Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 сентября 2014 г. N 09АП-36356/14

Москва

26 сентября 2014 г.

Дело N А40-93917/10

Резолютивная часть постановления объявлена 16 сентября 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 сентября 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова

судей П.А. Порывкина и М.С. Сафроновой

при ведении протокола судебного заседания Е.А. Комковой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ОАО "Бройлер Рязани" и Харибова А.П.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.2014

по делу N А40-93917/2010, вынесенное судьей А.А. Ивановым,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Мясо.Птица.Рыба" (ИНН 6229036030),

о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Харибова А.П. и об отказе в привлечении к субсидиарной ответственности Зуя А.Н.

при участии в судебном заседании:

от Акционерного коммерческого банка "Транскапиталбанк" (ЗАО) - Дмитриев А.К. (по доверенности от 07.10.2013)

от Харибова А.П. - Мысов Д.И. (по доверенности от 05.08.2014)

от ОАО "Бройлер Рязани" - Дергачева К.Н. (по доверенности от 05.05.2014)

от ООО "Мясо.Птица.Рыба" - Ромащенко Ф.Н. (по доверенности от 30.07.2014)

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.08.2011 ООО "Мясо.Птица.Рыба " (далее - должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Берсенев А.А.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.02.2013 Берсенев А.А. освобожден от исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве ООО "Мясо.Птица.Рыба.", конкурсным управляющим должника утвержден Гордеев А.В.

Конкурсный кредитор АКБ "Транскапиталбанк" (ЗАО) обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о взыскании солидарно в порядке субсидиарной ответственности по долгам должника с бывших руководителей должника Харибова А.П. и Зуя А.Н. 22 027 105,04 рублей. (с учетом принятого судом первой инстанции отказа АКБ "Транскапиталбанк" (ЗАО) от требования в части солидарного взыскания в порядке субсидиарной ответственности по долгам должника с ЗАО "Бройлер Рязани").

Определением Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2014 бывший руководитель должника Харибов А.П. привлечен к субсидиарной ответственности по долгам должника, с него взыскано 158 968 989,41 рублей. В удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Зуя А.Н. отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции от 14.07.2014 кредитор ОАО "Бройлер Рязани" и бывший руководитель должника Харибов А.П. обратились с апелляционными жалобами, в которых просят определение суда отменить в части привлечения Харибова А.П. к субсидиарной ответственности и принять по делу новый судебный акт об отказе АКБ "Транскапиталбанк" (ЗАО) в удовлетворении заявления о привлечении Харибова А.П к субсидиарной ответственности.

Представители ОАО "Бройлер Рязани" и Харибова А.П., явившиеся в судебное заседание, поддержали доводы апелляционных жалоб, просили суд отменить определение Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2014 в обжалуемой части.

Представители АКБ "Транскапиталбанк" (ЗАО) и ООО "Мясо.Птица.Рыба" с доводами апелляционных жалоб не согласились, просили оставить определение Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2014 без изменения, а апелляционные жалобы без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав представителей сторон, изучив представленные доказательства, апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого определения суда, как принятого с нарушением действующего законодательства Российской Федерации, по следующим основаниям.

Согласно пункту 2 статьи 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве в действующей редакции установлено, что контролирующие должника лица несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Рассмотрение спора о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих должника по основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве, с учетом правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.11.2012 N 9127/12 по делу Арбитражного суда города Москвы N А40-82872/10-70-400Б, установлению подлежат следующие обстоятельства: объективная сторона - установление факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации; субъективная сторона - вина, должно быть установлено, предпринял ли руководитель должника все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, проявил ли ту степень заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота; причинно-следственная связь между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов; установление специального субъекта - руководителя должника; размер субсидиарной ответственности, который по общему правилу определяется как сумма требований, включенных в реестр требований кредиторов, но не удовлетворенных в связи с недостаточностью конкурсной массы, при этом размер ответственности может быть снижен, если привлекаемое к ответственности лицо докажет, что размер вреда, причиненного им имущественным интересам кредиторов отсутствием документации существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению.

Ответственность, предусмотренная статьей 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве.

Таким образом, возложение на ответчика обязанности нести субсидиарную ответственность осуществляется по правилам статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации. Для привлечения виновного лица к гражданско-правовой ответственности необходимо доказать наличие состава правонарушения, включающего наличие вреда, противоправность поведения причинителя вреда, причинно-следственную связь между противоправным поведением причинителя вреда и наступившим вредом, вину причинителя вреда.

Как следует из материалов дела Харибов А.П. занимал должность генерального директора должника после ноября 2009 года, непосредственно после освобождения этой должности предыдущим генеральным директором - Зуем А.Н.

Заявление о признании ООО "Мясо.Птица.Рыба." банкротом, поданное индивидуальным предпринимателем Ежиковым В.В., было принято к производству Арбитражного суда города Москвы в августе 2010 года, то есть в периоде, когда генеральным директором должника являлся Харибов А.П.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.11.2010 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Десятсков В.Г.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30.08.2011 должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Берсенев А.А.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.02.2013 Берсенев А.А. освобожден от исполнения возложенных на него обязанностей, конкурсным управляющим утвержден Гордеев А.В.

В процессе своей деятельности арбитражными управляющими предпринимались попытки истребовать у Харибова А.П. документы о деятельности общества и его имущественном состоянии, в том числе посредством предъявления соответствующего исполнительного листа в службу судебных приставов.

В связи с невозможностью установить местонахождение Харибова А.П. бухгалтерская и иная документация, печати, штампы должника арбитражному управляющему переданы не были.

Обращаясь в суд с иском о привлечении бывших руководителей должника Харибова А.П. и Зуя А.Н. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, кредитор - АКБ "Транскапиталбанк" (ЗАО) исходил из того, что указанные лица являлись генеральными директорами должника.

По мнению истца, субсидиарная ответственность Харибова А.П. и Зуя А.Н. следует из неисполнения ими обязанности по представлению бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Суд первой инстанции, принимая оспариваемый акт, исходил из вывода о том, что достаточным основанием для привлечения Харибова А.П. к субсидиарной ответственности является наличие в Едином государственном реестре юридических лиц сведений о нем, как о последнем генеральном директоре должника, на которого возложена обязанность по передаче документации общества и его имущественном состоянии конкурсному управляющему.

При этом суд пришел к выводу, что основания для привлечения к субсидиарной ответственности Зуя А.Н. отсутствуют поскольку факт не передачи им Харибову А.П. документов должника не доказан.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции о наличии оснований для привлечения Харибова А.П. к субсидиарной отвтетствнности, поскольку судом не учтено, что в материалах дела отсутствуют доказательства реального исполнения Харибовым А.П. обязанностей генерального директора должника, как и сам факт наличия у него документов, относящихся к его хозяйственной деятельности.

Как следует из пояснений представителя заявителя апелляционной жалобы - Харибова А.П., к исполнению обязанностей директора должника Харибов А.П., фактически не преступал.

В подтверждение указанных доводов представителем Харибова А.П. представлены копии трудовой книжки ответчика, выписки из лицевого счета застрахованного лица, справки Апсуанского сельского поселения Адыгее-Хабельского муниципального района КЧР, а также копию заявления об освобождении Харибова А.П. от должности генерального директора.

Как усматривается из представленной трудовой книжки Харибова А.П., до 12.11.2009 он замещал должность контролера охраны в ОАО "Бройлер Рязани", а с 12.11.2009 - директора ООО "Мясо.Птица.Рыба."

Согласно Выписке из лицевого счета застрахованного лица - Харибова А.П. страховые взносы за 2009 года (с 01.01.2009 по 31.12.2009) в Пенсионный фонд Российской Федерации начислялись и уплачивались в отношении Харибова А.П. ООО "Бройлер Рязани". Кроме того, ООО "Бройлер Рязани" начислило и уплатило в Пенсионный фонд Российской Федерации страховые взносы в отношении Харибова А.П. и в январе 2010 года.

Сведения о начислении страховых взносов Харибову А.П., как генеральному директору должника, в названной Выписке отсутствуют.

Как следует из статьи 8 Федерального закона от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования" страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации исчисляются из сумм выплат и иных вознаграждений, предусмотренных действующим законодательством, начисленных плательщиками страховых взносов (работодателями) за расчетный период в пользу физических лиц (работников).

Таким образом, представленная Выписка из лицевого счета застрахованного лица подтверждает, что после 12.11.2009 (даты назначения Харибова А.П. генеральным директором должника) он фактически продолжал работать в ООО "Бройлер Рязани", получая заработную плату.

Согласно представленной справке, выданной главой Апсуанского сельского поселения Адыгее-Хабельского муниципального района КЧР, Харибов А.П. с ноября 2011 по август 2014 проживал в Апсуанском сельском поселении Адыгее-Хабельского муниципального района КЧР.

Кроме того, в материалах дела не содержится каких-либо документов, подписанных Харибовым А.П., как руководителем должника, или иных доказательств, подтверждающих фактическое исполнение им обязанностей генерального директора.

Вместе с тем, заявление об освобождении Харибова А.П. от исполнения обязанностей генерального директора должника суд не признает надлежащим доказательством в связи с отсутствием сведений о получении этого заявления участниками должника, которым оно было адресовано. Штамп "ПОЛУЧЕНО" с датой 20.11.09 и графическим отображением нерасшифрованной подписи не может являться надлежащим доказательством вручения заявления адресату. Однако это обстоятельство не умаляет значения доказательств, представленных суду.

Совокупность названных обстоятельств, подтвержденных вышеупомянутыми документами, свидетельствуют о том, что Харибов А.П. являлся номинальным руководителем должника, в силу чего объективно не мог исполнить требование по передаче документов должника.

С учетом изложенного, наступление вредных последствий для кредиторов должника, а именно невозможность удовлетворить требования, включенные в реестр требований кредиторов должника, не могут служить причиной отсутствия документов бухгалтерской отчетности и (или) учета, вызванной не передачей их Харибовым А.П. конкурсному управляющему.

Суд также отмечает, что наличие в материалах дела противоречивых отзывов Харибова А.П. не может свидетельствовать о признании им факта принятия документов от бывшего генерального директора Зуя А.Н.

В отзыве, поступившем в декабре 2013 года через канцелярию Арбитражного суда города Москвы Харибов А.П. отрицал факт получения каких-либо документов должника. Аналогичную позицию поддержал представитель заявителя и в судебном заседании в апелляционной инстанции.

В силу указанных обстоятельств суд апелляционной инстанции не принимает во внимание отзыв от 06.04.2014, поступивший в суд первой инстанции 07.04.2014, в котором содержится признание Харибова А.П. в получении им от Зуя А.Н. по актам приема-передачи документации, связанной с деятельностью должника. Суд также учитывает, что указанный отзыв поступил в канцелярию Арбитражного суда города Москвы 07.04.2014 в 13 час. 37 мин., сразу после представления отзыва Зуем А.Н., (поступил 07.04.2014 в 13 час. 36 мин) в котором он утверждает, что все документы им были переданы Харибову А.П.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для привлечения Харибова А.П. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в связи с отсутствием причинно-следственной связи между действиями (бездействием) Харибова А.П. и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает апелляционные жалобы подлежащие удовлетворению, а определение суда первой инстанции - подлежащим изменению.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2014 по делу N А40-93917/14 изменить.

Отказать Акционерному коммерческому банку "Транскапиталбанк" (ЗАО) в удовлетворении требования о привлечении к субсидиарной ответственности Харибова А.П.

В остальной части определение Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2014 оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

П.А. Порывкин М.С. Сафронова