Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2015 г. N 06АП-6426/15

г. Хабаровск

27 ноября 2015 г.

А73-15765/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 25 ноября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 ноября 2015 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гетмановой Т.С.

судей Михайловой А.И., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Куликом Е.С.

при участии в заседании:

от ООО "Форвард": Семенова Т.А., представитель по доверенности от 22.09.2015 N 5/Ю;

от ООО "Поставщик-ДВ": Семенова Т.А., представитель по доверенности от 21.09.2015 N 6;

от ООО "Норманс": Семенова Т.А., представитель по доверенности от 21.09.2015 N 8/ю;

от ООО "Медико-профилактическое предприятие "Декар": Семенова Т.А., представитель по доверенности от 22.09.2015 б/н.;

от ООО "Регион": Семенова Т.А., представитель по доверенности от 21.09.2015 б/н.;

от гр. Зыкова В.А.: Семенова Т.А., представитель по доверенности 20.10.2015 N 65 АА 0522804;

от гр. Шабурова П.В.: Семенова Т.А., представитель по доверенности от 23.09.2015 N 27 АА 0805569;

от гр. Каденко И.В.: Семенова Т.А., представитель по доверенности от 23.09.2015 N 27 АА 0805567;

от гр. Тимченко М.Н.: Семенова Т.А., представитель по доверенности от 16.10.2015 N 27 АА 0880842;

от Лыгина Н.В.: Семенова Т.А., представитель по доверенности от 23.09.2015 N 27 АА 0805578;

от Козлова Э.В.: Семенова Т.А., представитель по доверенности от 23.09.2015 N 27 АА 0885570;

от гр. Рузавиной Е.Ю.: Семенова Т.А., представитель по доверенности от 23.09.2015 N 27 АА 0655215;

от ФНС России: Малев А.Н., представитель по доверенности от 08.06.2015 N 12-25/09169;

временный управляющий ОАО "Амур-Порт" Кручинина Е.В., лично (по паспорту);

генеральный директор ОАО "Амур-Порт" Сысков О.В. на основании выписки из ЕГРЮЛ от 01.10.2015 и представитель Лисик Е.Ю., по доверенности от 12.10.2015 б/н.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Представителя кредиторов и представителя собрания кредиторов Открытого акционерного общества "Амур-Порт" - Семеновой Татьяны Андреевны

на определение от 29.10.2015

по делу N А73-15765/2012

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Л.Н. Тюрюминой

по заявлению Открытого акционерного общества "Амур-Порт"

о признании недействительным решения первого собрания кредиторов ОАО "Амур - Порт" от 23.09.2015 года

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности ОАО "Амур-Порт", должник обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительным первого собрания кредиторов ОАО "Амур-Порт" (протокол N 2), проведенного представителем ООО "Форвард" 23 сентября 2015 года.

В качестве основания недействительности заявитель указал на наличие действующего судебного запрета.

Рассмотрев данное заявление в порядке статьи 60 ФЗ " О несостоятельности (банкротстве)", суд первой инстанции, определением от 29.10.2015 года, удовлетворил требования Должника.

Не согласившись с принятым судебным актом, представитель кредиторов (ООО "Форвард", ООО "Регион", ООО "Поставщик - ДВ", ООО "Норманс", ООО "МПП "Декар", Шабуров П.В., Тимченко М.Н., Каденко И.В., Лыгин Н.В.) и собрания кредиторов ОАО "Амур-Порт" - Семенова Татьяна Андреевна обратилась в апелляционный суд с жалобой.

Указывая на нарушения судом норм процессуального права (принятие определения от 29.10.2015 года незаконным составом суда) и на ненадлежащую оценку спорных обстоятельств дела, заявитель просит отменить данное определение.

В судебном заседании Т.А. Семенова поддержала доводы и требования апелляционной жалобы, на удовлетворении которой настаивала.

Представитель ФНС России и временный управляющий Должника Е.В. Кручинина полностью поддержали позицию апеллянта.

ОАО "Амур - Порт" возражает против удовлетворения жалобы.

Изучив материалы дела, апелляционный суд установил следующее.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 05.04.2015 года по делу N А73-15765/2012 по заявлению Шабурова П.В. в отношении открытого акционерного общества "Амур-Порт" введена процедура наблюдения.

Временным управляющим Должника утверждена Кручинина Екатерина Васильевна, рассмотрение отчета временного управляющего о результатах проведения процедуры назначено в судебное заседание арбитражного суда на 05.10.2015 года.

По результатам собрания кредиторов ОАО "Амур - Порт", проведенного 28.08.2015 года принято решение об утверждении Мирового Соглашения, заключенного между кредиторами и Должником.

Как следует из материалов дела названное решение принято большинством голосов - 96,21% от общего количества голосов кредиторов ОАО "Амур-Порт".

На основании решения собрания кредиторов, 28.08.2015 представителем собрания кредиторов ОАО "Амур - Порт" Рузавиной Евгенией Юрьевной и генеральным директором ОАО "Амур-Порт" Сысковым Олегом Валентиновичем подписано мировое соглашение.

07.09.2015 года ОАО "Амур-Порт" обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением об утверждении мирового соглашения, согласно ст. ст.150,159 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 08.09.2015 рассмотрение заявления ОАО "Амур-Порт" об утверждении мирового соглашения назначено в судебное заседание на 28.09.2015 года.

Временным управляющим ОАО "Амур-Порт" Кручининой Е.В. по результатам проведения процедуры наблюдения в отношении должника назначено проведение первого собрания кредиторов на 23.09.2015 года по адресу: 680020, г. Хабаровск, пер. Доступный, 1,3 офис 27, со следующей повесткой дня:

"Отчет временного управляющего, об избрании представителя собрания кредиторов, об образовании комитета кредиторов, об определении его количественного состава, об утверждении кандидатуры в дальнейшей процедуре банкротства в качестве управляющего, об определении саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий, решение вопроса о привлечении реестродержателя к ведению реестра требований кредиторов должника, об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, о введении внешнего управления и об обращения с соответствующим ходатайством в арбитражный суд, о введении финансового оздоровления".

21.09.2015 ОАО "Амур-Порт" обратилось в суд с заявлением о принятии обеспечительных мер в виде запрета временному управляющему ОАО "Амур-Порт" Кручининой Екатерине Васильевне проводить первое собрание кредиторов ОАО "Амур-Порт", назначенное на 23.09.2015 с повесткой собрания - об обращении в Арбитражный суд с ходатайством о признании ОАО "Амур-Порт" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства в отношении должника, до рассмотрения Арбитражным судом Хабаровского края заявления ОАО "Амур-Порт" об утверждении мирового соглашения.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 21.09.2015 заявление о принятии обеспечительных мер удовлетворено в виде запрета временному управляющему ОАО "Амур-Порт" Кручининой Екатерине Васильевне проводить первое собрание кредиторов ОАО "Амур-Порт" до рассмотрения Арбитражным судом Хабаровского края заявления ОАО "Амур-Порт" об утверждении мирового соглашения.

Определение суда не обжаловано, вступило в законную силу.

23 сентября 2015 года конкурсный кредитор ООО "Форвард", полагая, что запрет временному управляющему Кручининой Е.В. на проведение первого собрания кредиторов по определению суда от 21.09.2015 носит адресный характер, инициировал и провёл собрание кредиторов ОАО "Амур-Порт".

Принятые решения оформлены протоколом N 2.

Как следует из представленных документов, собрание проведено с повесткой дня соответствующей требования статьи 12, 73 ФЗ " О несостоятельности (банкротстве)".

По результатам принято оспариваемое решение, которым решения собрания кредиторов ОАО "Амур-Порт" N 1 от 28.08.2015 года об утверждении мирового соглашения признано недействующим с 23.09.2015, а также отказ от заключения мирового соглашения, заключенного между кредиторами и должником.

Решение принято большинством голосов (98,73%) от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника.

ОАО "Амур-Порт" обратилось в суд с заявлением о признании первого собрания кредиторов ОАО "Амур-Порт, оформленного протоколом N 2 от 23.09.2015 года недействительным в связи с нарушением действующего запрета.

Удовлетворяя требование заявителя, суд исходил из следующего.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края суда от 21.09.02015 года приняты обеспечительные меры в виде запрета временному управляющему ОАО "Амур-Порт" Кручининой Екатерине Васильевне проводить первое собрание кредиторов ОАО "Амур-Порт" до рассмотрения Арбитражным судом Хабаровского края заявления ОАО "Амур-Порт" об утверждении мирового соглашения.

Первое собрание кредиторов, созванное по инициативе конкурсного кредитора ООО "Форвард" 21.09.2015 в период действия обеспечительных мер, проведено с нарушением действующего законодательства.

По смыслу статей 67, 72, 73 ФЗ " О несостоятельности (банкротстве)" в процедуре наблюдения инициатором первого собрания кредиторов может быть исключительно временный управляющий, поскольку по результатам процедуры наблюдения, проведенной им в отношении должника, на основании отчета временного управляющего, анализа финансового состояния должника, именно по информации временного управляющего о возможности, невозможности восстановления платежеспособности должника только первое собрание кредиторов, в рамках своей компетенции принимает решение о необходимости введения следующей процедуры банкротства, также решается вопрос о кандидатуре арбитражного управляющего для следующей процедуры.

Таким образом, согласно установленным обстоятельствам дела, оспариваемое собрание проведено не надлежащим лицом и в период действующего прямого запрета.

При этом, как следует из представленных документов, на рассматриваемом собрании принимаются вопросы, явившиеся причиной наложения запрета (то есть, вопросы по мировому соглашению).

Довод заявителя жалобы о соблюдении порядка созыва и проведения оспариваемого собрания, в рамках действующих обстоятельств, не имеет правового значения, поскольку не исключает установленных нарушений.

Так же апелляционный суд не может согласиться с обоснованностью утверждения заявителя о нарушениях процессуального характера (принятие судебного акта незаконным составом суда).

Как следует из материалов дела, при рассмотрении в суде первой инстанции требований ОАО "Амур - Порт" о признании недействительным первого собрания кредиторов ОАО "Амур-Порт" (протокол N 2), проведенного представителем ООО "Форвард" 23 сентября 2015 года, судье был заявлен отвод (заявление подано 28.09.2015).

Определением от 28.09.2015 года данное заявление рассмотрено в соответствии с требованиями ст. 21, 24 АПК РФ и отклонено судом (в составе заместителя председателя суда).

После чего, рассмотрение спорного вопроса по существу было продолжено, судебный акт принят 29.09.2015 года.

Таким образом, процессуальных нарушений апелляционный суд не установил.

Суд первой инстанции правильно применил нормы материального права и не допустил нарушений норм процессуального права, влекущих отмену решения (часть 4 статьи 270 АПК РФ).

При таких обстоятельствах, апелляционная жалоба подлежит отклонению, а определение суда - оставлению без изменения.

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 35.2 Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" по результатам рассмотрения жалобы на определение о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона о банкротстве) суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным, при этом пересмотр постановления суда апелляционной инстанции в порядке кассационного производства в рамках такого порядка законодательством не предусмотрен.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Хабаровского края от 29.09.2015 года по делу N А73-15765/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и является окончательным.

Председательствующий

Т.С. Гетманова

Судьи

А.И. Михайлова С.Б. Ротарь