Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 августа 2019 г. N 09АП-41676/19

г. Москва

08 августа 2019 г.

Дело N А40-216247/16

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 августа 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина

судей М.С. Сафроновой, О.И. Шведко

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Шармазанян Н.К.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

АО ХК "ГВСУ "ЦЕНТР"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.06.2019

по делу N А40-216247/16, вынесенное судьёй М.В. Агеевой,

о включении в реестр требований кредиторов должника - ЗАО "ФЦСР" задолженности в размере 8 910 000 руб. - основной долг, 47 750 руб. - расходы по уплате государственной пошлины, в третью очередь и об отказе в удовлетворении требований АО ХК "ГВСУ "Центр" к ЗАО "ФЦСР" в размере 252 513 818,53 руб.,

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "ФЦСР" (ИНН 7737065330, ОГРН 1037739332575),

при участии в судебном заседании:

от ООО "Спецавиакомплектстрой 535": Новожилов А.В. (дов. от 09.01.2019 N 1/01-19, паспорт),

от ЗАО "ФЦСР инвест": Смирнов В.В. (дов. от 08.02.2019, паспорт),

от АО ХК "ГВСУ "Центр": Афонин А.В. (дов. от 30.08.2018 N 209, паспорт), Статий О.О. (дов. от 06.06.2019 N 109, паспорт),

от и.о. конкурсного управляющего ЗАО "ФЦСР": Саникидзе О.К. (дов. от 20.05.2019, паспорт),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.10.2018 должник ЗАО "ФЦСР" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполняющим обязанности конкурсного управляющего назначена Удовиченко Е.С., о чем было опубликовано сообщение в газете "Коммерсантъ" N 203(6441) от 03.11.2018.

Определением суда от 14.06.2019 требование АО ХК "ГВСУ "Центр" к ЗАО "ФЦСР" в размере 8 910 000 руб. - основной долг, 47 750 руб. - расходы по уплате государственной пошлины, - признано обоснованным; включена в реестр требований кредиторов должника - ЗАО "ФЦСР" задолженность в размере 8 910 000 руб. - основной долг, 47 750 руб. - расходы по уплате государственной пошлины, в третью очередь, в удовлетворении требований АО ХК "ГВСУ "Центр" к ЗАО "ФЦСР" в размере 252 513 818,53 руб. - отказано.

АО ХК "ГВСУ "ЦЕНТР" с определением суда не согласилось, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и принять новый судебный акт, которым включить его требование в реестр требований кредиторов должника в указанном размере.

В судебном заседании представитель АО ХК "ГВСУ "ЦЕНТР" доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней, просил отменить определение суда.

Представители ЗАО "ФЦСР инвест" и ООО "Спецавиакомплектстрой 535" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность, просили определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель и.о. конкурсного управляющего ЗАО "ФЦСР" оставил вопрос на усмотрение суда.

Законность и обоснованность определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и письменных пояснений на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Удовлетворяя требование АО ХК "ГВСУ "Центр" к должнику в размере 8 910 000 руб. - основной долг, 47 750 руб. - расходы по уплате государственной пошлины, суд первой инстанции исходил из того, что основания возникновения и размер ее установлены вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.06.2016 по делу N А40-32704/16-6-275.

Апелляционная жалоба не содержит доводов относительно незаконности определения суда в данной части.

Как следует из материалов дела, требование кредитора в оставшейся сумме задолженности основано на следующих фактических обстоятельствах.

Между ООО "Стройгарант" и должником был заключен договор на выполнение работ по строительству объекта капитального строительства от 10.05.2011 N 4/13-14 (далее - договор). 25.11.2011 генподрядчик по договору был заменен на АО ХК "ГВСУ "Центр", о чем было подписано соглашение об уступке прав и обязательств по договору N 4/13-14.

В обоснование возникновения задолженности кредитор прикладывает акты приемки выполненных работ по форме КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, подписанных в период с 30.09.2013 по 31.12.2015, а также разрешение на ввод объекта в эксплуатацию от 29.11.2013.

Кредитор заявляет о том, что должником нарушено обязательство по оплате выполненных работ. Задолженность по оплате составила 229 558 016,81 руб.

Кроме того, заявитель требований рассчитывает размер неустойки в размере 22 955 801,72 руб., со ссылкой на п.10.4 договора.

Как усматривается из материалов дела, определением от 10.10.2018 суд приостановил производство по требованию АО ХК "ГВСУ "Центр" до вступления в законную силу судебного акта Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-54376/2018.

В производстве Арбитражного суда города Москвы находится дело N А40-54376/2018 по иску ЗАО "ФЦСР" к АО ХК "ГВСУ "Центр" о взыскании 88 816 007 руб. 12 коп. по договору на выполнение работ по строительству объекта капитального строительства от 10.05.2011 г. N4/13-14 на основании справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме NКС-3 N32 и акты о сдачи-приемки выполненных работ по форме NКС-2 NN87, 88, 89, 90, 91, 92, 93, 94 к указанному договору.

Суд установил, что в обоснование требования АО ХК "ГВСУ "Центр" по договору от 10.05.2011 г. N 4/13-14 представлены справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3 N 32 и Акты о сдачи-приемки выполненных работ по форме N КС-2 N N 87, 88, 89, 90, 91, 92, 93, 94 к указанному договору, являющиеся предметом рассмотрения и оценки судом по делу А40-54376/2018, в связи с чем, суд пришел к выводу о том, что результат рассмотрения дела А40-54376/2018 имеет существенное значение для рассмотрения настоящего дела. Суд апелляционной инстанции не согласился с такими выводами, в связи с чем, постановлением от 26.11.2018 определение суда первой инстанции от 10.10.2018 отменено, в удовлетворении ходатайства должника о приостановлении производства по настоящему требованию отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 19.02.2019 постановление апелляционной инстанции оставлено без изменения. В указанном Постановлении кассационной инстанции указано на то, что приостановление производства по рассмотрению заявления АО ХК "ГВСУ "Центр" о включении требования в реестр требований кредиторов должника в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО "ФЦСР" фактически лишает заявителя прав, предоставленных конкурсным кредиторам Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Кроме того, суд округа указал на разъяснения, изложенные в пункте 29 Постановления Пленума ВАС РФ N 35 от 22.06.2012, согласно которым, если будут вынесены и определение по результатам рассмотрения требования в деле о банкротстве, и решение суда в рамках искового производства, то в случае противоречия этих судебных актов рассматривающий дело о банкротстве суд руководствуется принятым в рамках дела о банкротстве судебным актом.

На основании изложенного, с учетом мнения Арбитражного суда Московского округа, суд признал возможным рассмотреть настоящие требования по имеющимся в материалах дела документам, в целях избежания затягивания процесса и соблюдения прав должника и его кредиторов, отмечая при этом, что требование подано в Арбитражный суд г. Москвы 01.03.2018.

В производстве Арбитражного суда г. Москвы находится дело N А40-32780/16 по иску АО ХК "ГВСУ "Центр" о взыскании с ЗАО "ФЦСР" денежных средств за выполненные работы в размере 229 558 017,21 руб., а также 22 955 801,72 руб. неустойки по договору на выполнение работ по строительству объекта капитального строительства N 4/13-14 от 10.05.2011.

В обоснование заявленного искового заявления стороны ссылаются на одни и те же документы, а именно на справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3 N32 и акты о сдачи-приемки выполненных работ по форме N КС-2 NN 87, 88, 89, 90, 91, 92, 93, 94 к указанному договору.

При рассмотрении указанного искового заявления сторонами оспаривался объем и качество предъявленных к оплате работ. По ходатайству ЗАО "ФЦСР" была назначена и проведена экспертиза, которую проводило ООО "Центр Независимой Экспертизы и Права". Копия заключения эксперта (судебная экспертиза) по делу N А40-32780/16 приобщена к материалам настоящего требования.

На настоящий момент исковое производство по делу N А40-32780/16 приостановлено до разрешения вопроса о включении требований Акционерного общества Холдинговая компания "Главное всерегиональное строительное управление "Центр" в реестр требований кредиторов в рамках дела о банкротстве N А40-216247/16, на основании п. 28 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве".

Согласно пункту 26 Постановления Пленума ВАС РФ N 35 от 22 июня 2012 года "О некоторых процессуальных вопросах связанных с рассмотрением дел о банкротстве" в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Согласно п. 12, 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком, не лишает заказчика права представить суду возражения по объему и стоимости работ.

Кроме того, заказчик не лишен права представить суду свои возражения по качеству работ, принятых им по двустороннему акту.

В рамках дела N А40-32780/16 перед экспертом были поставлены следующие вопросы:

Определить фактически выполненные работы, а также соответствует ли объем и стоимость работ, предъявленных истцом к оплате и указанных в справке о стоимости выполненных работ (КС-3) N 32 от 31.12.2015 г. и актах выполненных работ (КС-2) N N 87, 88, 89, 90, 91, 92, 93, 94 все от 31.12.2015 г., объему и стоимости фактически выполненных работ по Договору на выполнение работ по строительству объекта капитального строительства от 10.05.2011 г. N4/13-14?

Определить качество фактически выполненных работ, предъявленных истцом к оплате по Договору на выполнение работ по строительству объекта капитального строительства от 10.05.2011 г. N 4/13-14 и указанных в актах КС-2, КС-3, их соответствие договору, проектно-сметной документации, строительным нормам и правилам и указать наличие существенных и/или неустранимых недостатков (дефектов) при их наличии?

Определить стоимость устранения выявленных недостатков (дефектов) при их наличии?

Как усматривается из заключения эксперта N ЗЭ-ССТЭ-09-АР-10-2017 от 09.10.2017 г. сумма некачественно выполненных работ АО ХК "ГВСУ "Центр" составляет 8 325 873,17 руб. Общая сумма невыполненных работ составляет 279 496 235,97 руб.

Вопреки доводам жалобы апелляционный суд полагает указанное заключение надлежащим доказательством, полностью соответствующим требованиям действующего законодательства и обстоятельствам дела.

Кроме того, суд принимает во внимание, что многочисленные нарушения АО ХК "ГВСУ "Центр" обязательств по выполнению работ с ненадлежащим качеством в рамках договора N 4/13-14, отмечены в целом ряде совещаний в Департаменте градостроительной политики города Москвы. Протоколами совещаний от 12.11.2014, от 13.12.2014, от 22.12.2014, от 21.01.2015 неоднократно отмечались недостатки и дефекты строительства и отсутствие со стороны кредитора устранения выявленных дефектов и недоделок.

Ненадлежащее качество выполненных работ подтверждается многочисленными жалобами собственников жилья, направленных в адрес Управляющей компании ООО "ИВКО 2000" и ЗАО "ФЦСР". Должник неоднократно требовал у кредитора устранить недостатки, что подтверждается письмами, направленными в адрес кредитора.

Согласно ст. 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

П. 1 ст. 711 ГК РФ установлена обязанность заказчика уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с п. 1 ст. 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Согласно положениям ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Обязательства заказчика по оплате работ возникает только при условии, что работы выполнены надлежащим образом.

Также, генподрядчиком (кредитором) в установленные договором сроки не исполнены обязательства, в связи с чем, должник 20.12.2017 уведомил кредитора о расторжении договора, уведомление (претензия) получена адресатом 25.12.2017.

Должник указывает на наличие переплаты по договору N 4/13-14, учитывая некачественное выполнение и невыполнение работ по договору, в связи с чем, и было подано исковое заявление в Арбитражный суд г. Москвы о взыскании неосновательного обогащения за номером дела N А40-54376/18.

В силу ч. 2 ст. 9, ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

С учетом изложенного суд правомерно признал доказанным факт некачественного выполнения и частичного невыполнения работ по договору N 4/13-14, основывая свои выводы на представленных в совокупности доказательствах, в частности, на заключении эксперта N ЗЭ-ССТЭ-09-АР-10-2017 от 09.10.2017 г., где экспертиза оценивала идентичные доказательства, представленные как в исковом производстве, так и в настоящем требовании.

Суд отклоняет доводы кредитора АО ХК "ГВСУ "Центр" о разном предмете доказывания в исковом производстве N А40-54376/18 и в настоящем деле по спору о включении в реестр требований кредиторов должника. В основу споров положена одна первичная документация, установление факта наличия задолженности и факта неосновательного обогащения находится в тесной связи, и указанные понятия представляют собой единый механизм возникших правоотношений. При этом суд принимает во внимание, что в рамках дела о банкротстве установление наличия обязательств должника в рамках предъявленного требования требует особого внимания согласно пункту 26 Постановления Пленума ВАС РФ N 35 от 22 июня 2012 года "О некоторых процессуальных вопросах связанных с рассмотрением дел о банкротстве". Такая норма регламентирует обязанность суда проверять основания возникновения задолженности, а также оценивать и действия сторон на предмет добросовестности, позволяя выходить за рамки конкретного предмета спора, преследуя по факту одну цель - наличие оснований для признания требования обоснованным.

При указанных обстоятельствах суд правомерно отказал в удовлетворении требований АО ХК "ГВСУ "Центр" к должнику в размере 252 513 818,53 руб.

Заявителем жалобы не представлены в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта.

Все доводы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

Определение суда законно и обосновано. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.06.2019 по делу N А40-216247/16 оставить без изменения, апелляционную жалобу АО ХК "ГВСУ "ЦЕНТР" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

М.С. Сафронова О.И. Шведко