Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19 апреля 2022 г. N 09АП-10413/22 по делу N А40-107430/2017

г. Москва

19 апреля 2022 г.

Дело N А40-107430/17

Резолютивная часть постановления объявлена 12 апреля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 апреля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей С.А. Назаровой, Ж.Ц. Бальжинимаевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Д. Шутенковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ФГУП "ГВСУ N 12", Банк "ТРАСТ" (ПАО) на определение Арбитражного суда города Москвы от 31.01.2022 по делу N А40-107430/17 вынесенное судьей М.И. Кантаром, о признании обоснованным и включении в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "ГВСУ N 12" требования Банк "ТРАСТ" (ПАО) в размере 1 776 899 970,27 руб. - основной долг и проценты, 148 545 147,19 руб. - штрафные санкции, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ФГУП "Главное военно-строительное управление N 12"

при участии в судебном заседании: от ФГУП "ГВСУ N 12" - Насырова М.В. по дов. от 29.12.2021; от Банк "ТРАСТ" (ПАО) - Жихарева Ю.П. по дов. 25.02.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 19.08.2021 в отношении ФГУП "Главное военно-строительное управление N 12" (ОГРН 1025004058639, ИНН 7706044549) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Максимова Т.В. (ИНН 210601399409, адрес для направления корреспонденции: 115191, г. Москва, а/я 43).

В Арбитражный суд г. Москвы 18.01.2019 поступило заявление Банк "Траст" (ПАО) о признании ФГУП "Главное военно-строительное управление N 12" несостоятельным (банкротом), которое определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.01.2019 в соответствии с п. 2, 8 и 9 ст. 42 Закона о банкротстве, п. 21 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" было принято как заявление о вступлении в дело о банкротстве ФГУП "Главное военно-строительное управление N 12" по делу N А40-107430/17-30-124 Б.

Определением от 31.01.2022, Арбитражный суд города Москвы признал обоснованным и включить в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "ГВСУ N 12" требование Банк "ТРАСТ" (ПАО) в размере 1 776 899 970,27 руб. - основной дог и проценты, 148 545 147,19 руб. - штрафные санкции, с учетом п. 3 ст. 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", как обеспеченные залогом имущества должника.

Не согласившись с вынесенным определением, ФГУП "Главное военно-строительное управление N 12" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить, признать требования текущими и прекратить производство по делу.

Также не согласившись с вынесенным определением, Банк "Траст" (ПАО)обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы изменить в части в части размера требований и очередности их удовлетворения.

Через канцелярию суда от АО "ГУОВ" поступил отзыв на апелляционную жалобу должника, в приобщении которого апелляционным судом отказано ввиду того, что данный отзыв по сути своей является апелляционной жалобой. При этом, кредитор не воспользовался своим правом на обжалование судебного акта, на момент подачи отзыва срок апелляционного обжалования истек.

В судебном заседании апелляционного суда представитель должника доводы своей жалобы поддержал, по доводам жалобы Банк "Траст" (ПАО) возражал.

Представитель Банк "Траст" (ПАО)доводы своей жалобы поддержал, по доводам жалобы должника возражал.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что обжалуемое определение подлежит изменению в силу следующих причин.

Как усматривается из материалов дела,первоначальные требования Банка, указанные в заявлении о признании Должника банкротом, были заявлены в следующем размере:

	Договор возобновляемой кредитной линии N 4966- 15/ВКЛ от 08.02.2016 г.	Договор возобновляемой кредитной линии N 1688- 16/ВКЛ от 10.06.2016	Всего:
Основной долг	818 137 754,44	958 762 215,83	1 776 899 970,27
% за пользование кредитом	66 981 946,66	78 495 044,63	145 476 991,29
Пени	-	-
Штраф	-	-
Всего:	885 119 701,10	1 037 257 260,46

Определением от 31.01.2022, Арбитражный суд города Москвы признал обоснованным и включить в третью очередь реестра требований кредиторов ФГУП "ГВСУ N 12" требование Банк "ТРАСТ" (ПАО) в размере 1 776 899 970,27 руб. - основной дог и проценты, 148 545 147,19 руб. - штрафные санкции, с учетом п. 3 ст. 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", как обеспеченные залогом имущества должника.

Между тем, 20.09.2021 Банком было направлено в суд заявление об увеличении размера требований в порядке ст. 49 АПК РФ, которое поступило в суд 22.09.2021, что подтверждается почтовым чеком об отправке ценного письма, описью вложения и сведениями об отслеживании РПО. Уточненные требования Банка были рассмотрены судом первой инстанции в судебном заседании 22.10.2021 и приобщены к материалам дела, что подтверждается Определением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-107430/17 от 22.10.2021

Уточнение требований было произведено в части увеличения периода начисления процентов за пользование кредитом и, соответственно, расчета штрафных санкций: пени, штрафа.

В результате уточнения требований при рассмотрении заявления Банка о включении в реестр требований кредиторов фактически были рассмотрены и признаны обоснованными требования в следующем размере:

Вид обязательства	Договор возобновляемой кредитной линии N 4966- 15/ВКЛ от 08.02.2016 г.	Договор возобновляемой кредитной линии N 1688- 16/ВКЛ от 10.06.2016	Всего:
Основной долг	818 137 754,44	958 762 215,83	1 776 899 970,27
% за пользование кредитом	69 147 209,86	81 032 481,06	150 179 690,92
Пени	1 025 658,93	1 201 952,93	2 227 611,86
Штраф	1 866 202,97	-	1 866 202,97
Всего:	890 176 826,20	1 040 996 649,82

Между тем, определение первой инстанции не содержит указания на факт уточнения Заявителем требований и содержит исключительно указание на первоначальные требования Банка, без учета уточнений.

Таким образом, определение суда первой инстанции подлежит рассмотрению с учетом уточнений.

08.02.2016 г. между Публичным акционерным обществом Банк "Финансовая корпорация Открытие" (далее - Банк) и Федеральным государственным унитарным предприятием "Спецстройсервис" при Федеральном агентстве специального строительства" (в настоящий момент Федеральное государственное унитарное предприятие "Главное военно-строительное управление N 12") (далее - Должник) был заключен Договор возобновляемой кредитной линии N 4966-15/ВКЛ (далее - Кредитный договор 1) (в редакции дополнительных соглашений N 1 от 05.05.2016 г., N 2 от 15.09.2016 г.. N 3 от 09.12.2016 г.. N 4 от 07.02.2017 г.. N 5 от 30.03.2017 г.. N 6 от 29.06.2017 г.).

Согласно пунктам 1.1. и 1.2. Кредитного договора 1, Банк обязуется предоставить Должнику денежные средства на условиях и в порядке, предусмотренных Договором, а Должник обязуется своевременно возвратить полученные денежные средства и уплатить Банку установленные Договором проценты и иные платежи.

Предоставление Банком денежных средств (Кредитов) осуществляется в рамках кредитной линии, открываемой Банком Должнику на срок с даты получения Банком первой направленной Заемщиком в соответствии с условиями Договора Заявки на получение кредита до 15.12.2017 года (включительно), в течение которого Заемщик приобретает право на получение и использование денежных средств (далее - Срок кредитной линии), при условии, что размер единовременной задолженности Должника не превышает лимита задолженности в сумме I 000 000 000,00 (Один миллиард 00/100) рублей (далее - Лимит).

Согласно пункту 2.1. Кредитного договора I. денежные средства предоставляются Должнику для целевого использования: обеспечение участия в конкурсах, тендерах, аукционах; пополнение оборотных средств.

Сторонами заключены дополнительные соглашения к Кредитному договору 1: N 1 от 05.05.2016 г. - скорректирован порядок и условия предоставления траншей, N 2 от 15.09.2016 г. - дополнено условие о возможности одностороннего изменения процентной ставки по Кредитному договору, изменены/дополнены иные несущественные условия Кредитного договора, N 3 от 09.12.2016 г. - дополнено условие о порядке запроса документов по залогу, N 4 от 07.02.2017 г. - изменен срок действия лимита кредитования, зафиксировано условие о прекращении выдаче доп. траншей и сроке возврата действующих траншей, N 5 от 30.03.2017 г. - дополнены несущественные условия Кредитного договора, в т.ч. обязательство представить изменения к уставу Должника в случае смены органа, осуществляющего функции собственника, дополнены основания истребования кредита, скорректированы условия о возможности одностороннего изменения процентной ставки по Кредитного договора, N 6 от 29.06.2017 г. - изменены условия о сроке оплаты процентов по Кредитного договора, изменено наименование Должника.

Согласно действующей редакции Кредитного договора 1 сумма кредита составляет 1 000 000 000 руб., срок - до 15.12.2017, процентная ставка - 13,5% годовых.

Кредит в размере 1 535 749 536, 45 рублей был предоставлен Заемщику с 09.02.2016 г. по 22.12.2016 г. путем перечисления денежных средств на счет Должника.

Должник в период с 10.03.2016 г. по 26.01.2017 г. осуществлял частичные погашения задолженности по основному долгу в размере 717 611 782, 01 руб.

Из общей суммы начисленных процентов за пользование кредитом, Должник погасил 173 242 132. 50 руб.

Несмотря на принятые обязательства после истечения срока кредита Должник сумму задолженности не погасил. Денежные средства на счетах Должника в объеме, достаточном для погашения задолженности, отсутствуют.

Данные факты подтверждаются выписками по ссудным счетам Должника, открытым в Банке.

На основании Передаточного акта, утвержденного решением внеочередного Общего собрания акционеров Публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (Протокол от 31.07.2018 N 03/18) (далее - Передаточный акт), руководствуясь ст. ст. 58. 59 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 15, 17, 19, 19.1 Федерального закона "Об акционерных обществах", Публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" передало, а Акционерное общество "Банк Открытие Специальный", а затем Публичное акционерное общество Национальный банк "ТРАСТ" (Протокол от 30.07.2018 N 02) приняли права и обязанности Публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие", указанные в выписке из Приложения к Передаточному акту.

Новый кредитор - Публичное акционерное общество Национальный Банк "ТРАСТ" (далее - Заявитель).

Таким образом, по состоянию на 12.08.2021 года задолженность Федерального государственного унитарного предприятия "Главное военно-строительное управление N 12" перед Публичным акционерным обществом Национальный Банк "ТРАСТ" по Договору возобновляемой кредитной линии N 4966-15/ВКЛ от 08.02.2016 г. составляет 890 176 826,20 руб.: 818 137 754 руб. 44 коп. - задолженность по основному долгу; 69 147 209,86 руб. - задолженность по процентам за период с 10.02.2016 г. по 12.08.2021 г., пени 1 025 658,93 руб., штраф 1 866 202,97 руб.

10.06.2016 г. между Банком и Должником был заключен Договор возобновляемой кредитной линии N 1688-16/ВКЛ (далее - Кредитный договор 2) (в редакции дополнительных соглашений N 1 от 09.12.2016 г., N 2 от 07.02.2017 г" N 3 от 30.03.2017 г., N 4 от 09.06.2017 г.).

Согласно пунктам 1.1. и 1.2. Кредитного договора 2, Банк обязуется предоставить Должнику денежные средства на условиях и в порядке, предусмотренных Договором, а Должник обязуется своевременно возвратить полученные денежные средства и уплатить Банку установленные Договором проценты и иные платежи.

Предоставление Банком денежных средств (Кредитов) осуществляется в рамках кредитной линии, открываемой Банком Должнику на срок с даты получения Банком первой направленной Заемщиком в соответствии с условиями Договора Заявки на получение кредита до 15.12.2017 года (включительно), в течение которого Заемщик приобретает право на получение и использование денежных средств (далее - Срок кредитной линии), при условии, что размер единовременной задолженности Должника не превышает лимита задолженности в сумме 1 000 000 000.00 (Один миллиард 00/100) рублей (далее - Лимит).

Согласно пункту 2.1. Кредитного договора 2, денежные средства предоставляются Должнику для целевого использования: обеспечение участия в конкурсах, тендерах, аукционах; пополнение оборотных средств.

Сторонами заключены следующие дополнительные соглашения к Кредитному договору 2: N 1 от 09.12.2016 г. - дополнено условие о порядке запроса документов позалогу, N 2 от 07.02.2017 г. - зафиксировано условие о прекращении выдаче доп. траншей и сроке возврата действующих траншей, N 3 от 30.03.2017 г. - дополнены условия Кредитного договора 2, в т.ч. обязательство представить обеспечение (залог прав требований по контрактам), предоставить согласование участника Заемщика на залог, дополнены основания истребования кредита, скорректированы условия о возможности одностороннего изменения процентной ставки по Кредитному договору 2 и т.п.; N 4 от 09.06.2017 г. - изменен срок действия лимита кредитования, изменены условия о сроке оплаты процентов по Кредитному договору 2. изменены условия досрочного погашения, изменено наименование Заемщика.

Согласно действующей редакции Кредитного договора 2 сумма кредита составляет 1 000 000 000 руб., срок - до 15.12.2017, процентная ставка - 13,5% годовых.

Кредит в размере 1 646 086 781,12 рублей был предоставлен Заемщику с 15.06.2016 г. по 29.12.2016 г. путем перечисления денежных средств на счет Должника.

Несмотря на принятые обязательства после истечения срока кредита Должник сумму задолженности не погасил. Денежные средства на счетах Должника в объеме, достаточном для погашения задолженности, отсутствуют.

Данные факты подтверждаются выписками по ссудным счетам Должника, открытым в Банке.

Должник в период с 30.06.2016 г. по 27.07.2017 г. осуществлял частичные погашения задолженности по основному долгу в размере 687 324 565, 29 руб.

Из общей суммы начисленных процентов за пользование кредитом, Должник погасил 137 070 222, 78 руб.

На основании Передаточного акта, утвержденного решением внеочередного Общего собрания акционеров Публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие" (Протокол от 31.07.2018 N 03/18) (далее - Передаточный акт), руководствуясь ст. ст. 58. 59 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 15, 17, 19, 19.1 Федерального закона "Об акционерных обществах". Публичное акционерное общество Банк "Финансовая Корпорация Открытие" передало, а Акционерное общество "Банк Открытие Специальный", а затем Публичное акционерное общество Национальный банк "ТРАСТ" (Протокол от 30.07.2018 N 02) приняли права и обязанности Публичного акционерного общества Банк "Финансовая Корпорация Открытие", указанные в выписке из Приложения к Передаточному акту.

Новый кредитор - Публичное акционерное общество Национальный Банк "ТРАСТ" (далее - Заявитель).

Таким образом, по состоянию на 12.08.2021 года задолженность Федерального государственного унитарного предприятия "Главное военно-строительное управление N 12" перед Публичным акционерным обществом Национальный Банк "ТРАСТ" по Договору возобновляемой кредитной линии N 1688-16/ВКЛ от 10.06.2016 г. составляет 1 040 996 649,82 руб.: 958 762 215 руб. 83 коп. - задолженность по основному долгу; 81 032 481,06 руб. - задолженность по процентам за период с 16.06.2016 г. по 12.08.2021 г., пени 1 201 952,93 руб.

В соответствии с разъяснениями данными в п. 26 Постановление Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве"(ред. от 21.12.2017) в силу пунктов 3-5 статьи 71 и пунктов 3-5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

В подтверждение залогового статуса Банком в материалы дела были представлены Договоры залога, а также договоры последующего залога прав требования (с приложениями и дополнительными соглашениями):

Договор залога прав N 4966-15/ЗП1 от 04.04.2017 (заверенная копия);

Договор залога прав N 4966-15/ЗП2 от 04.04.2017 (заверенная копия);

Договор залога прав N 4966-15/ЗП4 от 04.04.2017 (заверенная копия);

Договор залога прав N 4966-15/ЗП7 от 04.04.2017 (заверенная копия);

Договор залога прав N 4966-15/ЗП9 от 04.04.2017 (заверенная копия);

Договор залога прав N 4966-15/ЗП12 от 04.04.2017 (заверенная копия);

Договор залога прав N 4966-15/ЗП13 от 04.04.2017 (заверенная копия);

Договор залога прав N 4966-15/ЗП14 от 04.04.2017 (заверенная копия);

Договор последующего залога (заверенная копия) прав N 1688-16/ЗП1 от 04.04.2017;

Договор последующего залога (заверенная копия) прав N 1688-16/ЗП2 от 04.04.2017;

Договор последующего залога (заверенная копия) прав N 1688-16/ЗП4 от 04.04.2017;

Договор последующего залога (заверенная копия)прав N 1688-16/ЗП7 от 04.04.2017;

Договор последующего залога прав N 1688-16/ЗП9 от 04.04.2017 (заверенная копия);

Договор последующего залога прав N 1688-16/ЗП12 от 04.04.2017 (заверенная копия);

Договор последующего залога прав N 1688-16/ЗП13 от 04.04.2017 (заверенная копия);

Договор последующего залога прав N 1688-16/ЗП14 от 04.04.2017 (заверенная копия).

Также были представлены договоры (контракты), права требования по которым были переданы в залог Банка:

1) Договор N 100 от "04" мая 2012 года с приложением дополнительных соглашений к нему в кол-ве 7 шт. (заверенная копия);

2) Контракт N 125/3930 от "30" марта 2016 года (заверенная копия);

3) Агентский договор N 275 от "03" февраля 2016 года с приложением дополнительных соглашений к нему в кол-ве 2 шт. (заверенная копия);

4) Договор N 16.089/13-ОК от "26" августа 2016 года с приложением дополнительного соглашения к нему (заверенная копия);

5) Государственный контракт N 1 на выполнение работ от "14" июня 2012 года с приложением дополнительных соглашений к нему в кол-ве 12 шт. (заверенная копия);

6) Договор N 1410-25-ГП на выполнение работ от "20" октября 2014 года с приложением дополнительных соглашений к нему в кол-ве 3 шт. (заверенная копия);

7) Государственный контракт N 381 от "21" декабря 2016 года с приложением дополнительного соглашения к нему (заверенная копия);

8) Договор поставки N ОМТС/237/2015/1503-16-ПК от "13" марта 2015 с приложением дополнительного соглашения к нему (заверенная копия);

9) Договор поставки N ОМТС/353/2015/1506-57-ПК от "23" апреля 2015 с приложением дополнительных соглашений к нему в количестве 2-х шт. (заверенная копия);

10) Договор поставки N ОМТС/475/2015 от "02" июля 2015 года с приложением дополнительных соглашений к нему в количестве 3-х шт. (заверенная копия).

Учитывая, что требования подтверждены надлежащими доказательствами до делу, апелляционный суд считает необходимым определение суда первой инстанции изменить, признать обоснованными и включить требования кредитора Банк "Траст" (ПАО) в третью очередь реестра требований кредиторов должника по Договору возобновляемой кредитной линии N 4966-15/ВКЛ от 08.02.2016 г. в общем размере 890 176 826,20 руб., в том числе 818 137 754 руб. 44 коп. - задолженность по основному долгу; 69 147 209,86 руб. - задолженность по процентам за период с 10.02.2016 г. по 12.08.2021 г., пени 1 025 658,93 руб., штраф 1 866 202,97 руб., а также задолженность по Договору возобновляемой кредитной линии N 1688-16/ВКЛ от 10.06.2016 г. в общем размере 1 040 996 649,82 руб., в том числе 958 762 215 руб. 83 коп. - задолженность по основному долгу; 81 032 481,06 руб. - задолженность по процентам за период с 16.06.2016 г. по 12.08.2021 г., пени 1 201 952,93 руб.Штрафные санкции (в общем размере 154 273 505,75 руб.) включены в третью очередь с учетом п. 3 ст. 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а само требование как обеспеченное залогом имущества должника.

При этом, неуказание судом первой инстанции в оспариваемом акте на предмет залога, не привело к принятию незаконного судебного акта в части установления правового положения кредитора как залогового кредитора.

На основании изложенного, апелляционная коллегия, руководствуясь п.39 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12,не отменяя обжалуемый судебный акт в части установления правового положения кредитора как залогового кредитора, считает возможным дополнить мотивировочную часть суда первой инстанции.

Поскольку судом первой инстанции верно установлено, что требования Банка "ТРАСТ" (ПАО) к ФГУП "ГВСУ N 12" в полном объеме обеспечиваются залогом имущества (прав, требований), апелляционный суд считает необходимым конкретизировать данное залоговое имущество, а именно:

1. все имущественные права (требования), в том числе будущие, к ФГУП "ГКНПЦим. Хруничева" (ИНН 7730052050, ОГРН 1027739198090, адрес 121087, г. Москва, ул. Новозаводская, д. 18) по заключенному между ним и Залогодателем Договору N 100 на выполнение работ по "Реконструкции и техническому перевооружению Ракетно-космического завода; ФГУП "ГКНЦП им. М.В.Хруничева" от "04" мая 2012 года, в редакции Дополнительного соглашения N1 от "29" мая 2012 года, Дополнительного соглашения N2 от "05" декабря 2012 года, Дополнительного соглашения N3 от "04" июня 2013 года, Дополнительного соглашения N4 от "06" декабря 2013 года, Дополнительного соглашения N5 от "28" августа 2014 года, Дополнительного соглашения N6 от "03" декабря 2014 года, Дополнительного соглашения N7 от "04" декабря 2015 года. (Договор залога прав N 4966-15/ЗП1 от 04.04.2017 г., Договор последующего залога прав N 1688-16/ЗП1 от 04.04.2017 г.);

2. все имущественные права (требования), в том числе будущие, к АО "НИИ командных приборов" (ИНН 7805654288, ОГРН 1147847231674, адрес: 198216, г. Санкт-Петербург, Трамвайный пр., 16) по заключенному между ним и Залогодателем КонтрактуN 125/3930 от "30" марта 2016 года. (Договор залога прав N 4966-15/ЗП2 от 04.04.2017 г., (Договор последующего залога прав N 1688- 16/ЗП2 от 04.04.2017 г.);

3. все имущественные права (требования), в том числе будущие, к ФГУП "Спецстройинжиниринг при Спецстрое России" (ИНН 5047054473, ОГРН 1035009568439, адрес: 117556, г. Москва, ул. Фруктовая, д.5А) по заключенному между ним и Залогодателем Агентскому договору N 275 от "03" февраля 2016 года, в редакции Дополнительного соглашения N 1 от "04" марта 2016 года, Дополнительного соглашения N 1/1 от "29" декабря 2016 года. (Договор залога прав N 4966-15/ЗП4 от 04.04.2017 г., Договор последующего залога прав N 1688- 16/ЗП4 от 04.04.2017 г.);

4. все имущественные права (требования), в том числе будущие, к ОАО "Корпорация "Комета" (ИНН 7723836671, ОГРН 1127746365670, адрес: 115280, г.Москва, ул. Велозаводская, д.5) по заключенному между ним и Залогодателем Договору N 16.089/13-ОК на выполнение работ по реконструкции и техническому перевооружению корпусов 1,2,5 филиала ОАО "Корпорация "Комета" - "Опытный производственно-технический центр" (г. Вышний Волочек") от "26" августа 2016 года, в редакции Дополнительного соглашения N1 от "01" сентября 2016 года. (Договор залога прав N 4966-15/ЗП7 от 04.04.2017 г., Договор последующего залога правN 1688-16/ЗП7 от 04.04.2017 г.);

5. все имущественные права (требования), в том числе будущие, к ГНЦ ФГУП "Центр Келдыша" (ИНН 771 1000836, ОГРН 1027700482303, адрес: 125438, г. Москва, ул. Онежская, 8) по заключенному между ним и Залогодателем государственному контракту N 1 на выполнение работ по объекту: "Реконструкция и техническое перевооружение корпуса N 2 и строений N 12 и N 64 ГНЦ ФГУП "Центр Келдыша" от "14" июня 2012 года, в редакции: Дополнительного соглашения N 1 от "17" июня 2013 года, Дополнительного соглашения N 2 от "18" декабря 2013 года, Дополнительного соглашения N 3 от "15" мая 2014 года, Дополнительного соглашения N 4 от "15" мая 2014 года, Дополнительного соглашения N 5 от "27" августа 2014 года, Дополнительного соглашения N 6 от "12" декабря 2014 года, Дополнительного соглашения N 7 от "15" июня 2015 года, Дополнительного соглашения N 8 от "18" декабря 2015 года, Дополнительного соглашения N 9 от "21" марта 2016 года, Дополнительного соглашения N 10 от "05" декабря 2016 года, Дополнительного соглашения N 11 от "20" декабря 2016 года, Дополнительного соглашения N 12 от "10" марта 2017 года. (Договор залога прав N 4966-15/ЗП9 от 04.04.2017 г., Договор последующего залога прав N 1688-16/ЗП9 от 04.04.2017 г.);

6. все имущественные права (требования), в том числе будущие, к ОАО "Корпорация "ВНИИЭМ" (ИНН 7701944514, ОГРН 5117746071097, адрес: 107078, г. Москва, Хромный тупик, д.4, стр.1) по заключенному между ним и Залогодателем Договору N 1410-25-ГП на выполнение работ по объекту капитального строительства "Реконструкции и техническому перевооружению для внедрения новейших технологий для изготовления специальных малошумных электроприводов с повышенными виброакустическими характеристиками в обеспечение создания группировок проектов 885-М, 955А" ОАО "Корпорация "ВНИИЭМ" от "20" октября 2014 года, в редакции в редакции Дополнительного соглашения N 1 от "06" июля 2015 года, Дополнительного соглашения N 2 от "29" июля 2016 года, Дополнительного соглашения N 3 от "07" ноября 2016 года. (Договор залога прав N 4966-15/ЗП12 от 04.04.2017 г., Договор последующего залога прав N 1688-16/ЗП12 от 04.04.2017 г.);

7. все имущественные права (требования), в том числе будущие, к ФГУП "НПЦАП" (ИНН 7728171283, ОГРН 1027739552642, адрес: 117342, г. Москва, ул.Введенского, д.1) по заключенным между ним и Залогодателем Государственному контракту N 381 на выполнение работ по объекту: "Реконструкция и техническое перевооружение серийного производства аппаратуры СУ изделий комплекса "Я" от "21" декабря 2016 года, в редакции Дополнительного соглашения N 1 от "26" декабря 2016 года. (Договор залога прав N 4966-15/ЗП13 от 04.04.2017 г., Договор последующего залога прав N 1688-16/ЗП 13 от 04.04.2017 г.);

8. все имущественные права (требования), в том числе будущие, к ФГУП "ГУССТ N 3 при Спецстрое России" (ИНН 7825121288, ОГРН 1027809233286, адрес: 197101, г. Санкт-Петербург. Ул. Мира, д.15, литер Б) по заключенным между ним и Залогодателем:

- Договору поставки N ОМТС/237/2015/1503-16-ПК от "13" марта 2015 года, в редакции Дополнительного соглашения N 1 от "01" декабря 2016 года (далее - Контракт 1);

- Договору поставки N ОМТС/353/2015/1506-57-ПК от "23" апреля 2015 года, в редакции Дополнительного соглашения N 1 от "11" декабря 2016 года, Дополнительного соглашения N 2 от "01" декабря 2016 года (далее - Контракт 2);

- Договору поставки N ОМТС/475/2015 от "02" июля 2015 года, в редакции Дополнительного соглашения N 1 от "30" декабря 2015 года, Дополнительного соглашения N 2 от "08" ноября 2016 года, Дополнительного соглашения N 3 от "01" декабря 2016 года (далее - Контракт 3);

(Договор залога прав N 4966-15/ЗП14 от 04.04.2017 г., Договор последующего залога прав N 1688-16/ЗП14 от 04.04.2017 г.).

Довод жалобы о том, что указанная задолженность является текущей, отклоняется апелляционным судом, поскольку при определении размера требования кредитора в соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона о банкротстве, размер процентов определяется по состоянию на дату введения наблюдения, т.е. до 13.08.2021 (дата резолютивной части определения). Согласно материалам дела, расчет произведен на 12.08.2021. Таким образом, задолженность не является текущей по смыслу ст.5 Закона о банкротстве.

Довод должника о том, что на момент включения требований, заключенные контракты ФГУП "ГВСУ N 12", которые являлись предметом договоров залога прав, уже расторгнуты, то есть обращение взыскания не представляется возможным, отклоняется апелляционным судом на основании следующего.

Должник к своей апелляционной жалобе в обоснование указанного довода приложил новые доказательства, а именно: уведомления о расторжении контрактов.

При этом, как пояснил представитель должника, указанные документы в материалах дела отсутствуют, в суде первой инстанции ходатайства о приобщении таких документов не заявлялось. При этом, факт доказывания отсутствия заложенного имущества возлагается именно на лицо, которое оспаривает данный статус чего сделано не было.

Поскольку должник не предоставил доказательств невозможности предоставления дополнительных доказательств в суде первой инстанции, апелляционная коллегия, руководствуясь в том числе п.29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12, отказывает в приобщении данных документов к материалам дела, а доводы, основанные на таких документах, признает необоснованными.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 31.01.2022 по делу N А40-107430/17 изменить.

Включить в реестр требований кредиторов должника требование Банка "ТРАСТ" (ПАО) по Договору возобновляемой кредитной линии N 4966-15/ВКЛ от 08.02.2016, суммы, с учетом увеличений, в размере 890 176 826,20 руб., а именно:

- 818 137 754,44 руб. - задолженность по основному долгу;

- 69 147 209,86 руб. - задолженность по процентам за пользование кредитом за период с 09.02.2016 по 12.08.2021;

- 1 025 658,93 руб. - задолженность по уплате пени за просрочку уплаты процентов за пользование кредитом с 09.02.2016 по 12.08.2021;

- 1 866 202,97 руб. - задолженность по уплате штрафа за невыполнение условий договора.

Включить в реестр требований кредиторов должника требование Банка "ТРАСТ" (ПАО) по Договору возобновляемой кредитной линии N 1688-16/ВКЛ от 10.06.2016 всего в размере 1 040 996 649,82 руб., а именно:

- 958 762 215, 83 руб. - задолженность по основному долгу;

- 81 032 481,06 руб. - задолженность по процентам за пользование кредитом за период с 15.06.2016 по 12.08.2021;

- 1 201 952,93 руб. - задолженность по уплате пени за просрочку уплаты процентов за пользование займом за период с 15.06.2016 по 12.08.2021.

В остальной части определение Арбитражного суда города Москвы от 31.01.2022 по делу N А40-107430/17 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

С.А. Назарова Ж.Ц. Бальжинимаева