнее наименование - ФГУП "ГУ "Инстрой" при Спецстрое России") (далее - Субподрядчик), заключен договор субподряда от 11.09.2015 г. N1516187390702090942000000/ДС-Т-1 этап-723.1 (далее - Договор) на выполнение строительно - монтажных работ по объектам в/г "Душанбе", Республика Таджикистан, г.

Душанбе (шифр Т) -1 этап.

В соответствии с п.2.1 Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить строительно - монтажные работы (далее - Работы) в установленный Договором срок.

Согласно п. 3.1. Договора, цена Договора составляет 2 474 611 725,00 рублей.

В соответствии с разделом 5 Договора определены следующие сроки выполнения Работ: дата начала Работ - дата подписания Договора; дата окончания Работ - 30.03.2016 г.; дата подписания итогового акта приемки выполненных Работ -20.04.2016 г.

Во исполнение условий Договора Генподрядчиком перечислен Субподрядчику аванс в размере 2 095 528 122 (Два миллиарда девяносто пять миллионов пятьсот двадцать восемь тысяч сто двадцать два) рубля 44 копейки, что подтверждается платежными поручениями: N 00000003779 от 14.09.2015, N 00000001276 от 25.03.2016, N 00000003999 от 15.08.2016, N 0000006646 от 27.12.2016, N 00000000549 от 09.02.2017, N 0000066593 от 26.09.2018.

Платежное поручение N 0000066593 от 26.09.2018 на сумму 10 789 483,47 рублей произведено после 13.07.2017, то есть требования по нему относятся к текущим платежам.

В период действия договора Субподрядчиком выполнены, а Генподрядчиком приняты Работы на общую сумму 1 947 573 013 (Один миллиард девятьсот сорок семь миллионов пятьсот семьдесят три тысячи тринадцать) рублей 85 копеек, что подтверждается подписанными сторонами актами о приемке выполненных работ КС-2 и справками о стоимости выполненных работ и затрат КС-3.

При этом, Субподрядчиком допущены нарушения сроков установленных Договором, работы Субподрядчик в полном объеме не выполнил, результат работ в полном объеме Генподрядчику не передан, обязательства, предусмотренные п. 2.1, а также разделом 5 Договора, не исполнены, итоговый акт приемки выполненных работ не подписан.

Руководствуясь п. 19.1.1 Договора, Генподрядчиком в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 10.09.2021 N 21/04-06-02-12661 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 13.09.2021, в связи с чем, Договор считается расторгнутым 13.09.2021.

В соответствии с п. 19.2 Договора в течение 30 (Тридцати) календарных дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчику надлежит передать Генподрядчику незавершенный строительством объект, предоставить отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по Договору, освободить строительную площадку от материалов, изделий, конструкций, ; строительной техники, временных сооружений и другого имущества, принадлежащего. Субподрядчику, а также передать Генподрядчику по акту строительную площадку, проектную, рабочую и исполнительную документацию на выполненный объем работ на момент расторжения Договора.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы неотработанного аванса в размере 126 376 141,65 рублей (2 095 528 122,44- 10 789 483,47 - 1 947 573 013,85-10 789 483,47).

Пунктом 4.17 Договора субподряда установлено, что Субподрядчик ежемесячно оплачивает Подрядчику оказанные им генподрядные услуги в размере 1,2 % от стоимости выполненных Субподрядчиком в отчетном периоде работ в следующем порядке: Генподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней с даты подписания Сторонами Акта приемки выполненных работ за отчетный период представляет Субподрядчику акт приемки оказанных генподрядных услуг, оформленного Сторонами по форме, установленной Приложением N 4 к Договору. Субподрядчик в течение 3 (трех) рабочих дней обязан оформить указанный акт приемки оказанных генподрядных услуг или дать мотивированный отказ от оформления.

В случае нарушения указанного срока, акт приемки оказанных генподрядных услуг считается оформленным Сторонами, а услуги Генподрядчика подлежащими оплате согласно условиям Договора.

Оплата генподрядных услуг, оказанных Генподрядчиком, производится Субподрядчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет Генподрядчика, указанный в п. 23.14 Договора, в течение 3 банковских дней с момента подписания Сторонами Акта приемки оказанных генподрядных услуг.

Генподрядчик оказал Субподрядчику генподрядные услуги на общую сумму 11 294 602 руб. 63 коп.

Задолженность по генподрядным услугам, подлежащая включению в реестр требований кредиторов, составляет 5 538 515,44 рублей и подтверждается следующими актами: N 94 от 25.03.2016 - 79 373,96 руб., N 95 от 25.03.2016 - 9 633,85 руб., N 365 от 12.05.2016-54 165,83 руб., N 443 от 26.05.2016 - 94 675,03 руб., N 617 от 07.07.2016 - 827 276,58 руб., N 618 от 14.07.20.16 - 362 283,08 руб., N 619 от 14.07.2016 - 332 553,55 руб., N 1285 от 12.12.2016 - 100 927,33 руб., N 1284 от 12.12.2016 - 6 562,11 руб., N 1311 от 23.12.2016 - 200,02 руб., N 1310 от 23.12.2016-276 785,31 руб., N 1554 от 30.12.2016 - 775,49 руб., N 15 от 20.01.2017 - 367 102,08 руб., N 86 от 31.03.2017 - 98 618,96 руб., N 87 от31.03.2017 - 188 861,51 руб., N 121 от 28.02.2017 - 307 341,98 руб., N 120 от 07.03.2017 - 1 662 483,12 руб., N 205 от 03.04.2017 - 609 070,99 руб., N 455 от 23.04.2017 - 159 824,66 руб.

Таким образом, общая сумма задолженности Должника перед Кредитором по договору составляет 131 914 657 рублей.

Между ФГУП "ГВСУ N 14" (прежнее наименование - ФГУП "Спецстройинжиниринг при Спецстрое России" (далее - Генподрядчик)) и ФГУП "ГВСУ N 12" (прежнее наименование - ФГУП "ГУ "Инстрой" при Спецстрое России") (далее - Субподрядчик), заключен договор субподряда от 12.07.2013 N1213187385112090942000000/ДГЗ-аэро/КМ-65.1 (далее - Договор) на полный комплекс работ по объекту "Каменск-Уральский", г. Каменск-Уральский, Свердловская область (шифр аэро/КМ).

В соответствии с п. 2.1. Договора Субподрядчик принял обязательство выполнить проектно-изыскательские и строительно-монтажные работы (далее - Работы) в установленный Договором срок.

Согласно п. 3.1. Договора, цена Договора составляет 1 154 356 296,00 рублей, в том числе НДС.

В соответствии с разделом 5 Договора определены следующие сроки выполнения Работ: - дата начала Работ - дата подписания Договора; дата окончания Работ по разработке - Проектной документации с получением положительного заключения Государственной экспертизы МО РФ, разработка Рабочей документации - 01.10.2013; дата окончания строительно-монтажных Работ- 01.12.2013; дата подписания итогового акта приемки выполненных Работ - 25.12.2013.

Во исполнение условий Договора Генподрядчиком перечислен Субподрядчику аванс в размере 923 485 036 (девятьсот двадцать три миллиона четыреста восемьдесят пять тысяч тридцать шесть) рублей 80 копеек, что подтверждается платежными поручениями: N 00000002747 от 23.09.2013, N 00000001554 от 29.04.2014.

В период действия договора Субподрядчиком выполнены, а Генподрядчиком приняты Работы на общую сумму 185 898 547 (сто восемьдесят пять миллионов восемьсот девяносто восемь тысяч пятьсот сорок семь) рублей 48 копеек, что подтверждается подписанным сторонами актом о приемке выполненных работ КС-2 и справкой о стоимости выполненных работ и затрат КС-3.

В соответствии с п.19.2 Договора в течение 30 (Тридцати) дней с момента получения настоящего уведомления Субподрядчик возвращает Подрядчику неиспользованные для производства работ финансовые средства, в том числе авансовые платежи, и незавершенный строительством объект строительства, и представляет отчет о произведенных расходах в процессе исполнения обязательств по настоящему Договору, а также освобождает строительную площадку и передает Подрядчику проектную, рабочую и исполнительную документации.

Таким образом, учитывая расторжение Договора, стороны перестали быть обременёнными исполнением взаимных обязательств и у Субподрядчика отсутствуют правовые основания для удержания суммы в размере 737 586 489 (семьсот тридцать семь миллионов пятьсот восемьдесят шесть тысяч четыреста восемьдесят девять) рублей 32 копейки (923 485 036,80 - 185 898 547,48).

Генподрядчик оказал Субподрядчику генподрядные услуги на сумму 3 194 034,94 рублей.

Задолженность по генподрядным услугам, подлежащая включению в реестр требований кредиторов, составляет 540 029,26 руб., что подтверждается Актом приемки оказанных генподрядных услуг N 188 от 24.03.2017.

Таким образом, общая сумма задолженности Должника перед Кредитором по договору составляет 738 126 518,58 рублей.

Руководствуясь п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации, Предприятием в адрес Субподрядчика направлено уведомление от 09.09.2021 N 21/04-06-02-12652 об отказе от исполнения договора субподряда, полученное Субподрядчиком 13.09.2021, в связи с чем, Договор считается расторгнутым 13.09.2021.

На основании ст. 450.1 Гражданского кодекса Российской Федерации Договор считается расторгнутым с момента получения Субподрядчиком настоящего. уведомления, а неотработанные Субподрядчиком денежные средства подлежат возврату.

В соответствии с п. 4 ст. 453 ГК РФ в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (глава 60), если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Согласно ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Для применения ст. 1102 ГК РФ необходимо наличие объективного результата: факт неосновательного приобретения (сбережения) имущества без должного правового основания. Под правовыми основаниями следует понимать разного рода юридические факты, дающие субъекту основание на получение имущественного права.

Должник до настоящего времени своих обязательств не исполнил.

Доказательства оплаты долга в материалы дела не представлены.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом, только надлежащее исполнение прекращает обязательство (ст.408 ГК РФ).

Также суд первой инстанции учел, что заявитель обратился в суд частично с требованиями путем непосредственной подачи заявления в судебном заседании 02.12.2021, т.е. за истечением установленного законом срока.

В соответствии с требованиями п. 7 ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требования кредиторов, предъявленные по истечении предусмотренного п. 1 ст. 71 срока для предъявления требований, подлежат рассмотрению арбитражным судом после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

Довод апелляционной жалобы о пропуске срока исковой давности отклоняется апелляционным судом, поскольку согласно ст. 199 ГК РФ, исковая давность применяется только по заявлению стороны. Такого заявления в суде первой инстанции заявлено не было.

Довод жалобы о наличии аффилированности отклоняется апелляционной коллегией, поскольку не подтвержден материалами дела.

Согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 19 Закона о банкротстве, заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются: руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе, указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника; лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце 2 названного пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 названной статьи.

По смыслу пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве к заинтересованным лицам должника относятся лица, которые входят с ним в одну группу лиц, либо являются по отношению к нему аффилированными. Таким образом, критерии выявления заинтересованности в делах о несостоятельности через включение в текст закона соответствующей отсылки сходны с соответствующими критериями, установленными антимонопольным законодательством.

ФГУП "ГВСУ N 14" не является ни аффилированным, ни заинтересованным лицом по отношению к должнику с точки зрения закона.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, которым судом первой инстанции дана правильная оценка, и для иной оценки апелляционный суд не усматривает.

При рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта судом первой инстанции были установлены все существенные для спора обстоятельства и дана надлежащая правовая оценка. Выводы основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу, нормы материального права применены правильно.

Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2021 по делу N А40-107430/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Банка "ТРАСТ" (ПАО) - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Ж.Ц. Бальжинимаева С.А. Назарова