Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 сентября 2011 г. N 11АП-9947/11

26 сентября 2011 г.

Дело N А55-6250/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 20 сентября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 сентября 2011 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

судей Радушевой О.Н., Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурлаковой Ж.В.

с участием:

конкурсный управляющий ООО фирма "Сиэгла" Салюк П.К., паспорт, и его представитель Хлызов Д.В., доверенность от 08.08.2011 г.,

от ОАО "Тольяттиазот" - представитель Колегова А.В., доверенность от 05.04.2011 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 20 сентября 2011 г. в зале N 7 апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО фирма "Сиэгла" Салюк П.К. на определение Арбитражного суда Самарской области от 05.08.2011 г. о включении требования ОАО "Тольяттиазот", Самарская область, г. Тольятти, в реестр требований кредиторов ООО фирма "Сиэгла" по делу N А55-6250/2009 (судья Агеева Г.М.) о несостоятельности (банкротстве) ООО фирма "Сиэгла", Самарская область, г. Тольятти,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Самарской области от 09.02.2010 г. ООО "СИЭГЛА", 445008, Самарская область, Тольятти, ул. Громовой, 31А, ИНН 6322006270, ОГРН 1036301019512 признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство с утверждением конкурсным управляющим Салюк П.К.

ОАО "Тольяттиазот", 445653, Самарская область, Тольятти, Поволжское шоссе, 32 обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 24 311 019 руб. 69 коп. (с учетом уточнения вх. 68296 от 05.06.2010 г.).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 5 августа 2011 заявление ОАО "Тольяттиазот" (далее кредитор) о включении требования в реестр требований кредиторов удовлетворено.

Суд включил требование ОАО "Тольяттиазот" в сумме 24 311 019 руб. 69 коп. в реестр требований кредиторов ООО "СИЭГЛА" (далее должник) в состав требований кредиторов третьей очереди, так как задолженность по инвестиционному договору по строительству жилого дома подтверждена актами сверки и материалами дела.

В апелляционной жалобе должник - ООО фирма "СИЭГЛА" просит определение суда от 5 августа 2011 отменить и в удовлетворении требований кредитора отказать, считая, что судом не приняты во внимание вступившие в законную силу судебные акты по делам N А55-11633/2010, А55-11757/2010, а также отсутствие бесспорных доказательств наличия задолженности по инвестиционному договору.

В судебном заседании конкурсный управляющий должника - ООО "СИЭГЛА" , представитель конкурсного управляющего, доводы апелляционной жалобы полностью поддержали.

Представитель конкурсного управляющего просит приобщить к материалам дела постановления кассационной инстанции по делам N А55-11633/2010, А55-11757/2010, имеющим преюдициальное значение.

В соответствии с ч. 2 ст. 268 АПК РФ суд апелляционной инстанции приобщает к материалам дела указанные судебные акты, так как по времени их принятия они не могли быть представлены в суд первой инстанции.

Представитель кредитора - ОАО "Тольяттиазот" просит в удовлетворении жалобы отказать, определение суда от 5 августа 2011 считает законным и обоснованным, так как сумма кредиторской задолженности ООО "СИЭГЛА" подтверждена имеющимися в материалах дела актами сверки между кредитором и должником.

Заслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда считает, что определение Арбитражного суда Самарской области от 5 августа 2011 подлежит отмене в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 270 АПК РФ в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

Как видно из материалов дела между ОАО "Тольяттиазот" и ООО "СИЭГЛА" сложились длительные хозяйственные отношения по инвестированию строительства жилых домов, что подтверждается:

- договором N 50/98 от 29.05.1998, в соответствии с которым ОАО "Тольяттиазот" (инвестор), ОАО "Волгацеммаш" (инвестор-1) и ТОО "СИЭГЛА" (подрядчик) осуществляют долевое инвестирование строительства жилого дома по адресу г. Тольятти, Центральный район ул. Мира, 2.,

- договором N 10/99 от 23.02.1999, в соответствии с которым ОАО "Тольяттиазот" (инвестор), ОАО "Азотреммаш" (инвестор-1) и ТОО "СИЭГЛА" (подрядчик) осуществляют долевое инвестирование строительства жилого дома по адресу г. Тольятти, Комсомольский район, МКР-4 жилой дом поз.15.

В соответствии с условиями указанных договоров ОАО "Тольяттиазот" вносит строительные материалы соответственно по договорам на сумму 2 017 260 руб., на сумму 8 428 390 руб., получая возмещение в виде доли жилья. По условиям данных договоров цены на строительные материалы фиксируются на момент заключения настоящего договора, т.е. на 29.05.1998 и 23.02.1999 г.

- договором N 28-163/Т-05 от 20.05.2005, в соответствии с которым ОАО "Тольяттиазот" (заказчик) и ООО фирма "СИЭГЛА" (генподрядчик) в соответствии с которым заказчик поручает, а генподрядчик принимает к исполнению обязательства по выполнению строительно-монтажных работ по строительству пристроя 5-го подъезда 9-этажного жилого дома по ул. Л. Чайкиной согласно утвержденного проекта.

В соответствии с условиями данного договора стоимость выполненных генподрядчиком работ оплачивается заказчиком в текущих ценах согласно актов выполненных работ по форме КС-2 денежными средствами или материалами собственного производства (т. 1 л.д. 6-17).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 09.02.2010 г. ООО "СИЭГЛА" г. Тольятти признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство с утверждением конкурсным управляющим Салюк П.К.

Считая, что ООО "СИЭГЛА" имеет кредиторскую задолженность по поставленным строительным материалам ОАО "Тольяттиазот" обратилось с заявлением о включении в реестр требований кредиторов.

В уточненном заявлении ОАО "Тольяттиазот" указывает, что сумма кредиторской задолженности в размере 24 311 019 руб. основана только на взаимоотношениях между кредитором и должником по договору N 28-163/Т-05 от 20.05.2005, по выполнению строительно-монтажных работ строительства пристроя 5-го подъезда 9-этажного жилого дома поз. 15 по ул. Л. Чайкиной.

В отношении договоров о долевом инвестировании от 29.05.1998 и 23.02.1999 в уточненном требовании кредитор указывает, что по ним имеются имущественные претензии и данные договора не входят в заявленную сумму кредиторской задолженности (т. 1 л.д. 120).

В обосновании задолженности по договору N 28-163/Т-05 от 20.05.2005 кредитор ссылается на многочисленные акты сверки задолженности между заказчиком и генеральным подрядчиком (должником), акты взаимозачетов, имеющихся в материалах дела, в связи с чем рассчитана кредиторская задолженность в сумме 24 311 019 руб.

Апелляционный суд считает, что при вынесении обжалуемого определения от 5 августа 2011 о включении данной суммы в реестр кредиторской задолженности должника ООО "СИЭГЛА", судом первой инстанции не были учтены следующие существенные для дела обстоятельства, что повлекло принятие неправильного судебного акта.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 22.09.2010 производство по рассмотрению заявления кредитора ОАО "Тольяттиазот" по настоящему делу было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу N А55-11633/2010 (т. 1 л.д. 148).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 13.05.2011 производство по рассмотрению требования кредитора было возобновлено в связи с тем, что решение суда по делу N А55-11633/2010 вступило в законную силу (т. 1 л.д. 150), однако в обжалуемом определении суда от 5 августа 2011 о включении требований ОАО "Тольяттиазот" в сумме 24 311 019 руб. 69 коп. в реестр кредиторской задолженности ООО "СИЭГЛА", выводы судебных актов (решения и постановления апелляционной инстанции) по делу N А55-11633/2010 не нашли своего отражения.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что решением суда от 1.12.2010 по делу N А55-11633/2010 (вступившим в законную силу) было отказано в удовлетворении иска ООО фирма "СИЭГЛА" к ОАО "Тольяттиазот" о взыскании 97 013 254 руб. 50 коп. задолженности за работы, выполненные по договору подряда от 20.05.2005 N 28-163/Т-05 на строительство 5-го подъезда 9-этажного дома поз. 15 по ул. Чайкиной г. Тольятти.

Также отказано в удовлетворении встречного иска ОАО "Тольяттиазот" о расторжении договора подряда от 20.05.2005 N 28-163/Т-05 и признании недействительными актов о приемке выполненных работ, направленных с письмом от 15.04.2010 N 19.

Задолженность в сумме 24 311 019 руб. 69 коп., которую ОАО "Тольятитиазот" просит включить в реестр кредиторской задолженности ООО "СИЭГЛА", основана именно на расчетах по договору подряда от 20.05.2005 N 28-163/Т-05. Строительство объекта ООО фирмой "Сиэгла" приостановлено в 2008 году.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В решении суда по делу N А55-11633/2010 сделан вывод, что договор подряда от 20.05.2005 N 28-163/Т-05 является незаключенным и отсутствуют надлежащие акты выполненных работ, на основании которых можно было определить задолженность заказчика и подрядчика.

Также в указанном решении суда установлено, что из объяснений сторон и материалов дела следует, что земельный участок, на котором находится строительный объект, принадлежит не заказчику (ОАО "Тольяттиазот"), а ПО "Азотреммаш", разрешение на строительство жилого дома по ул. Чайкиной г. Тольятти выдавалось не заказчику, а также "Азотреммаш".

В судебных актах по делу N А55-11633/2010 также указано, что проведенная по делу судебная строительно-техническая экспертиза установила объем выполненных работ подрядчиком (должником) по ценам на май 2005 г. на сумму 50 825 560 руб., а в последнем подписанном акте сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.08.2007 стороны констатировали наличие сальдо в пользу ОАО "Тольяттиазот" в размере 60 354 439 руб. 14 коп.

В связи с этим, вывод суда первой инстанции при установлении требований кредитора о том, что всего принято работ по договору N 28-1631/Т-05 от 20.05.2005 г.. по актам формы КС-2 работ, услуг на сумму 36 036 405, 74 рублей, противоречит установленными в преюдициальных судебных актах на основании заключения эксперта обстоятельствам о том, что работы по строительству дома поз. 15 по ул. Чайкиной г. Тольятти выполнены на сумму 50 825 560 руб.

Этот же довод (о том, что фактически работы выполнены должником не на сумму, установленную экспертами, а на меньшую 33 807 660 руб.), высказывался ОАО "Тольяттиазот" и при рассмотрении дела N А55-11633/2010.

Оценка этому доводу дана в постановлении кассационной инстанции от 11.08.2011 по делу N А55-11633/2010, где на странице "12" указано, что "ссылки ответчика (ОАО "Тольяттиазот") на то, что сумма 50 825 569 руб., указанная в экспертом заключении, содержит в себе работы, не относящиеся к спорному объекту и договору подряда, а фактическая стоимость работ по спорному объекту (жилой дом по ул. Чайкиной) составляет 33 807 660 руб., являются голословными и не соответствуют имеющимися в деле доказательствам".

Следовательно, вопреки доводам кредитора, применительно к вопросу об установлении требований в реестр кредиторской задолженности ООО "СИЭГЛА", долг в пользу ОАО "Тольяттиазот" не может составлять заявленную сумму 24 311 019 руб. 69 коп., так как это противоречит выводам экспертизы и судебным актам по делу N А55-11633/2010.

Суд апелляционной инстанции также не может не учитывать преюдициальное значение в силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ постановления кассационной инстанции по делу А55-11757/2010 по иску ОАО "Тольяттиазот" к ООО "СИЭГЛА" об определении доли ОАО "Тольяттиазот" в общей долевой собственности на незавершенный строительством жилой дом поз. 15 по ул. Чайкиной, Комсомольский район г. Тольятти.

В постановлении кассационной инстанции от 26.07.2011 по указанном делу при отмене ранее состоявшихся судебных актов, сделан вывод, что при наличии второго инвестора по строительству дома поз. 15 по ул. Чайкиной, Комсомольский район г. Тольятти - ОАО "Азотреммаш" (договор от 23.02.1999 N 10/99 этот же дом поименован как жилой дом поз. 15 МКР-4 в Комсомольском районе г. Тольятти), невозможно установить вклад истца - ОАО "Тольяттиазот".

В соответствии со ст. 65, 67, 68 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений надлежащими и допустимыми доказательствами.

Из материалов дела (накладных, актов выполненных работ, актов сверки) следует, что расчеты между кредитором и должником при выполнении подрядных работ денежными средствами не производились, а по заявкам подрядчика (ООО "СИЭГЛА") заказчиком (кредитором ОАО "Тольяттиазот") поставлялись строительные материалы (кирпич), что также подтверждено и выводами кассационной инстанции по делу N А55-11633/2010.

Следовательно, с учетом преюдициальных судебных актов и при наличии проведенной по делу N А55-11633/2010 экспертизы, определившей объем выполненных работ, кредитор не может основывать свои требования на признанном судом незаключенном договоре подряда от 20.05.2005 N 28-163/Т-05.

Представленные во 2- 4 томах настоящего дела светокопии накладных, многие из которых не содержат сведений о лице, получившим продукцию, доверенности на получение, не могут в отсутствии надлежащего расчета и подлинных документов и с учетом выше изложенного, быть доказательством задолженности ООО "СИЭГЛА" перед ОАО "Тольяттиазот" на сумму 24 311 019 руб. 69 коп.

В соответствии с пунктом 4 статьи 100 и абзацем 2 пункта 1 статьи 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность соответствующих требований кредиторов с учетом всех обстоятельств дела.

Так как иных доказательств кредитор, заявивший свои требования, ни в суд первой, ни в суд апелляционной инстанции не представил, отсутствуют основания для включения заявленной суммы в реестр требований кредиторов должника, в связи с чем определение суда от 5 августа 2011 подлежит отмене с принятием нового судебного акта.

Руководствуясь ст.ст. 269-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 05.08.2011 г. о включении требования ОАО "Тольяттиазот", Самарская область, г. Тольятти, в реестр требований кредиторов ООО фирма "Сиэгла" по делу N А55-6250/2009 в сумме 24 311 019 руб. 69 коп. отменить.

Принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления ОАО "Тольяттиазот", Самарская область, г. Тольятти, о включении в реестр требований кредиторов ООО фирма "Сиэгла" суммы 24 311 019 руб. 69 коп. отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий /

Е.Я. Липкинд

Судьи

О.Н. Радушева /Е.А. Серова