Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23 марта 2023 г. N Ф08-1486/23 по делу N А32-28639/2018

г. Краснодар

23 марта 2023 г.

Дело N А32-28639/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 марта 2023 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Мацко Ю.В., судей Андреевой Е.В. и Калашниковой М.Г., при участии в судебном заседании от Лисевицкой Елены Михайловны - Короткого И.В. (доверенность от 26.12.2022), от кредитора Юмашева А.В. - Киселевой Т.А. (доверенность от 13.09.2022), в отсутствие конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Южный региональный строительный комплекс" (ИНН 2312210857, ОГРН 1142312000698) - Титова Андрея Владимировича, иных участвующих в деле лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично посредством размещения информации о движении дела на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в открытом доступе, рассмотрев кассационную жалобу Лисевицкой Елены Михайловны на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 20 июля 2022 года (судья Пономарев А.Ю.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2022 года (судьи Николаев Д.В., Емельянов Д.В., Сулименко Н.В.) по делу N А32-28639/2018, установил следующее.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Южный региональный строительный комплекс" (далее - должник) в арбитражный суд обратился конкурсный управляющий должника Демерджев А.В. (далее - конкурсный управляющий) с требованием признать недействительными следующие сделки:

- договор от 21.11.2017 N 024/1 об участии в долевом строительстве многоэтажного дома, заключенный должником и ООО "Орион" и о применении последствий недействительности сделки в виде возложения на Управление Федеральной регистрационной службы по Краснодарскому краю обязанности погасить регистрационную запись от 13.12.2017 N 23-43:0106012:744-23/001/2017-46;

- договор уступки прав требования от 04.12.2017, заключенный ООО "Орион" и Шаровым Р.А.;

- договор от 21.11.2017 N 023/1 об участии в долевом строительстве многоэтажного дома, заключенный должником и ООО "Орион", применить последствия недействительности сделки в виде возложения на Управление Федеральной регистрационной службы по Краснодарскому краю обязанности погасить регистрационную запись N 23-43:0100012:744 23/001/2017-38;

- договор от 03.10.2017 N 279/1 об участии в долевом строительстве многоэтажного дома, заключенный должником и ООО "Орион", применить последствия недействительности сделки в виде возложения на Управление Федеральной регистрационной службы по Краснодарскому краю обязанности погасить регистрационную запись N 23-43:0100012:744 23/001/2017-37;

- соглашение о зачете от 30.11.2017 N 1 и акт взаимозачета от 30.11.2017, заключенные должником и ООО "Орион";

- договор генерального подряда от 01.08.2017 N 01/08-ГП, заключенный должником и ООО "Орион".

Определением суда от 20 июля 2022 года, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 29 декабря 2022 года, требования конкурсного управляющего удовлетворены в части.

В кассационной жалобе Лисевицкая Е.М. просит отменить судебные акты и отказать в удовлетворении требования. По мнению заявителя, Лисевицкая Е.М. не могла участвовать в обособленном споре и в деле о несостоятельности (банкротстве) должника до 31.10.2022 - до вынесения определения суда о замене ООО "Орион" на Лисевицкую Е.М. Представленные в дело доказательства подтверждают факт получения директором ООО "Орион" от генерального директора должника уведомления о досрочном одностороннем порядке расторжения договора генерального подряда.

В отзыве на жалобу кредитор Юмашев А.В. просит отказать в удовлетворении жалобы.

В судебном заседании представитель Лисевицкой Е.М. поддержал доводы жалобы, представитель кредитора Юмашева А.В. поддержала доводы отзыва на жалобу.

Изучив материалы дела, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Из материалов дела видно, что решением суда от 25.03.2019 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство с применением правил параграфа VII главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), конкурсным управляющим утвержден Демерджев А.В.

Сообщение о введении процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "КоммерсантЪ" 06.04.2019.

Должник (застройщик) и ООО "Орион" (дольщик) заключили следующие сделки:

- договор от 03.10.2017 N 279/1 об участии в долевом строительстве многоэтажного дома, по условиям которого должник передает ООО "Орион" квартиру - студию N 279 литера 1, блок 3, на 18 этаже, в объекте строительства - литера 1 "Многоэтажного жилого комплекса со встроенными, пристроенными помещениями по ул. Красных Партизан - ул. Азовская в г. Краснодаре".

Цена договора - 639 059 рублей (пункт 4.1 договора).

Договор 27.11.2017 зарегистрирован Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии государственной регистрации:

23-43:0100012:744 23/001/2017-37.

В дальнейшем 04.12.2017 ООО "Орион" и Шаров Р.А. заключили договор уступки права требования по договору об участии в долевом строительстве многоэтажного дома от 21.11.2017.

Данный договор зарегистрирован Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии 13.12.201, N государственной регистрации 23-43:0106012:744-23/001/2017-46.

- договор от 21.11.2017 N 023/1 об участии в долевом строительстве многоэтажного дома, по условиям которого должник передает ООО "Орион" нежилые помещения, офисы N 3, 4, 6 и 8 общей площадью 435,35 кв. м, литера 1, в объекте строительства - литера 1 "Многоэтажного жилого комплекса со встроенными, пристроенными помещениями по ул. Красных Партизан - ул. Азовская в г. Краснодаре".

Цена договора составила 15 237 250 рублей (пункт 4.1 договора).

Договор зарегистрирован Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии, N государственной регистрации 23-43:0106012:744-23/001/2017-38.

- договор от 21.11.2017 N 024/1 об участии в долевом строительстве многоэтажного дома, по условиям которого должник передает ООО "Орион" нежилое помещение, офис N 8, подъезд/блок N 4 литера 1, проектной общей площадью 98,13 кв. м., в объекте строительства - литера 1 "Многоэтажного жилого комплекса со встроенными, пристроенными помещениями по ул. Красных Партизан - ул. Азовская в г. Краснодаре".

Цена договора - 3 434 550 рублей (пункт 4.1 договора).

Договор зарегистрирован Федеральной службой государственной регистрации, кадастра и картографии, N государственной регистрации 23-43:0106012:744-23/001/2017-39.

В качестве основания для признания договоров об участии в долевом строительстве, договора уступки права требования недействительными конкурсный управляющий указал, что оспариваемые сделки совершены в отсутствие фактической оплаты со стороны ООО "Орион" и Шарова Р.А.

Общий размер задолженности ООО "Орион" по оплате объектов долевого строительства составил 19 310 859 рублей.

Должник и ООО "Орион" 01.08.2017 заключили договор генерального подряда N 01/08-ГП, по условиям которого ООО "Орион" выполняет на объекте "Многоэтажный жилой комплекс со встроенными, пристроенными помещениями по ул. Красных Партизан - ул. Азовская в г. Краснодаре" на земельном участке общей площадью 19 869 кв. м. с кадастровым номером 23:43:0106012:744, расположенном по адресу: Краснодарский край, г. Краснодар, угол улиц Красных Партизан и Азовская, Прикубанский внутригородской округ, комплекс строительных работ.

30 ноября 2017 года стороны подписали соглашение о расторжении договора генерального подряда, по условиям которого задолженность заказчика перед подрядчиком по договору составляет 8 471 504 рубля 32 копейки. Указанная задолженность должна быть погашена в срок до 21.12.2017.

Пункт 4 соглашения о расторжении предусматривает, что заказчик также выплачивает подрядчику компенсацию в размере 20 468 507 рублей 83 копеек.

30 ноября 2017 года стороны подписали соглашение о зачете N 1, по условиям которого оплата помещений, приобретенных ООО "Орион" по указанным договорам долевого участия, зачитывается в счет оплаты должником 17 684 708 рублей 32 копеек

Ссылаясь на изложенные обстоятельства, конкурсный управляющий обратился в суд с заявлением.

Разрешая спор, суды руководствовались положениями статей 49, 63 167, 861 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 2, 19, 61.1, 61.2, 61.6, 61.8 Закона о банкротстве, разъяснениями, изложенными в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"", постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", совместном постановлении Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N 10/22 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав".

Производство по делу о банкротстве должника возбуждено определением суда от 27.07.2018, оспариваемые сделки совершены 21.11.2017, 04.12.2017, 21.11.2017, 03.10.2017, 30.11.2017 - в пределах сроков, установленных пунктами 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Суды установили, что ООО "Орион" полученные права требования на квартиры не оплачивало ни на расчетный счет должника, ни путем внесения средств в кассу должника.

Как указывало ООО "Орион", денежные средства в размере 1 612 150 рублей 68 копеек выплачены АО "Крайжилкомресурс" за должника за ноябрь 2017 года по договору займа от 20.04.2017 (платежное поручение от 12.12.2017 N 268 ).

В качестве доказательства оплаты оставшейся суммы задолженности ООО "Орион" представило соглашение от 30.11.2017 N 1 о зачете встречных требований и акт взаимозачета от 30.11.2017, согласно которым стороны прекращают взаимные обязательства на сумму 17 684 708 рублей 32 копеек: должник (сторона-1) производит зачет требований к ООО "Орион" (стороне-2) за помещения по оспариваемым договорам долевого участия, а ООО "Орион" (сторона-2) зачитывает задолженность должника (стороны-1) по оплате компенсации по соглашению от 21.11.2017 о расторжении договора генерального подряда от 01.08.2017 N 01/08-ГП на сумму соглашения.

На момент заключения оспариваемых договоров должник отвечал признаку неплатежеспособности (решением суда по делу от 24.11.2016 N А32-31172/2016 с должника в пользу Кокшаровой Г.В. взыскано 23 467 740 рублей 70 копеек задолженности; решением суда по делу от 24.05.2017 N А32-8970/2017 с должника в пользу ООО "СДМ-Юг" взыскано 9 217 583 рубля 17 копеек, из которых 8 974 645 рублей 83 копейки задолженности по арендной плате и по оплате стоимости оказанных услуг с января 2016 года по октябрь 2016 года, 242 937 рублей 34 копейки неустойки за просрочку внесения арендных платежей, начисленной с 08.05.2015 по 30.11.2016, а также 69 088 рублей судебных расходов по оплате государственной пошлины. Впоследствии ООО "СДМ-Юг" явилось заявителем по делу о банкротстве должника).

Суды приняли во внимание, что в материалах уголовного дела, находящегося в производстве Советского районного суда г. Краснодара N 117010300530003281, возбужденного в отношении бывшего генерального директора должника Герасименко Н.Н., отсутствуют сведения, связанные с оплатой договоров долевого участия, заключенных с ООО "Орион".

Суды критически оценили и не приняли в качестве доказательств оплаты по договорам об участии в долевом строительстве соглашение от 30.11.2017 N 1 о зачете и акт взаимозачета от 30.11.2017.

Должник (заказчик), ООО "РУСИНВЕСТ" (инвестор), ООО "Орион" (генподрядчик) 30.06.2016 заключили договор генерального подряда N 06/16/30, по условиям которого генподрядчик обязуется выполнить своим иждивением (своими силами, средствами и из своих материалов) в установленный настоящим договором срок, по заданию заказчика, в соответствии с проектной документацией и рабочей документацией весь комплекс строительно-монтажных работ и пусконаладочных работ по строительству объекта капитального строительства "Многоэтажный жилой комплекс со встроенными, пристроенными помещениями по ул. Красных Партизан - ул. Азовская в г. Краснодаре" (многоэтажные жилые дома со встроенными, пристроенными помещениями 1, 2, 3, 4 этапы строительства жилые дома литеры 1 и 2) (далее - объект), сдать законченный строительством объект заказчику и совместно с заказчиком ввести его в эксплуатацию, заказчик обязуется в установленном принять результат работ, а инвестор обязуется в установленном порядке оплатить их (пункт 1.1.1 договора).

Цена договора в соответствии с расчетом стоимости строительства составляет 1 511 326 485 рублей, из которых 230 541 328 рублей 22 копеек НДС (пункт 2.1 договора).

Работы, согласно пункту 4.1 договора, осуществляются генподрядчиком в следующие сроки: начало работ - 11.07.2016, окончание работ - 30.04.2018.

Должник (заказчик) и ООО "Орион" (генеральный подрядчик) 28.04.2017 подписали дополнительное соглашение к договору генерального подряда от 30.06.2016 N 06/16/30, в котором стороны изменили редакцию договора генерального подряда от 30.06.2016 N 06/16/30.

В соответствии с пунктом 1.1 договора в новой редакции, генеральный подрядчик обязуется выполнить на объекте "Многоэтажный жилой комплекс со встроенными, пристроенными помещениями по ул. Красных Партизан - ул. Азовская в г. Краснодаре" комплекс следующих работ: по устройству монолитных стен, перекрытий и лестниц; установка вентиляционных блоков; прокладка труб пожарной сигнализации для замоноличивания в перекрытиях и стенах; прокладка труб электроснабжения для замоноличивания в перекрытиях и стенах в соответствии с утвержденным в установленном порядке проектом, в предусмотренный договором срок.

Стоимость подлежащих выполнению работ определяется договорной ценой, которая составляет 10 млн рублей, из которых 1 525 423 рубля 73 копейки НДС 18% (пункт 2.1 договора в редакции дополнительного соглашения).

Календарные сроки исполнения обязательств (включая приемку результата полностью выполненных работ), согласно пункту 4.1 договора в редакции дополнительного соглашения, определены сторонами: начало работ - 11.07.2016, окончание работ - 31.07.2017.

Должник (заказчик) и ООО "Орион" (генеральный подрядчик) 01.08.2017 заключили договор генерального подряда N 01/08-ГП, по условиям которого генеральный подрядчик обязуется выполнить на объекте "Многоэтажный жилой комплекс со встроенными, пристроенными помещениями по ул. Красных Партизан - ул. Азовская в г. Краснодаре" комплекс следующих работ: по устройству монолитных стен, перекрытий и лестниц; установка вентиляционных блоков; прокладка труб пожарной сигнализации для замоноличивания в перекрытиях и стенах; кирпичная кладка наружных стен.

ООО "Орион" в материалы дела представило акты о приемке выполненных работ формы N КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат формы N КС-3, согласно которым общая стоимость выполненных ООО "Орион" в пользу должника подрядных работ составила 42 843 183 рубля 68 копеек.

В материалах уголовного дела N 11701030053003281, возбужденного в отношении бывшего генерального директора должника Герасименко Н.Н., которое находится в производстве Советского районного суда г. Краснодара, имеется экспертное заключение от 31.07.2018 N 22-18/16.5, выполненное судебным экспертом ООО Независимое экспертное бюро "ГРУППА А" Ткаченко А.В. по результатам проведения судебной строительно-технической экспертизы.

Согласно указанному экспертному заключению, стоимость фактически выполненных ООО "Орион" работ по объекту незавершенного строительства "Многоэтажный жилой комплекс со встроенными, пристроенными помещениями по ул. Красных Партизан - ул. Азовская, в г. Краснодаре" с 20.04.2017 по 12.02.2018 составила 34 347 113 рублей 17 копееек, в том числе НДС 18%.

Материалами дела подтверждается и не оспаривается сторонами, что ООО "Орион" получило денежные средства за подрядные работы в размере 42 843 183 рублей 68 копеек, то есть сумму, превышающую стоимость фактически выполненных работ.

Суды пришли к выводу о том, что ООО "Орион" получило оплату за выполненные работы в полном объеме.

30 ноября 2017 года стороны подписали соглашение о расторжении договора генерального подряда от 01.08.2017 N 01/08-ГП, в преамбуле которого указали, что изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

В пункте 1 соглашения стороны определили, что договор генерального подряда на строительство объекта "Многоэтажный жилой комплекс со встроенными, пристроенными помещениями по ул. Красных Партизан - ул. Азовская в г. Краснодаре" от 01.08.2017 N 1/08-ГП расторгается с момента подписания сторонами соглашения.

В соответствии с пунктом 4 соглашения, на основании пункта 13.2.5 договора генерального подряда от 01.08.2017 N 01/08-ГП заказчик выплачивает генеральному подрядчику компенсацию в размере 20 468 507 рублей 83 копеек, НДС не облагается.

Оплату компенсации заказчик производит генеральному подрядчику путем перечисления денежных средств на расчетный счет генерального подрядчика, либо иным способом, не противоречащим законодательству Российской Федерации. Данную сумму стороны при отсутствии задолженности по оплате подрядных работ в этот же день зачли в счет оплаты по договорам об участии в долевом строительстве.

В соответствии с пунктом 13.2.5 договора генерального подряда от 01.08.2017 N 01/08-ГП в случае одностороннего расторжения настоящего договора не перечисленном в п. 13.2.1, определяющем случаи, в которых заказчик вправе расторгнуть договор, заказчик выплачивает генеральному подрядчику компенсацию понесенных генеральным подрядчиком расходов для выполнения работ и упущенную выгоду, но не более полученной разницы между ценой настоящего договора, и частью цены, выплаченной за выполненную работу на дату расторжения настоящего договора.

Как следует из пункта 13.2.5 договора генерального подряда от 01.08.2017 N 01/08-ГП, заказчик выплачивает генеральному подрядчику компенсацию только в случае одностороннего расторжения настоящего договора по обстоятельствам, не указанным в п. 13.2.1 договора.

Из соглашения о расторжении договора генерального подряда от 01.08.2017 N 01/08-ГП следует, что расторжение договора производится по соглашению сторон.

Суды указали, что в ходе рассмотрения обособленного спора, после заявления конкурсным управляющим довода о мнимости зачтенной компенсации, представитель ООО "Орион" представил уведомление о досрочном расторжении договора генерального подряда от 01.08.2017 N 01/08-ГП, из которого не следует, что является основанием расторжения договора, попадает ли оно в перечень случаев, установленных пунктом 13.2.1 договора.

Кроме того, ООО "Орион" представило только первый лист уведомления с совпадающими датами исходящего и входящего.

Суд первой инстанции неоднократно предлагал ООО "Орион" представить доказательства того, что данное уведомление действительно направлялось должником.

Доказательств того, что данное уведомление фактически направлялось должником в адрес ООО "Орион", не представлено. Со стороны ООО "Орион" представлены обоснования размера компенсации и экономическая целесообразность для должника для ее выплаты.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, суды пришли к выводу о том, что соглашение о расторжении договора генерального подряда от 01.08.2017 N 01/08-ГП и акт зачета от 30.11.2017 имеют характер мнимых сделок, совершенных в ущерб интересам должника лицами, являющимися недобросовестными. Факт оплаты договоров долевого участия отсутствует.

Согласно материалам уголовного дела N 11701030053003281, Шаров Р.А. в ходе предварительного следствия пояснил, что не производил оплату должнику или ООО "Орион" за получение прав требования. Уступка являлась формальной.

ООО "Орион" не представлено достоверных и относимых доказательств оплаты средств в пользу должника.

В данном случае в отсутствие реального встречного предоставления должник произвел отчуждение квартир, что свидетельствует о наличии цели причинения вреда.

В части требования о признании недействительной сделкой договора генерального подряда от 01.08.2017 N 01/08-ГП, заключенного должником и ООО "Орион", суды отказали, указав на отсутствие оснований для признания недействительным конкретных пунктов генерального подряда.

Суды пришли к выводу о том, что оспариваемые сделки заключены при отсутствии встречного предоставления со стороны покупателя, тем самым повлекли уменьшение конкурсной массы должника и причинили имущественный вред кредиторам должника.

Совокупность изложенных обстоятельств относительно отсутствия реальной возможности выполнения подрядных работ в качестве оплаты по договору долевого участия в строительстве, и принимая во внимание наличие неисполненных обязательств, суд приходит к выводу о наличии оснований для признания недействительными всей совокупности сделок, опосредующих взаимоотношения должника и ООО "Орион" по вопросу приобретения спорных квартир, а именно договора N 024/1 об участии в долевом строительстве многоэтажного дома, заключенного 21.11.2017, договора об уступке права требования от 04.12.2017 по договору N 024/1 об участии в долевом строительстве многоэтажного дома от 21.11.2017, договора N 023/1 об участии в долевом строительстве многоэтажного дома, заключенного 21.11.2017, договора N 279/1 об участии в долевом строительстве от 03.10.2017, соглашения от 30.11.2017 о расторжении договора генерального подряда от 01.08.2017 N 01/08-ГП между должником и ООО "Орион", соглашение о зачете от 30.11.2017 N 1 между должником и ООО "Орион", акт взаимозачета от 30.11.2017 между должником и ООО "Орион".

Суды применил последствия недействительной сделки в виде исключения из ЕГРН регистрационных записей 23-43:0106012:744-23/001/2017-46, 23-43:0100012:744 23/001/2017-38, 23-43:0100012:744 - 23/001/2017-37, 23-43:0106012:744 - 23/001/2017-39.

Кроме того, суды установили, что ООО "Орион" прекратило деятельность путем исключения из ЕГРЮЛ. То есть, в настоящем случае первый участник долевого строительства, которым в последующем реализованы права в пользу физических лиц прекратил деятельность.

Однако ликвидация первоначального цедента, уступившего права (требования) до своей ликвидации, не препятствует рассмотрению по существу обособленных споров, вытекающих из договора цессии, поскольку конечный приобретатель права (требования) правоспособность не утратил.

Доводы Лисевицкой Е.М. о незаконном не привлечении ее к участию в обособленном споре в суде первой инстанции подлежат отклонению. Лисевицкая Е.М. с 26.04.2018 являлась единственным участником должника, с 07.05.2018 до ликвидации являлась директором должника, ей было известно о наличии как дела о банкротстве должника, так и обособленного спора.

Все доводы и доказательства сторон спора являлись предметом исследования судов, им дана надлежащая правовая оценка.

Доводы кассационной жалобы основаны на ошибочном толковании норм права и направлены на переоценку доказательств, исследованных судами. Согласно статье 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная инстанция не вправе переоценивать доказательства, которые были предметом исследования в суде первой и (или) апелляционной инстанций.

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебных актов (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Руководствуясь статьями 284, 286, 287 и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Краснодарского края от 20 июля 2022 года и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 декабря 2022 года по делу N А32-28639/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Ю.В. Мацко

Судьи

Е.В. Андреева М.Г. Калашникова