Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 июня 2023 г. N 09АП-23172/23 по делу N А40-216247/2016

г. Москва

6 июня 2023 г.

Дело N А40-216247/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 30.05.2023.

Постановление изготовлено в полном объеме 06.06.2023.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей Ж.В. Поташовой, Ю.Н. Федоровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ЗАО "ФЦСР", ДГИ г. Москвы на определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.03.2023 по делу N А40-216247/16, вынесенное судьей Фроловым В.А., в части признания незаконным бездействия конкурсного управляющего ЗАО "ФЦСР" Нигматулинной Р.Р., выразившегося в невключении в конкурсную массу права требования должника к Правительству города Москвы по акту от 10.11.2014 о результатах частичной реализации инвестиционного контракта от 31.01.2002 N ДМЖ.02.ЗАО.00319,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "ФЦСР"

при участии в судебном заседании:

от ООО "Спецавиакомпектстрой 535" - Новожилов А.В. по дов. от 25.07.2022

от Бестужев С.Г. - Смирнов В.В. по дов. от 12.01.2023

от Москомстройинвест - Ларина А.В. по дов. от 30.01.2023

от конкурсного управляющего ЗАО "ФЦСР" - Литвинова Т.В. по дов. от 28.06.2022

конкурсный управляющий Нигматуллина Р.Р. - лично, паспорт

от ДГИ г. Москвы - Лукошкина А.Н. по дов. от 30.12.2022

от Сечина М.В. - Сокурова Л.А. по дов. от 12.08.2022

УСТАНОВИЛ:

Решением суда от 31.10.2018 ЗАО "ФЦСР" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, исполняющим обязанности конкурсного управляющего назначена Удовиченко Е.С.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 13.05.2021 в отношении процедуры банкротства должника применены правила 7 параграфа главы 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции Федеральных законов от 25.12.2018 N 478-ФЗ, от 27.06.2019 N 151-ФЗ и от 13.07.2020 N 202-ФЗ.

Определением суда от 22.06.2021 конкурсным управляющим должника утверждена арбитражный управляющий Нигматуллина Р.Р.

Определением от 14.03.2023 удовлетворена жалоба Сечиной М.В. на действия (бездействие) конкурсного управляющего ЗАО "ФЦСР" Нигмуталлиной Р.Р., выразившиеся в невключении в конкурсную массу права требования должника к Правительству города Москвы по акту от 10.11.2014 о результатах частичной реализации инвестиционного контракта от 31.01.2002 N ДМЖ.02.ЗАО.00319, отказано в остальной части заявленных требований.

Конкурсный управляющий ЗАО "ФЦСР" и ДГИ г. Москвы не согласились с определением суда в части признания действий конкурсного управляющего незаконными, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Бестужева С.Г., Сечина М.В. и ООО "САКС 535" представили отзывы на апелляционные жалобы, в которых просят определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Лица, явившиеся в судебное заседание, поддержали свои правовые позиции по доводам апелляционных жалоб.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционных жалоб и возражений по ним, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Как следует из материалов дела, постановлением Правительства Москвы от 18.07.2000 N 549 "О комплексной реконструкции кварталов 1 и 2 Давыдково и прилегающей внеквартальной территории по адресу: ул. Кременчугская, вл. 11 - 17 в районе Фили-Давыдково (ЗАО)" принято решение о проведении комплексной реконструкции кварталов 1 и 2 Давыдково и прилегающей к ним территории со сносом 33 жилых домов согласно приложению.

Функции генерального заказчика - застройщика и инвестора по проведению реконструкции кварталов были возложены на ЗАО "ФЦСР", которому предписывалось после утверждения проекта планировки оформить в установленном порядке право пользования земельными участками под строительство, разработать проектно-сметную документацию на комплексную реконструкцию и модернизацию указанных кварталов, включая объекты социально-бытового назначения (пункты 2, 7.2, 7.3 постановления Правительства Москвы N 549).

На основании указанного постановления между Правительством Москвы (Администрация) и ЗАО "ФЦСР" (инвестор) заключен инвестиционный контракт от 31.01.2002 N ДМЖ.02.3АО.00319, предметом которого являлась реализация инвестиционного проекта по комплексной реконструкции жилых кварталов 1 и 2 Давыдково и прилегающей территории по адресу: ул. Кременчугская, вл. 11 - 17 в районе Фили-Давыдково в целях создания жилищного фонда общей жилой площадью не менее 400 тыс. кв.м., а также объектов социально-бытового назначения (п. 2.1. контракта).

Инвестор обязался осуществить комплексную реконструкцию указанных кварталов за счет собственных и привлеченных средств, разработать проект планировки жилой территории, передать в государственную собственность жилые помещения для предоставления гражданам, выселяемым из жилых помещений в сносимых домах в необходимом размере и наборе площади (пункты 4.2.1, 4.2.2, 4.1.9, 4.2.3. контракта).

Правительство Москвы обязалось создать необходимые условия инвестору и оказать содействие, включая оформление земельных отношений, обеспечить отселение жителей на площадь, предоставленную инвестором в необходимом размере и наборе квартир, передать инвестору по мере освобождения земельные участки, а также все реконструируемые и сносимые строения на указанных участках (пункты 4.1.2, 4.1.3, 4.1.7, 4.1.8, 4.1.9 контракта).

В соответствии с п. 3.1. контракта в редакции дополнительного соглашения N 3 от 11.12.2015 срок исполнения обязательств иИнвестора по строительству и вводу объектов в эксплуатацию установлен до 31.12.2018.

На основании указанного контракта ЗАО "ФЦСР" осуществило строительство жилых домов по адресу: Славянский бульвар, 9, кор. 6, 9, кор. 5 (строительный адрес: г. Москва, ЗАО, район Фили-Давыдково, кв. 1-2, корп. 13-14). Объект введен в эксплуатацию 29.11.2013 (далее - корп. 13-14).

В связи с вводом корп. 13-14 в эксплуатацию 10.11.2014 между Правительством Москвы и ЗАО "ФЦСР" был подписан акт о результатах частичной реализации инвестиционного проекта (зарегистрирован 11.11.2014 N 13-004138-5701-0081-00001-02), которым закреплено надлежащее исполнение инвестором обязательств по проведению работ по финансированию и строительству жилых домов на территории Западного административного округа города Москвы по адресу: Славянский бульвар, 9, кор. 6 (строительный адрес: Москва, ЗАО, район Фили-Давыдково, кв. 1-2, корп. 13) и Славянский бульвар, 9, кор. 5 (строительный адрес: Москва, ЗАО, район Фили-Давыдково, кв. 1-2, корп. 14) (далее - АЧР). Объекты введены в эксплуатацию разрешением Мосгосстройнадзора от 29.11.2013 N RU77209000-005279.

По условиям акта о частичной реализации общая жилая площадь в объектах, передаваемая в собственность Правительства, составила 33 785,4 кв.м. (70,7%) (стр. 15 акта).

При этом пунктом 8 акта о частичной реализации установлено наличие задолженности Правительства перед ЗАО "ФЦСР" в размере 14 194,6 кв.м., которая по соглашению сторон контракта должна быть погашена при распределении жилой площади в строящемся жилом доме по строительному адресу: Москва, ЗАО, район Фили-Давыдково, кв. 1-2, корп. 18 (стр. 20 АЧР), а именно указано следующее.

Задолженность Администрации в лице Департамента жилищной политики и жилищного фонда города Москвы перед инвестором по указанным объектам составляет 19 446,7 кв.м общей жилой площади с учетом летних помещений.

С учетом погашения задолженности инвестора перед Администрацией по общей жилой площади в размере 5 252,1 кв.м с учетом летних помещений в жилом доме, построенном в рамках Контракта: г. Москва, ул. Давыдковская, д.18 (строительный адрес: г. Москва, ЗАО, район Фили-Давыдково, кв. 1-2, корн. 2АБ), итоговая задолженность Администрации перед Инвестором по акту составляет 14 194,6 кв.м общей жилой площади с учетом летних помещений.

В соответствии с предварительным протоколом распределения общей площади жилых помещений жилых домов от 01.10.2010, вышеуказанная итоговая задолженность общей жилой площади с учетом летних помещений в размере 14 194,6 кв.м. будет погашена Администрацией при распределении жилой площади в строящемся жилом доме по строительному адресу: г. Москва, ЗАО, район Фили-Давыдково, кв. 1-2, корп. 18.

В связи с отсутствием в течение длительного времени сведений об инвентаризации указанных прав требований и включении их в конкурсную массу в качестве дебиторской задолженности должника, Сечина М.В. обратилась к конкурсному управляющему Нигматуллиной P.P. с обоснованием наличия такой задолженности и требованием о проведении инвентаризации указанного имущества, включении его в конкурсную массу.

В ответ на обращение Сечиной М.В. конкурсный управляющий ответила, что такие права требования отсутствуют. Также конкурсный управляющий направила в адрес Правительства г. Москвы требование о возврате излишней переданных 14 194,6 кв.м. общей жилой площади с учетом летних помещений.

Указанные действия и бездействия явились основанием для обращения Сечиной М.В. в суд с жалобой на бездействие.

Доводы апелляционных жалоб сводятся к тому, что заявители не согласны с выводом суда первой инстанции о том, что существующая и признаваемая Правительством г. Москвы задолженность по передаче площадей 14 194,6 кв.м. общей жилой площади не может быть рассмотрено в качестве отдельного права требования, т.к. указанная задолженность возмещается за счет распределения жилой площади в строящемся доме 18-18А.

Между тем имущественные права требования в размере 14 194,6 кв.м. не относятся к доле застройщика по инвестконтракту в 70 % (т.е. к передаваемым Фонду правам застройщика), а являются самостоятельным имущественным правом должника, исполнение которого обусловлено распределением площадей в корп. 18. Однако это не доля ЗАО "ФЦСР" в корп. 18 как доля застройщика.

То, что стороны обусловили наступление срока исполнения обязательства по погашению задолженности в размере 14194,6 кв.м., возникшей при распределении площадей в корп. 13-14 в 2014 году, наступлением события - распределение долей в корп. 18, само по себе не меняет правовую природу обязательства "задолженность по передаче 14194,6 кв.м. общей жилой площади с учетом летних помещений", а лишь определяет способ и срок исполнения, который еще не наступил.

Соответственно, доводы Правительства г. Москвы и ДГИ г. Москвы о том, что такие права не оборотоспособные, т.к. дом еще недостроен, основаны на неверном понимании норм материального права и смешения понятий "имущественное право" и "способ и срок исполнения обязательства".

Данные понятия недопустимо смешивать.

Таким образом, задолженность города перед инвестором в части жилой площади составляет 14 194,6 кв. м (65 302,9 кв. м*30% - 33 785,4 кв. м), которая будет погашена при распределении площади в объекте N 4.

Распределение долей в пропорции 70/30, где 70% это доля ЗАО "ФЦСР", а 30% доля Правительства (Администрации) по жилой площади, закреплено изначально в пункте 5.1.1 Контракта.

Доля в 70 % в доме 18 принадлежит ЗАО "ФЦСР" на правах застройщика этого дома и в настоящий момент рассматривается вопрос о передаче этих прав Фонду.

Доля в 14 194,6 кв.м. принадлежит ЗАО "ФЦСР" на правах застройщика другого дома - дома 13-14 и является дебиторской задолженностью должника, которая должна быть в последующем реализована путем предъявления требования к Правительству г. Москвы или на торгах как имущество должника.

Требование площадей в размере 14 194,6 кв.м. является имущественным правом, которое не является объектом недвижимого имущества (домом) и подлежит инвентаризации как самостоятельный объект имущества вне зависимости от наступления срока исполнения обязательства в натуре.

В силу статей 396, 398 ГК РФ вместо требования передать ему вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправе потребовать возмещения убытков.

Из этого следует, что обязательство (долг) по передаче площадей (исполнение обязательства в натуре) может быть исполнено иным способом в денежном эквиваленте. В этой связи привязывать включение права требования в конкурсную массу или его невключение к строительству дома ошибочно. Права требования существуют вне зависимости от существования дома и подлежат отдельной инвентаризации и включению в конкурсную массу.

Исходя из этого инвентаризация корп. 18 и 18А как объекта недвижимого имущества, которое включено в права застройщика должника, сама по себе не является инвентаризацией имущественных прав должника, отдельных от прав застройщика в доме 18.

Имущественные права должника подлежат отдельному учету и инвентаризуются отдельно от прав застройщика или от недвижимого имущества должника.

Указанное правило закреплено в следующих нормах.

Так, порядок проведения инвентаризации имущества и финансовых обязательств организации и оформления ее результатов установлен Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденными приказом Министерства финансов Российской Федерации от 13.06.1995 N 49 (далее - Методические указания).

При выявлении объектов, не принятых на учет, а также объектов, по которым в регистрах бухгалтерского учета отсутствуют или указаны неправильные данные, характеризующие их, комиссия должна включить в опись правильные сведения и технические показатели по этим объектам. То есть должно быть сделано полное и подробное описание.

Согласно пункту 1.4 Методических указаний основными целями инвентаризации являются выявление фактического наличия имущества, сопоставление фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета, проверка полноты отражения в учете обязательств.

Сведения о фактическом наличии имущества и реальности учтенных финансовых обязательств записываются в инвентаризационные описи или акты инвентаризации не менее чем в двух экземплярах. В дальнейшем инвентаризационные описи, акты инвентаризации именуются описи (пункт 2.5 Методических указаний).

Из раздела 3 Методических указаний следует, что описи составляются отдельно по каждому виду имущества и финансовых обязательств организации (постановления Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2020 N 14АП-6187/2020 по делу А66-4162/2020, Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.03.2014 по делу N А63-141/2013).

Для целей настоящих Методических указаний под имуществом организации понимаются основные средства, нематериальные активы, финансовые вложения, производственные запасы, готовая продукция, товары, прочие запасы, денежные средства и прочие финансовые активы, а под финансовыми обязательствами - кредиторская задолженность, кредиты банков, займы и резервы.

Инвентаризации подлежит все имущество организации независимо от его местонахождения и все виды финансовых обязательств.

В соответствии со ст. 128 ГК РФ имущественные права являются разновидностью имущества, наряду с вещами, деньгами, ценными бумагами и иным имуществом. При этом имущественные права - это самостоятельный объект оборота, который не пересекается с вещами и не является разновидностью вещей.

Конституционный Суд РФ разъяснил, что термином "имущество" охватывается любое имущество, в том числе имущественные права, включая полученные от собственника права владения, пользования и распоряжения имуществом. Понятием "имущество" охватываются вещные права и права требования, принадлежащие кредиторам.

Право требования (ст. 307 ГК РФ) - это обязательственное право, которое относится к имущественным правам. КС РФ в Постановлении от 28.10.1999 N 14-П указал, что "имущественные права есть права требования".

Из изложенного следует, что права требования 14194,6 кв.м. подлежат отдельной инвентаризации. Такая инвентаризация учитывается отдельно как имущественные права должника, а не объект недвижимого имущества, поскольку у них разная правовая природа и разный порядок реализации.

Суд первой инстанции верно установил, что права требования должника в размере 14 194, 6 кв.м. до настоящего времени не были включены в конкурсную массу должника, инвентаризация данного имущественного права не проведена, в связи с чем правомерно удовлетворил жалобу.

Требование Сечиной М.В. направлено на пополнение конкурсной массы за счет денежных средств, которые могут быть получены от реализации имущественных прав должника в размере 14 194,6 кв.м.

При этом в определении Арбитражного суда г. Москвы от 27.04.2023 по делу N А40-216247/16 о передаче объекта незавершенного строительства (дом 18-18А) Фонду права требования в размере 14 194,6 кв.м. (т.е. сверх доли, причитающейся застройщику в 70 %) не включены в состав передаваемых прав.

В случае признания доводов заявителей апелляционных жалоб обоснованными возникнет ситуация, при которой конкурсные кредиторы и должник утратят возможность получения денежных средств от реализации спорных прав, поскольку такие права (а) не будут включены в конкурсную массу как имущественные права требования и (б) не переданы Фонду как доля должника, которая подлежала бы компенсации должнику по смыслу, изложенном постановлении Конституционного суда РФ N 34-П от 21.07.2022, определении Верховного суда РФ от 22.08.2022 N 305-ЭС22-7163 (разъяснен круг требований, которые подлежат компенсации Фондом)

Как указано в определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 06.07.2017 N 303-ЭС17-2748, срок исполнения денежного обязательства не всегда совпадает с датой возникновения самого обязательства. Требование существует независимо от того, наступил ли срок его исполнения либо нет.

Письмом от 17.08.2018 ДГИ г. Москвы подтвердил наличие задолженности города перед ЗАО "ФЦСР" в части жилой площади в размере 14 194,6 кв.м.

Приведенная правовая позиция подтверждается судебной практикой.

В силу п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

В соответствии с п. 2 ст. 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан: принять в ведение имущество должника, провести инвентаризацию такого имущества в срок не позднее трех месяцев с даты введения конкурсного производства, если более длительный срок не определен судом, рассматривающим дело о банкротстве, на основании ходатайства конкурсного управляющего в связи со значительным объемом имущества должника; включить в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведения о результатах инвентаризации имущества должника в течение трех рабочих дней с даты ее окончания; привлечь оценщика для оценки имущества должника в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом; принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц.

Законодательство о банкротстве, определяя круг обязанностей конкурсного управляющего, не допускает возможность принятия им произвольных и немотивированных управленческих решений по требованиям кредиторов. Независимый характер деятельности арбитражного управляющего (абзац второй пункта 2 статьи 20.2 Закона о банкротстве) не предполагает наличие у него самостоятельного интереса в исходе дела о банкротстве. Управляющий действует в интересах гражданского правового сообщества, объединяющего кредиторов, и должника. Поэтому в подготавливаемых процессуальных документах он не вправе отражать личную позицию о законности требования, не имеющую под собой разумного обоснования. Признание прав требований, которые не утрачены, не прекращены, отсутствующими и требование исполнения возврата помещений, которые уже заняты третьими лицами и срок давности по требованию о возврате помещений истек, является неразумным. В данном случае конкурсный управляющий действовал в одностороннем порядке незаконно.

Равным образом управляющий не может отказаться от проведения инвентаризации имущества должника и от представления в суд сведений о стоимости имущества, обязанность по представлению которой установлена законом.

При ином подходе (сообщение суду недостоверных сведений управляющим, умолчание о существенных обстоятельствах), возрастает вероятность судебных ошибок, подлежащих исправлению вышестоящими судами.

Каких-либо объективных обстоятельств, препятствовавших арбитражному управляющему своевременно выполнить возложенные на него обязанности, не имеется.

Арбитражный управляющий является субъектом профессиональной деятельности и осуществляет такую деятельность, регулируемую названным Законом, занимаясь частной практикой. Конкурсный управляющий выполняет полномочия руководителя и иных органов управления должника. При исполнении этих полномочий он обязан, в частности, анализировать финансовое состояние должника и результаты его финансовой, хозяйственной и инвестиционной деятельности, заявлять возражения относительно требований кредиторов, предъявленных к должнику (абзац второй пункта 1 статьи 20, абзац третий пункта 2 статьи 20.3, пункт 1 статьи 129, абзац девятый пункта 2 статьи 129 Закона о банкротстве).

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал им надлежащую правовую оценку.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 14.03.2023 по делу N А40-216247/16 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

Ж.В. Поташова Ю.Н. Федоров