Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 июля 2019 г. N 09АП-28810/19

г. Москва

31 июля 2019 г.

Дело N А40-216247/16

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 июля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей М.С. Сафроновой, О.И. Шведко

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д. Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу к/у ЗАО "ФЦСР" Удовиченко Е.С. на определение Арбитражного суда г.Москвы от 25.04.2019 г.

по делу N А40-216247/16, вынесенное судьёй Ж.Ц. Бальжинимаевой, о включении требования Пушкаревой Ольги Олеговны и Пушкарева Андрея Николаевича о передаче жилого помещения в виде квартиры

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "ФЦСР" (ИНН 7737065330, ОГРН 1037739332575),

при участии в судебном заседании:

от ЗАО "ФЦСР Инвест" - Смирнов В.В., дов. от 08.02.2019 г.,

от ООО "Спецавиакомплект 535" - Новожилов А.В., дов. от 09.01.2019 г.,

Пушкарёв А.Н., лично, паспорт,

Пушкарёва О.О., лично, паспорт,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 25.04.2019 г. включены требования Пушкаревой О.О. и Пушкарева А.Н. о передаче жилого помещения в виде квартиры, секция 2, этаж 4, количество комнат 2, условный номер 230 по адресу: г.Москва, ЗАО, район Фили-Давыдково, кварталы 1 и 2 Давыдково, корпус 18-18А, проектная площадь 90,55 кв.м., в том числе: общая площадь жилого помещения 87,8 кв.м., в том числе комната 14,6 кв.м., комната 19,9 кв.м., площадь вспомогательных помещений 53,3 кв.м., площадь летних помещений с понижающим коэффициентом 2,75 кв.м. в реестр требований о передаче жилых помещений ЗАО "ФЦСР".

Не согласившись с определением суда, конкурсный управляющий ЗАО "ФЦСР" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит: определение Арбитражного суда г.Москвы от 25.04.2019 г. по делу N А40-216247/16 отменить и принять новый судебный акт.

В жалобе заявитель указывает, что 26.01.2018 г. был заключен договор N ДУДС18/230/18 об участии в долевом строительстве между ЗАО "ФЦСР" и Атакуевым Х.М. с ценой договора 13 673 050 рублей 00 копеек, подлежащей оплате до 31.10.2019 г. Договор N ДУДС18/230/18 от 26.01.2018 г. был зарегистрирован в Управлении Росреестра по Москве.

Атакуев Х.М. исполнил свои обязательства путем передачи векселей, в качестве оплаты части цены договора участия в долевом строительстве ДУДС-18/230/18 от 26.01.2018 г. в размере 24 216,00 руб., Атакуев Х.М. передал 3 векселя в пользу ЗАО "ФЦСР", в лице ВРИО Генерального директора АО "УК "Управление" Кретова М.И., по акту приёмки-передачи векселей от 28.02.2018 г.

В качестве оплаты оставшейся части цены договора участия в долевом строительстве N ДУДС-18/230/18 от 26.01.2018 г. в размере 13 648 924,00 руб., Атакуев Х.М. передал 6 векселей в пользу ЗАО "ФЦСР", в лице ВРИО Генерального директора АО "УК "Управление" Кретова М.И. по акту приёмки-передачи векселей от 30.03.2018 г.

Итого, общая сумма оплаты по договору N ДУДС18/230/18 составляет 13 673 140,00 рублей.

02.08.2018 г. между Атакуевым Х.М. (цедент) и Пушкаревыми (цессионарий) заключен договор уступки прав требований с переводом долга N ДУ-ДУДС-18/230/18, согласно которому цедент уступает, а цессионарий принимает на себя права и обязанности цедента и становится стороной по договору участия в долевом строительстве N ДУДС-18/230/18 от 26.01.2018 г. Общая сумма договора уступки прав требования с переводом долга N ДУ-ДУДС-18/230/18 от 02.08.2018 г., в которую оцениваются передаваемые права и которую цессионарий обязуется оплатить цеденту, составляет 21 858 375 рублей 00 копеек.

В связи с вышеуказанным суд первой инстанции посчитал установленными факты наличия у Атакуева Х.М. и Пушкаревых по договорам от 26.01.2018 г. N ДУДС18/230/18 и от 02.08.2018 г. N ДУ-ДУДС-18/230/18 прав требования к ЗАО "ФЦСР" о передаче спорного жилого помещения - квартиры с условным номером 230.

Вместе с тем, и.о. конкурсного управляющего ЗАО "ФЦСР" были заявлены возражения против удовлетворения заявления Пушкаревых не только ввиду недействительности договора участия в долевом строительстве, заключенного между ЗАО "ФЦСР" и Атакуевым Х.М., но и ввиду отсутствия доказательств оплаты первоначального договора от 26.01.2018 г. N ДУДС 18/230/18.

Фактические обстоятельства частичной оплаты договора ДДУ установлены на единственном документе - акте приема-передачи векселей. В отсутствие совокупности доказательств по оплате договора ДДУ, суд первой инстанции обязан был отнестись критически к представленному документу, поскольку доказательств, с достоверностью подтверждающих, что векселя существовали в действительности и были переданы по акту приема-передачи, в материалы дела не представлено. Отсутствуют доказательства отражения вексельных операций в бухгалтерском балансе ЗАО "ФЦСР", что ставит под сомнение совершение кредитором частичной оплаты договора ДДУ.

Акты приема-передачи векселей от 28.02.2018 г. и от 30.03.2018 г. не являются безусловным доказательством осуществления оплаты договора N ДУДС-18/230/18г.

ЗАО "ФЦСР", принимая векселя по актам приема-передачи векселей от 28.02.2018 г. и от 30.03.2018 г., не получило какой-либо экономической выгоды, полученные векселя к оплате не предъявляло, что свидетельствует об отсутствии получения ЗАО "ФЦСР" фактической оплаты от Пушкаревых (Атакуева Х.М.) по спорному договору участия в долевом строительстве.

С учетом осуществления расчетов по договору векселями, судом первой инстанции должны были быть проверены обстоятельства приобретения Бестужевым С.Г. данных векселей, установлены все векселедержатели и информация о том, были ли предъявлены данные векселя к погашению в ПАО "Сбербанк" или кто является векселедержателем в настоящее время, выдавались ли указанные векселя ПАО "Сбербанк", на основании каких договоров выдачи, кто являлся первоначальным векселеприобретателем, имеются ли индоссаменты на переданных векселях.

С целью установления вышеуказанных обстоятельств и.о. конкурсного управляющего ходатайствовала об истребовании у ПАО "Сбербанк" копии векселей, которыми производились расчеты по ДДУ, копии договоров выдачи векселей, информацию о векселеприобретателе, копии актов приема-передачи векселей, составленных как при первоначальной выдаче векселей, так и при принятии ПАО "Сбербанк" векселей для их предварительной проверки с последующим погашением, информацию о предъявителе векселей к оплате, а также истребовании у Атакуева Х.М. документов, подтверждающие приобретение им прав.

Определением арбитражного суда г.Москвы от 25.04.2019 г. по делу N А40-216247/16 в удовлетворении заявленных и.о. конкурсного управляющего ходатайств было отказано.

Отсутствие истребуемой доказательной базы повлекло принятие незаконного и немотивированного судебного акта, основанного лишь на одном формальном документе, который в силу специфики закона о банкротстве, стандарте доказывания, не должен приниматься судом как безусловное доказательство оплаты договора в отсутствие иных документов, подтверждающих, в том числе права Атакуева Х.М. по вышеупомянутым векселям.

Суд первой инстанции также не устанавливал, имелась ли реальная воля сторон ЗАО "ФЦСР" и Атакуева Х.М. на приобретение и оплату объекта долевого участия в строительстве, не прикрывает ли такой способ расчета непосредственную передачу Атакуевьш Х.М. данных векселей в пользу третьих лиц в счет погашения задолженности ЗАО "ФЦСР".

К тому же, вексельная схема позволяет распределять денежные средства граждан, поступающие по договорам долевого участия по своему усмотрению, в результате чего нарушается принцип целевого использования денежных средств, заложенный в ст.18 Закона о долевом строительстве, который обязывает застройщика расходовать денежные средства участников долевого строительства только на объект, на который и привлекались средства. В конечном итоге данная схема не позволяет контролирующему органу осуществить контроль целевого использования средств граждан.

Являлся ли Атакуев Х.М. на момент передачи векселей последним приобретателем прав по векселям судом не устанавливалось.

Кроме того, оплата по договору N ДУДС-18/230/18г. путем передачи векселей не предусмотрена условиями договора, дополнительные соглашения к договору N ДУДС-18/230/18г. не заключались, что влечет признание факта оплаты несостоявшимся.

В соответствии с п.3.6 договора N ДУДС-18/230/18г., оплата цены договора производится путем перечисления денежных средств на счет застройщика по соответствующим банковским реквизитам, указанным в договоре. Пункт 3.6 договора полностью соотносится с целями долевого участия, условие договора делает прозрачной деятельность застройщика. Между тем, Атакуев Х.М. и ЗАО "ФЦСР" вопреки условиям ранее заключенного и зарегистрированного в Росреестре договора, подписывают акты приема-передачи векселей в счет оплаты цены договора N ДУДС-18/230/18г.

В рассматриваемом случае, по мнению заявителя, Атакуев Х.М. (Пушкаревы) подтверждение факта перечисления денежных средств по договору в пользу ЗАО "ФЦСР" не представили. Обстоятельства, касающиеся достижения между сторонами спора соглашения об отступном договору, судом не устанавливались.

Также, как следует из представленных в материалы дела актов приема-передачи векселей от 28.02.2018 г. и 30.03.2018 г., Атакуев Х.М. разбил суммы по трем векселям на оплату 56 договоров долевого участия и шести векселям на оплату 3 договоров долевого участия, соответственно. Общая номинальная сумма векселей, указанных в акте приема-передачи от 28.02.2018 г., составляет 10 000 000,00 рублей, которая была раздроблена на оплату 56 договоров долевого участия. Общая номинальная сумма векселей, указанных в акте приема-передачи от 30.03.2018 г. составляет 38 000 000,00 рублей, которая была раздроблена на оплату 3 договоров долевого участия.

При этом из акта приема-передачи векселей не следует, какая часть вексельной суммы каждого векселя идет на оплату конкретного договора долевого участия.

Однако, действующее законодательство не допускает дробление вексельной суммы на более мелкие.

Кроме того, по результатам анализа совершенных контролирующими ЗАО "ФЦСР" лицами операций с денежными средствами, поступившим на расчетные счета должника и анализа сделок по распоряжению активами должника, был установлен безвозмездный вывод имущества и признаки преднамеренного банкротства должника, что повлекло неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, в том числе:

1) заключение договоров займа между ЗАО "ФЦСР" и Атакуевым Х.М. на заведомо невыгодных для ЗАО "ФЦСР" условиях и с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов. И.о. конкурсного управляющего Удовиченко Е.С. было подано заявление о признании сделки недействительной;

2) продажа ЗАО "ФЦСР" 28.11.2017 г. земельного участка по адресу: Московская область, Наро-Фоминский район, Петровский со., у дер.Жедочи Атакуеву Х.М., который впоследствии был внесен в качестве вклада в уставный капитал ООО "Спецавиакомплектстрой 535" без проведения оплаты по сделке. В период с 17.11.2016 г. по 05.12.2017 г. Атакуеву Х.М. принадлежало 66,67% уставного капитала ООО "Спецавиакомплектстрой 535", а в период с 06.12.2017 г. по 11.04.2018 г. он являлся единственным участником данного общества, владея 100% уставного капитала. И.о. конкурсного управляющего Удовиченко Е.С. было подано заявление о признании сделки недействительной;

3) продажа ЗАО "ФЦСР" прав требований на жилые помещения по 55 договорам участия в долевом строительстве в пользу Атакуева Х.М. после введения наблюдения 26.01.2018 г., без получения согласия временного управляющего и без проведения полной оплаты по договорам. В нарушение требований ФЗ "О банкротстве", права требования на квартиры были выведены из ЗАО "ФЦСР" по не соответствующим рыночным условиям. Временным управляющим в Арбитражный суд г.Москвы было подано заявление о признании недействительными договоров долевого участия в строительстве между ЗАО "ФЦСР" и Атакуевым Х.М. и применении последствий недействительности сделок.

Признание судом недействительными договоров участия в долевом строительстве, заключенных 26.01.2018 г. между ЗАО "ФЦСР" и Атакуевым Х.М., в том числе договора от 26.01.2018 г. N ДУДС18/218/18, влечет необоснованность заявленного Пушкаревыми требования к ЗАО "ФЦСР" о передаче жилого помещения.

Позиция заявителя, по его мнению, подтверждается судебной практикой.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав от представителей ЗАО "ФЦСР Инвест", ООО "Спецавиакомплект 535", Пушкарёва А.Н., Пушкарёву О.О., поддержавших свои правовые позиции, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что 25 октября 2018 года между ЗАО "ФЦСР" (застройщик, должник) и Атакуевым Х.М. был заключен договор участия в долевом строительстве N ДУД С-18/230/18. Согласно п.3.2 договора общая цена договора составляет 13 673 050 руб.

В силу п.3.3 договора, дата, до которой денежная сумма должна быть уплачена - 31.10.2019 г. Финансовые обязательства участником долевого строительства исполнены в полном объеме, что подтверждается приложенным к настоящему заявлению Актом о взаиморасчетах от 27.03 2018 г.

В соответствии с п.1 ч.6 ст.201.1 Закона о банкротстве, арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передаче жилого помещения или денежного требования, в том числе в случаях заключения договора участия в долевом строительстве. При этом кредитором может быть предъявлено как денежное требование, так и требование о передаче жилых помещений. Арбитражному суду при рассмотрении обоснованности требований о передаче жилых помещений должны быть предоставлены доказательства, подтверждающие факт полной или частичной оплаты, осуществленной участником строительства во исполнение своих обязательств перед застройщиком по договору, предусматривающему передачу жилого помещения.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (ч.1 ст.65 АПК РФ).

Согласно п.3 ст.5 Федерального закона N214-ФЗ, цена договора долевого участия в строительстве уплачивается путем внесения платежей единовременно или в установленный договором период, исчисляемый годами, месяцами или неделями.

При этом, как справедливо указал суд первой инстанции, в Федеральном законе N214-ФЗ не содержится запрета на рассрочку уплаты денежных средств по договору, в связи с чем застройщик и дольщик вправе самостоятельно устанавливать сроки и порядок уплаты цены договора.

Кроме того, в оюжалуемом определении суд верно указал на то, что названным Законом не определена форма расчетов по договору, следовательно, при оплате договоров участия в долевом строительстве применяется ст.862 ГК РФ, по условиям которой стороны вправе избрать и установить в договоре любую из форм расчетов, а именно: расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом.

В силу положений ст.815 ГК РФ, вексель - это разновидность долгового обязательства, согласно которому векселедатель (либо иной указанный в векселе плательщик) должен выплатить при наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы.

При этом, что также верно указано в определении суда первой инстанции, расчеты по сделкам векселями не противоречат нормам действующего законодательства РФ и широко применяются в деловом обороте.

Как следует из материалов дела, 02 августа 2018 года между Атакуевым Х.Р. и Пушкаревой О.О. и Пушкаревым А.Н. был заключен договор уступки права требования N ДУ-ДУДС-18/230/18, по которому первоначальный участник долевого строительства Атакуев Х.Р. передал права требования передачи жилого помещения по договору участия в долевом строительстве N ДУДС-18/230/18 новому участнику долевого строительства - Пушкаревой О.О. и Пушкареву А.Н.

Правомерность предъявления прав требований к застройщику по договору долевого участия, которые были уступлены по договору уступки (цессии) подтверждается Определением Верховного суда РФ N 305-ЭС18-15666 от 24.12.2018 г.

Согласно ст.17 Закона N 214-ФЗ, договор об участии в долевом строительстве и (или) уступка прав требований по такому договору подлежит государственной регистрации.

В силу ч.2 ст.389 Гражданского кодекса РФ, соглашение об уступке требования по сделке, требующей государственной регистрации, должно быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Пунктом 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 г. N 54 "О некоторых вопросах применения положений главы 24 Гражданского кодекса РФ о перемене лиц в обязательстве на основании сделки" разъяснено, что договор, на основании которого производится уступка по сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом. Такой договор, по общему правилу, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации (п.2 ст.389, п.3 ст.433 Гражданского кодекса РФ).

Согласно представленным в материалы дела доказательствам, договор участия в долевом строительстве и договор уступки прав требований прошли государственную регистрацию, о чем имеется отметка Росреестра.

Суд обоснованно указал в обжалуемом определении, что анализ положений договора уступки позволяет сделать вывод о согласовании сторонами при его подписании существенных условий цессии, поскольку в договоре определен предмет, указано право требования, договор содержит условия о его цене. Договор долевого участия и договор уступки прав требований не признаны недействительными.

По общему правилу добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное (п.5 ст.10 ГК РФ).

Доказательств того, что договор уступки прав требований заключен в условиях злоупотребления правом, в материалах дела не имеется.

Таким образом, суд пришел к правильному выводу о том, что материалами дела подтверждено, что требование участника долевого строительства является обоснованным, поскольку оно предъявлено в установленный законом срок, подтверждено представленными в материалы дела надлежащими доказательствами.

При этом, признавая требование обоснованным, суд правомерно руководствуется тем, что основной целью принятия специальных правил о банкротстве застройщиков является обеспечение приоритетной защиты граждан - участников строительства как непрофессиональных инвесторов; применение указанных правил должно быть направлено на достижение данной цели, а не на воспрепятствование ей.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции о том, что заявитель представил необходимые документы в обоснование заявленных требований и доказал правомерность и обоснованность заявленных требований, в связи с чем они подлежат удовлетворению с учётом положений ст.201.7 Закона о банкротстве, является верным.

Ходатайства и.о. конкурсного управляющего об истребовании доказательств рассмотрены судом первой инстанции в соответствии с требованиями АПК РФ.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, поэтому оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется.

Руководствуясь ст.ст.266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 25.04.2019 г. по делу N А40-216247/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу к/у ЗАО "ФЦСР" Удовиченко Е.С. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

М.С. Сафронова О.И. Шведко