Оформление доверенностей: правила изменились, проблемы остались (А. Зрелов, "Налоговый вестник", N 9, 10, сентябрь, октябрь 2013 г.)

Оформление доверенностей: правила изменились, проблемы остались

С 1 сентября 2013 года в тексте ГК РФ существенно трансформировались нормы, регламентирующие порядок оформления доверенностей. Текст гл. 10 "Представительство. Доверенность" дополнили две новые ст. 185.1 "Удостоверение доверенности" и 188.1 "Безотзывная доверенность".

В новой редакции изложены статьи, содержащие общие положения о доверенности и правила передоверия. Изменения коснулись и текста других статей. Что касается сути изменений, то многие из них преследуют цель упрощения порядка оформления доверенности и направлены на устранение внутренних нормативных противоречий. Из наиболее радикальных решений следует обратить внимание на отмену законодателем предельного срока действия доверенности и введение возможности передачи полномочий по представительству непосредственно на основании решения собрания или текста заключенного договора.

Отмена требования об обязательном проставлении печати на доверенности организации, фактически касается далеко не всех видов оформляемых доверенностей. Требование о проставлении печати сохранилось в отраслевом законодательстве. Кроме того, и до этого в судебной практике имели место случаи признания доверенности без печати надлежащим доказательством.

Сходная ситуация и с нормами, дозволяющими выдачу коллективных доверенностей. Возможность оформления доверенности от имени нескольких лиц, равно как и передача полномочий нескольким представителям по одной доверенности практиковалась и раньше, что подтверждалось не только судебной практикой, но и на уровне нормативных актов.

Выдача безотзывной доверенности разрешена законодателем исключительно в сфере предпринимательской деятельности. Причем и для такой доверенности предусмотрена возможность ее экстренной отмены.

Вместе с тем в тексте главы оказались устранены далеко не все правовые пробелы. В ряде случаев даже появились новые вопросы, поиск ответов на которые может потребовать значительного времени и усилий.

Но давайте обо всем по порядку. Итак, на основании п. 1 ст. 185 ГК РФ с 1 сентября 2013 года доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.

Доверенность является правопорождающей сделкой и, как любая иная сделка, должна соответствовать всем требованиям, предъявляемым действующим законодательством к сделкам. В том числе к ней применимы правила ГК РФ о толковании договора и о недействительности сделок.

Выдача доверенности совершается лицом исключительно по своей воле и в своем интересе. Доверитель по собственному усмотрению определяет объем полномочий, передаваемых представителю по доверенности в соответствии с требованиями действующих законов и нормативных актов и с учетом требований соответствующих нормативно-правовых актов.

Следует отметить, что исходя из положений ст. 182, 185 ГК РФ передача полномочий на подписание гражданско-правовых сделок на основании приказа или иного административного акта гражданским законодательством не предусмотрена (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.09.2008 N 17АП-6423/2008-АК по делу N А60-11536/2008).

В свою очередь, действующим законодательством не предусмотрена выдача доверенности на представление интересов должностного лица (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.08.2012 по делу N А69-612/2012).

Представитель может совершать от имени лица только те действия, которые прямо предусмотрены в выданной ему этим лицом доверенности. В том числе он может быть наделен правом заключать договоры по отчуждению имущества доверителя (определение ВС РФ от 28.06.2011 N 18-В11-26). При этом данное лицо должно разумно и добросовестно пользоваться своими правами и нести обязанности.

Ввиду юридической природы доверенности как односторонней сделки для действительности доверенности и начала ее действия необходимо и достаточно соответствующего закону волеизъявления представляемого (доверителя) о его желании уполномочить представителя совершать от его имени и в его интересах определенное юридическое действие, после чего у представителя возникает определенный в доверенности объем полномочий.

Доверенность может быть выдана в т.ч.:

- на право представления одного лица перед третьими лицами;

- на совершение действий от имени представляемого.

При этом доверенность не является самой сделкой, полномочие на совершение которой она содержит. Следовательно, например, выдача доверенности на совершение сделки продажи недвижимости не является сделкой по распоряжению недвижимостью.

Действующее гражданское законодательство не возлагает на доверителя и обязанность устанавливать наличие у представителя прав на совершение обозначенных в доверенности действий. Например, доверитель не обязан проверять наличие или отсутствие у представителя прав на управление передаваемой по доверенности автомашины.

Гражданское законодательство не содержит запрета на выдачу физическим или юридическим лицом более одной доверенности в день одному и тому же лицу.

Представление доверенности никак не обуславливает обязанности оплачивать деятельность поверенного (постановления ФАС Московского округа от 07.09.2009 N КГ-А40/8062-09 по делу N А40-2640/09-61-29, Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.06.2009 N 09АП-9599/2009-ГК по делу N А40-2640/09-61-29).

Письменная форма доверенности

На основании п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие. Из этого следует, что абсолютно любая доверенность должна быть совершена в письменной форме, а в случаях, указанных в законе, доверенность требует нотариального удостоверения или удостоверения теми организациями и лицами, которые прямо оговорены в ГК РФ или ином законе.

По вышеуказанным причинам можно сделать вывод, что устная форма доверенности не допускается (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.02.2013 N 09АП-41324/2012-АК, 09АП-2594/2013-АК по делу N А40-117471/12-147-1130).

Однако для этого правила существуют и исключения. Например, на основании п. 6 ст. 53 ГПК РФ полномочия представителя могут быть определены также в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, или письменном заявлении доверителя в суде. Сходное правило предусмотрено и в п. 4 ст. 61 АПК РФ, согласно которой полномочия представителя могут быть выражены в заявлении представляемого, сделанном в судебном заседании, на что указывается в протоколе судебного заседания. При этом законодатель не уточняет, допускается ли исключительно письменная форма такого заявления или оно может быть сделано в устной форме.

В любом случае, показания свидетелей не могут быть признаны надлежащими доказательствами, подтверждающими наличие полномочий на представление интересов (постановление ФАС Московского округа от 30.12.2011 по делу N А40-44856/08-32-423).

Таким образом, за исключением предусмотренных законом случаев устного наделения представителя полномочиями, доверенность рассматривается как разновидность гражданско-правовой сделки, заключаемой в простой письменной форме. Лишь в случаях, прямо указанных в законе, к форме доверенности предъявляются повышенные требования, в частности нотариальный порядок удостоверения.

Нахождение представителя и представляемого в момент выдачи доверенности в разных регионах страны, с учетом возможностей современных средств связи по передаче документов на расстоянии, не может быть использовано в качестве доказательства отсутствия возможности ее совершения (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2010 по делу N А56-16068/2008).

Реквизиты доверенности

В материалах судебной практики можно встретить мнение, что к реквизитам доверенности относятся:

- наименование "доверенность";

- место выдачи (составления и подписания);

- дата выдачи (составления и подписания);

- полное наименование представляемого (для юридического лица - полное наименование юридического лица, а для физического лица - фамилия, имя и, при его наличии - отчество);

- полное наименование представителя (его фамилия, имя и, при его наличии - отчество);

- содержание полномочий;

- образец подписи представителя.

С этим можно отчасти не согласиться.

Прежде всего следует помнить, что ст. 185 ГК РФ не предусматривает в качестве обязательного реквизита доверенности подпись поверенного на ней. Данный вывод подтверждается и в постановлении Президиума ВАС РФ от 16.06.2009 N 750/09 по делу N А43-3182/2008-5-74. Тем более ГК РФ не обязывает доверителя удостоверять подпись представителя (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2010 по делу N А56-73784/2009). Отсутствие подписи поверенного в предъявляемой им доверенности не означает отсутствия у последнего соответствующих полномочий, т.к. сам факт представления доверенности подтверждает принятие поверенным на себя поручения.

Не является исчерпывающим и установленный перечень реквизитов. Например, в соответствии с требованием утв. приказом Минюста РФ от 27.12.2007 N 256 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и муниципальных районов и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений и муниципальных районов (далее в тексте - Инструкция о порядке совершения нотариальных действий) в тексте доверенности, выданной от имени физического лица, также должны быть обязательно указаны дата и место рождения, гражданство, пол, адрес места жительства лица, выдавшего доверенность, а также лица, на имя которого она выдана.

Согласно требованиям той же инструкции в тексте доверенности от имени юридического лица должны быть обязательно указаны:

- идентификационный номер налогоплательщика;

- основной государственный регистрационный номер;

- дата государственной регистрации;

- наименование органа, осуществившего такую регистрацию;

- код причины постановки на учет;

- адрес (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности).

Следует также отметить, что в современной правоприменительной практике можно встретить судебные решения, в которых в качестве обязательных реквизитов любой доверенности указаны:

- реквизиты документов, удостоверяющих личность представителя и представляемого;

- при отсутствии данных о месте жительства - место преимущественного пребывания представителя и представляемого.

Такие требования содержало, например, постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2010 по делу N А78-1530/2010.

Вместе с тем встречается и прямо противоположное мнение, в котором отмечается, что действующее законодательство не содержит положений об обязательном указании в доверенности, в т.ч. выданной от имени юридического лица, паспортных данных представителя (постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2013 N 09АП-7868/2013 по делу N А40-158338/2012, Второго арбитражного апелляционного суда от 09.09.2010 по делу N А29-4329/2009).

Можно встретить и требования суда в обязательном порядке указывать в доверенности и срок ее действия. Но такое требование противоречит ГК РФ, в тексте которого даже предусмотрена отдельная статья - ст. 186 ГК РФ, разъясняющая особенности действия доверенности, срок действия в тексте которой не был указан. Таким образом, указание срока действия доверенности следует относить к числу факультативных, но не обязательных ее реквизитов.

Дополнительные реквизиты доверенности могут быть предусмотрены и отраслевым законодательством. К примеру, в соответствии со ст. 34 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом. На основании этой нормы в документации об аукционе участникам размещения заказа может быть рекомендовано в доверенности указать в т.ч. наименование и реквизиты документа, удостоверяющего личность представляемого и сведения об организаторе данного аукциона (постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 14.09.2010 по делу N А78-1530/2010).

Содержание доверенности представляет собой предусмотренный доверенностью объем полномочий, которыми наделен представитель. В случае, если предмет доверенностей (содержание полномочий) не определен, доверенности не могут считаться состоявшимися как юридические факты (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2012 по делу N А46-13308/2011). При отсутствии полномочий у представителя совершенная им сделка для представляемого является незаключенной.

Доверенность должна содержать правомерное, конкретное и осуществимое полномочие. Полномочия представителя не должны выходить за рамки действующего законодательства и противоречить ему. При этом представляемый не может передать представителю больше прав, чем имеется у него, а указанные в доверенности сведения должны быть достаточны для третьего лица.

В том случае, если доверенность предполагает какие-либо ограничения в тех правах, которые она удостоверяет, то такие ограничения должны быть прямо указаны в самом тексте доверенности, либо на основании текста доверенности их можно однозначно и ясно установить (например, посредством отсылки в доверенности на какой-либо конкретный документ, реквизиты которого определены в самой доверенности и в котором эти ограничения установлены).

Ссылка в доверенности на внутренние приказы общества противоречит требованиям ст. 182 и 185 ГК РФ (постановления Первого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2011 по делу N А43-26716/2010, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2010 по делу N А75-3561/2010).

Вид и перечень полномочий, на которые оформлена доверенность, должны быть конкретными, т.е. не допускающими неясность или их различное понимание и толкование.

Однако в случае, если соответствующие законы и нормативные акты не требуют указания в доверенности специальных полномочий, допустимо ограничиться общей формулировкой. К примеру, ГК РФ и Федеральный закон от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" не требуют указания в доверенности, выдаваемой представителю на получение в регистрирующих органах свидетельства о государственной регистрации прав, специальных на это полномочий. В связи с этим, как было подтверждено, в определении ВАС РФ от 30.03.2012 N ВАС-3303/12 по делу N А05-3888/2011, в соответствующей доверенности допустимо указать полномочия на получение в органах, осуществляющих государственную регистрацию прав, всех необходимых документов.

В свою очередь, на основании п. 100 Почтовых правил от 22.04.1992 возможность передачи полномочий на получение почтовых отправлений, допускается только путем оформления удостоверенной в нотариальном порядке доверенности или доверенности, приравненной к нотариально удостоверенным. В связи с этим полномочия на получение корреспонденции должны быть оговорены в доверенности (постановление ФАС Поволжского округа от 16.10.2012 по делу N А72-742/2012).

Согласно позиции ВАС РФ, изложенной в определении от 18.07.2011 N ВАС-18613/10 по делу N А32-41312/2009-31/772ТР право на представительство лица в рамках третейского разбирательства должно быть специально поименовано в доверенности как особый вид правомочий поверенного, не охватываемый ни правомочиями на заключение гражданско-правовых сделок, ни правомочиями на представительство в судах РФ.

Но если правомочие на представительство интересов в третейском суде рассматривается как общее процессуальное правомочие, регламентированное частью 1 ст. 62 АПК РФ, то, в таком случае не требуется его специального указания в доверенности при условии, что в последней есть общее правомочие на представительство интересов в процессуальных отношениях. При этом на основе аналогии закона (часть 6 ст. 13 АПК РФ) к регулированию полномочий представителя в третейских судах применяется ст. 62 АПК РФ.

Выданная доверенность может предоставлять в т.ч. дополнительные полномочия к полномочиям по ранее выданной доверенности.

Следует учесть, что предоставление лицу полномочий на заключение договора уже предполагает и предоставление ему полномочий на подписание соглашения об изменении или о расторжении договора (постановление ФАС Уральского округа от 14.02.2012 N Ф09-9973/11 по делу N А60-6625/2011).

Действующее законодательство РФ не предусматривает и необходимость указания в доверенности специального права на заключение договора купли-продажи имущества доверителя.

Отсутствие в доверенности перечня товарно-материальных ценностей, конкретных сведений о количестве и марке подлежащего получению товара при наличии общего указания о возможности получения указанным лицом данных товаров не имеет принципиального значения, если данные сведения могут быть установлены на основании иных документов, например, если они указаны в заявке заказчика (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2011 N 18АП-12742/2010 по делу N А07-10014/2010).

В любом случае доверенность может лишь подтверждать полномочие лица на совершение определенного в ней действия (например, на получение денежных средств), но не сам факт получения денежных средств или продукции (постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2012 по делу N А46-13308/2011, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2012 N 18АП-13704/2011 по делу N А34-2845/2011).

Доверенность не является и соглашением двух лиц, например, заемщика и заимодавца, об установлении их прав и обязанностей по смыслу п. 1 ст. 420 ГК РФ. Доверенность не может подтверждать факт заключения между сторонами договора (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2012 N 18АП-13704/2011 по делу N А34-2845/2011).

При размещении заказов для государственных и муниципальных нужд доверенность является документом, который подтверждает наличие у представителя права действовать от имени участника размещения заказов (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.05.2012 по делу N А33-13608/2011).

Срок доверенности

Исходя из положений ст. 182, 185, 186 ГК РФ доверенность предоставляет право указанному в ней лицу (представителю) представлять интересы выдавшего доверенность лица (доверителя) в течение срока, указанного в доверенности.

Из новой редакции п. 1 ст. 186 ГК РФ исключено ограничение срока действия доверенности трехлетним периодом. Таким образом, теперь доверенность может быть выдана на любой срок, в т.ч., превышающий три года. При этом сохраняется правило, что если в доверенности не указан срок ее действия, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Таким образом, отсутствие в доверенности указания на срок ее действия свидетельствует лишь о том, что доверенность выдана на год, а не является основанием для признания такой доверенности ничтожной.

Минимальный срок действия доверенности в ГК РФ не установлен и определяется доверителем самостоятельно. Исходя из ст. 190 ГК РФ, согласно которой срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами, можно сделать вывод, что доверенность может быть выдана не только на один день, но и на определенное количество часов.

Подписание доверенности

Содержание доверенности заверяется подписью доверителя. При этом, как было отмечено в постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 22.11.2012 по делу N А82-13368/2011, расположение подписи на бланке доверенности правового значения не имеет.

Представитель: физическое или юридическое лицо

В доверенности должно быть указано лицо, наделенное доверителем соответствующими полномочиями на представление его интересов. Ограничение прав доверителя по выбору лиц, которым выдается доверенность, законом не предусмотрено. Но ГК РФ не содержит и прямого ответа на вопрос, допускается ли выдача доверенности только на имя физического лица или на ее основании может действовать и юридическое лицо. Обычно считается, что доверенность выдается на имя физического лица, что соответствует содержанию понятия представителя, действующего от имени и в интересах доверителя, в т.ч. действующего в интересах юридического лица.

Тем не менее можно встретить и мнение, что в соответствии с положениями п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается документ, которым организация или физическое лицо может уполномочить организацию или физическое лицо представлять свои интересы перед третьими лицами (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2012 по делу N А42-4098/2011).

Вместе с тем, учитывая норму п. 3 ст. 53 ГК РФ, согласно которой законным представителем юридического лица в любом случае выступает определенное законом или учредительными документами физическое лицо, в случае оформления доверенности, предусматривающей наделение полномочиями представителя организации, можно порекомендовать указывать в тексте доверенности (в тех случаях, когда это возможно), в т.ч. и данные, идентифицирующие ее законного представителя.

Доверенность юридического лица

Предусмотренный п. 4 ст. 185.1 ГК РФ порядок выдачи доверенности от имени юридического лица существенно упрощен.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами.

Таким образом, право выдавать такие доверенности предоставлено теперь также и лицам, уполномоченным на это в соответствии с законом даже при отсутствии соответствующего указания в учредительных документах организации.

Как и ранее, требования о нотариальном удостоверении подписи руководителя на доверенности п. 4 ст. 185.1 ГК РФ не содержит.

Нормы ГК РФ не предусматривают и приложение к доверенности документов, подтверждающих право лица на выдачу юридическим лицом доверенности представителю. Отсутствие при предъявлении доверенности документов, подтверждающих полномочие подписавшего доверенность руководителя организации, не означает того, что доверенность оформлена не в соответствии с требованиями закона (постановления Второго арбитражного апелляционного суда от 13.10.2011 по делу N А31-4937/2010, Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2012 по делу N А05-5818/2010, апелляционное определение Иркутского областного суда от 14.02.2013 по делу N 33-729/13).

Как было отмечено, например, в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.04.2009 N 15АП-1972/2009 по делу N А32-26316/2008-11/411, по смыслу ст. 166, 174, 183 ГК РФ даже ненадлежащее оформление полномочий представителя юридического лица само по себе, не влечет незаконность действий, совершенных ранее данным лицом, включая его действия по совершению сделок и выдаче доверенностей от имени общества.

Для доверенностей на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей больше не требуется второй подписи главного (старшего) бухгалтера.

Из текста ГК РФ исключено и требование о необходимости проставления на любых доверенностях организации ее печати.

Следует отметить, что и до момента исключения из текста ГК РФ этого требования подобное несоответствие формы доверенности зачастую не признавалось судами в качестве достаточного основания для признания ее недействительности (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2008 N 17АП-1833/2008-ГК по делу N А60-6579/2007, определение Кемеровского областного суда от 11.04.2012 по делу N 33-4116).

Доверенность является односторонней сделкой, и к ней применим п. 1 ст. 160 ГК РФ, согласно которому при несоблюдении установленных законом дополнительных правил в отношении формы (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.) и в отсутствие установленных законом последствий нарушения формальных требований применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (п. 1 ст. 162 ГК РФ) в виде невозможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение сделки и ее условий.

Факта поддельности печати на доверенности также не достаточно для признания ее недействительной, если на доверенности имеются подлинная подпись руководителя организации. В данной ситуации, как было отмечено в определении Кемеровского областного суда от 11.04.2012 по делу N 33-4116, следует учитывать все обстоятельства в совокупности - статус представителя, наличие трудовых правоотношений между ним и доверителем и другие.

Проставление печати организации не обязательно и для доверенности, подлежащей удостоверению в нотариальном порядке. Само по себе неуказание в ст. 185 ГК РФ о необходимости проставления печати организации на доверенности не исключает возможности нотариального удостоверения доверенностей, выданных юридическими лицами, без скрепления печатями, поскольку законодательство РФ о нотариате не предусматривает такого требования в качестве обязательного для нотариального удостоверения доверенностей. Не предусмотрены законодательством и последствия в виде недействительности нотариально удостоверенной доверенности в случае отсутствия на ней печати юридического лица, от имени которого эта доверенность выдана (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.01.2012 по делу N А55-14057/2011). Смысл проставления печати организации заключается в заверении полномочий лица, подписавшего доверенность. Если же доверенность удостоверена нотариусом, это исключает какое-либо иное подтверждение полномочий лица, подписавшего доверенность.

Следует отметить, что необходимость скрепления доверенности печатью сохраняется для случаев оформления полномочий представителя в суде. Такое требование для доверенностей, выданных от имени организации, предусмотрено оставшимися в неизменном виде нормами в п. 3 ст. 53 ГПК РФ и п. 5 ст. 61 АПК РФ.

Необходимость скрепления печатью доверенности организации предусмотрена и некоторыми нормами отраслевого законодательства. Например, это необходимо в случае оформления полномочий представителя при обжаловании решений, действий (бездействия) таможенного органа или его должностного лица. Соответствующее требование установлено п. 6 ст. 39 Федерального закона от 27.11.2010 "О таможенном регулировании в Российской Федерации".

Совместная доверенность

На основании п. 6 ст. 185 ГК РФ "правила настоящей статьи соответственно применяются также в случаях, если доверенность выдана несколькими лицами совместно". Благодаря такому неточному изложению текста нормы в правоприменительной практике возможно возникновение дискуссии о допустимости применения к доверенности, выданной совместно несколькими лицами, положений иных статей ГК РФ, регулирующих порядок оформления и удостоверения доверенности.

Тем не менее все же можно сделать вывод, что соответствующая норма ГК РФ допускает возможность выдачи одной доверенности от имени нескольких лиц. Аналогичного указания в тексте ГК РФ ранее не было, но это не означало и полного запрета на оформление таких доверенностей.

На основании ст. 59 Основ законодательства РФ о нотариате нотариусам было предоставлено право удостоверять доверенности от имени одного или нескольких лиц.

Суды также признавали допустимость оформления одной доверенности от имени нескольких лиц (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2012 по делу N А41-38657/11).

В качестве одного из аргументов в обоснование такой возможности приводилась и ссылка на ст. 1043 и 1044 ГК РФ, регламентирующие ведение дел в простом и полном товариществе. Этими нормами предусмотрено, что с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами (участниками, на которых возложено ведение дел товарищества).

Нормы о праве нескольких граждан уполномочивать доверенностью одного совершать определенные действия содержатся также в п. 3 ст. 164 ЖК РФ.

В соответствии с п. 36 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должностные лица местного самоуправления вправе удостоверять доверенности от имени одного или нескольких лиц на имя одного или нескольких лиц. При этом доверенность от имени нескольких лиц может быть удостоверена только в том случае, если действия, предусмотренные доверенностью, касаются однородных интересов всех лиц, выдающих доверенность (например, доверенность на ведение одного дела в суде).

В новой редакции ст. 185 ГК РФ никаких ограничений или условий для выдачи совместной доверенности не предусмотрено.

Совместная доверенность также признается односторонней сделкой.

В данном случае нельзя согласиться с ранее изложенной в определениях Санкт-Петербургского городского суда от 12.09.2012 N 33-12179 и Ленинградского областного суда от 06.06.2012 N 33а-2549/2012 позицией, что доверенность является односторонней сделкой, поскольку оформляется от имени одного лица, волеизъявление которого необходимо для совершения определенных действий.

В случае выдачи доверенности от имени нескольких лиц такая сделка не перестает быть односторонней, поскольку, согласно п. 2 ст. 154 ГК РФ односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Именно стороны, а не одного лица! По этой причине доверенность, выданная от имени нескольких лиц, также должна признаваться односторонней сделкой.

Каких-либо ограничений по количеству лиц, от имени которых может быть оформлена доверенность, или составу передаваемых ею полномочий ГК РФ не содержит.

На основании подп. 2 п. 1 ст. 333.25 НК РФ при удостоверении доверенности, выданной в отношении нескольких лиц, государственная пошлина уплачивается однократно.

При этом, согласно письму Минфина РФ от 12.11.2008 N 03-05-06-03/44, количество выданных доверенностей определяется не по количеству оформленных документов, а по количеству лиц, выдавших доверенность. К примеру, если доверенность выдается от имени трех представляемых лиц одному представителю или нескольким представителям, то, учитывая, что в данной доверенности объединены исходя из количества представляемых лиц три доверенности, государственная пошлина должна уплачиваться за удостоверение каждой из трех доверенностей независимо от количества представителей.

Доверенность от имени малолетних и недееспособных граждан

Нормой п. 2 ст. 185 ГК РФ дополнительно подтверждено право законных представителей выдавать доверенности на совершение сделок от имени малолетних и от имени недееспособных граждан. Необходимость включения в текст ст. 185 ГК РФ этой нормы объясняется наличием в п. 1 ст. 28 и п. 2 ст. 29 ГК РФ прямого указания, что сделки от имени указанных лиц вправе совершать только их законные представители. Возможность выдачи доверенности законным представителем подразумевалась и раньше, что подтверждается, к примеру, в п. 37 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий. Однако напрямую в тексте закона это право не была прописано, что иногда приводило к неверному правопониманию и правоприменению.

Согласно п. 37 указанной инструкции доверенности от имени несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, а также от имени граждан, признанных в судебном порядке недееспособными, могут совершать только их родители (усыновители), опекуны. В доверенностях, выдаваемых родителями (усыновителями), опекунами от имени несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, и недееспособных граждан, не могут содержаться полномочия других лиц по совершению сделок.

Доверенность несовершеннолетних

В соответствии с п. 38 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий доверенности от имени несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет удостоверяются при наличии письменного согласия как на выдачу доверенности, так и на совершение предусмотренных в ней сделок их законных представителей - родителей, усыновителей или попечителей.

Без согласия законных представителей на совершение сделки могут быть удостоверены доверенности:

- на распоряжение заработком, стипендией и иными доходами;

- на осуществление прав автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности;

- на распоряжение вкладами в кредитных учреждениях;

- на совершение мелких бытовых сделок, а также сделок, направленных на безвозмездное получение выгоды, не требующих нотариального удостоверения либо государственной регистрации.

Доверенность нескольким лицам

В случае выдачи доверенности нескольким представителям каждый из них, в соответствии с п. 5 ст. 185 ГК РФ обладает указанными в ней полномочиями, если в самом тексте доверенности не предусмотрено, что представители осуществляют их совместно. При этом ГК РФ не разъясняет, в каком порядке представители должны согласовывать свои совместные действия и какие последствия возможны в случае, если их действия влекут взаимоисключающие последствия.

Возможность удостоверять доверенность на нескольких лиц была предоставлена нотариусам и до внесения поправок в текст ГК РФ на основании ст. 59 Основ законодательства РФ о нотариате.

О допустимости выдачи такой доверенности встречаются упоминания и в ранее принятых нормативных актах. Так, например, в соответствии с некоторыми Административными регламентами Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам:

- если доверенность выдана на имя нескольких представителей заявителя, то дела о государственной регистрации топологии ИМС по заявке на регистрацию ведутся любым из них (абз. 4 п. 34 Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на государственную регистрацию топологии интегральной микросхемы и их рассмотрения и выдачи в установленном порядке свидетельств о государственной регистрации топологии интегральной микросхемы, утв. приказом Минобрнауки РФ от 29.10.2008 N 323);

- если доверенность выдана на имя нескольких представителей заявителя, то дела по государственной регистрации программы для ЭВМ или базы данных по заявке на регистрацию ведутся любым из них (абз. 4 п. 35 Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по организации приема заявок на государственную регистрацию программы для электронных вычислительных машин и заявок на государственную регистрацию базы данных, их рассмотрения и выдачи в установленном порядке свидетельств о государственной регистрации программы для ЭВМ или базы данных, утв. приказом Минюста РФ от 27.12.2007 N 256).

Текст п. 36 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий также предусматривает, что должностные лица местного самоуправления вправе удостоверять доверенности на имя одного или нескольких лиц.

Допустимость выдачи одной доверенности нескольким представителям подтверждается и материалами судебной практики (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2012 по делу N А41-38657/11, определение Московского областного суда от 18.03.2008 по делу N 33-3367).

Безотзывная доверенность

С 1 сентября, на основании вступившей в силу ст. 188.1 ГК РФ стала возможной выдача безотзывной доверенности. Возможность ее оформления предусмотрена только по обязательствам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности. Передача на основании безотзывной доверенности иных полномочий, как и прежде, на основании п. 2 ст. 188 ГК РФ ничтожно. Так что оформить такой доверенностью "продажу" автомобиля или иного имущества гражданин, не имеющий статуса предпринимателя, не сможет.

С другой стороны, для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей появилась весьма заманчивая возможность долговременной передачи (а фактически - продажи) собственного имущества без оформления договора купли-продажи и необходимости уплаты обусловленных этим договорам налогов. Заметим, что для безотзывной доверенности действуют те же ограничения сроков ее действия, что и для обычной доверенности. Если в доверенности не указан срок ее действия, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Зато в самой доверенности срок ее действия может быть установлен сколь угодно долгим.

Можно достаточно уверенно спрогнозировать, что в правоприменительной практике уже достаточно скоро появятся споры о допустимости признания конкретных обязательств связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Четкого механизма признания тех или иных обязательств таковыми до настоящего времени так и не выработано. Но для распространения практики использования безотзывных доверенностей это обстоятельство не будет играть решающей роли. Даже в случае признания судом, что безотзывная доверенность не связана с обязательствами по осуществлению предпринимательской деятельности, на основании п. 2 ст. 188 ГК РФ ничтожным будет признано само соглашение сторон о невозможности отзыва доверенности, а не она сама. Соответственно, к такому документу в остальной части будут применяться общие правила об обыкновенной доверенности.

Условие о безотзывности доверенности также не является абсолютным. Доверенность может быть отменена в случаях:

- предусмотренных в самой доверенности (абз. 1 п. 1 ст. 188.1 ГК РФ);

- прекращения того обязательства, для исполнения или обеспечения исполнения которого доверенность выдана (абз. 2 п. 1 ст. 188.1 ГК РФ);

- злоупотребления представителем своими полномочиями, равно как и при возникновении обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что данное злоупотребление может произойти (абз. 2 п. 1 ст. 188.1 ГК РФ).

Кроме того, на безотзывную доверенность распространяются предусмотренные ст. 188 ГК РФ правила ее прекращения, обусловленные смертью доверителя или прекращением деятельности юридического лица, выдавшего доверенность.

Для признания доверенности безотзывной вовсе не обязательно указывать об этом в ее названии. При этом, в соответствии с требованием пп. 1 и 2 ст. 188.1 ГК РФ, безотзывная доверенность должна быть нотариально удостоверена и в ее тексте должно быть указано, что она не может быть отменена до окончания срока ее действия либо до наступления перечисленных в доверенности случаев, при которых доверенность может быть отменена.

По общему правилу, установленному в п. 3 ст. 188.1 ГК РФ, полномочия, переданные по безотзывной доверенности, не могут быть передоверены. Но и это ограничение может быть снято путем соответствующего указания в самой доверенности.

В свою очередь, если передоверие по безотзывной доверенности будет оформлено обычной, а не безотзывной доверенностью, нотариального удостоверения, в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 187 ГК РФ, можно избежать в случае, если такая доверенность выдается юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц.

Доверенность в тексте договора или решения собрания

На основании п. 4 ст. 185 ГК РФ правила настоящего кодекса о доверенности, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений, теперь могут также применяться в случаях, когда полномочия представителя содержатся:

- в договоре (в т.ч. в договоре между представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом);

- в решении собрания.

Указание непосредственно в договоре на передачу полномочий от одного лица другому в настоящее время характерно прежде всего для случаев коммерческого представительства. К примеру, по договору морского агентирования морской агент обязуется за вознаграждение совершать по поручению и за счет судовладельца юридические и иные действия от своего имени или от имени судовладельца в определенном порту или на определенной территории (ст. 232 КТМ РФ от 30.04.1999 N 81-ФЗ).

В связи со вступлением в силу данной нормы ГК РФ, очевидно, утрачивает актуальность п. 20 совместного постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996, в котором говорилось, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия. Эти полномочия могут быть теперь зафиксированы не только в доверенности, но и, к примеру, в решении об утверждении положения о филиале или в самом тексте такого положения. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Вместе с тем подобное расширение сферы нормативного действия, по нашему мнению, на данный момент порождает больше вопросов, чем ответов. К примеру, возможно ли включение в текст договора полномочий, для оформления которых закон предписывает обязательное оформление доверенности? Возможно ли (и по каким правилам) нотариальное удостоверение письменного уполномочия, содержащегося в тексте договора? Будет ли признано "противоречащим существу отношений" включение положений о передаче полномочий в текст договора, подпадающего под режим коммерческой тайны данной организации? Необходимо ли для подтверждения своих полномочий предъявить третьей стороне весь текст договора или решения собрания или достаточно использовать для этих целей заверенную надлежащим образом выписку из их текста?

Удостоверение доверенности

Порядок удостоверения доверенности, урегулированный ранее нормами пп. 2-5 ст. 185 ГК РФ, теперь оформлен в виде обособленной ст. 185.1 ГК РФ.

Необходимость нотариального удостоверения (за исключением случаев, предусмотренных законом) с 1 сентября 2013 года на основании п. 1 ст. 185.1 ГК РФ распространяется не только на доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы, но и на:

- подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок;

- распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах правами.

Перечень доверенностей, приравниваемых к нотариально удостоверенным, не претерпел существенных изменений. На основании п. 2 ст. 185.1 ГК РФ таковыми признаются:

1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, которые удостоверены начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, а при их отсутствии старшим или дежурным врачом;

2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности работников, членов их семей и членов семей военнослужащих, которые удостоверены командиром (начальником) части, соединения, учреждения или заведения;

3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, которые удостоверены начальником соответствующего места лишения свободы;

4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, которые удостоверены администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Возможность удостоверения старшим или дежурным врачом доверенности лица, находящимся на излечении, теперь допускается только в случае отсутствия начальника такого учреждения, а также его заместителя по медицинской части. Кодекс не разъясняет, идет ли речь о длительном отсутствии данных лиц, либо достаточно факта их кратковременного отсутствия на рабочем месте.

Удостоверение доверенности на получение платежей и корреспонденции

На основании п. 3 ст. 185.1 ГК РФ доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий или на получение корреспонденции, может быть удостоверена организацией, в которой доверитель работает или учится, и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.

Доверенность, выданная акционерам общества, являющимися его работниками, может быть удостоверена этим акционерным обществом (постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2010 N 07АП-5283/10 по делу N А03-17320/2009).

Как и в прежней редакции соответствующей нормы ст. 185, в п. 3 ст. 185.1 ГК РФ статус такой доверенности подробно не разъяснен. В предусмотренный п. 2 ст. 185.1 ГК РФ перечень доверенностей, приравниваемых к нотариально удостоверенным, такие доверенности не включены.

Однако из п. 100 действующих Почтовых правил от 22.04.1992 следует, что возможность передачи полномочий на получение почтовых отправлений, допускается только путем оформления удостоверенной в нотариальном порядке доверенности или доверенности, приравненной к нотариально удостоверенным. В числе приравненных к нотариально удостоверенным Почтовые правила называют и доверенности, удостоверенные организацией, в которой доверитель работает или учится или администрацией стационарного лечебного учреждения.

По сравнению с действовавшей до 1 сентября 2013 года нормой п. 3 ст. 185 ГК РФ из числа лиц, имеющих право в порядке п. 4 ст. 185.1 ГК РФ удостоверять доверенности исключены жилищно-эксплуатационные организации, банки и организации связи.

По правилам п. 3 ст. 185.1 ГК РФ теперь также не могут удостоверяться доверенности на получение вкладов граждан в банках и ценной корреспонденции.

Для всех доверенностей, оформленных в соответствии с п. 3 ст. 185.1 ГК РФ законодатель предусматривает необходимость их удостоверения на бесплатной основе. Ранее соответствующее указание относилось только к доверенностям, удостоверенным банком или организацией связи.

Смысл удостоверения подписи доверителя по правилам п. 3 ст. 185.1 ГК РФ, состоит в том, что организация, в которой работает доверитель, удостоверяет, что подпись на доверенности выполнена именно этим, а не каким-либо иным лицом. При этом, как было разъяснено в определении ВС РФ от 05.02.2009 N 20-В08-16, удостоверение подписи доверителя им же самим (например, если он является руководителем данной организации) противоречит смыслу данной нормы ГК РФ, поскольку такое удостоверение не может гарантировать третьим лицам, которым впоследствии предъявляется доверенность, достоверность подписи доверителя.

Копия доверенности

При представлении интересов по доверенности, доверенность представляется в подлиннике или в форме надлежащим образом заверенной копии. При этом ГК РФ не содержит требований к порядку оформления копий доверенностей. Действующим законодательством не предусмотрено и специальных требований к заверению копии доверенности, выданной на представление интересов юридического лица.

На практике можно встретиться с достаточно строгим подходом некоторых судов, считающих, что из буквального толкования действующих норм права следует, что полномочия действовать от имени другого лица предоставляются именно подлинной доверенностью, тогда как упоминания о ее копиях вообще нет. В связи с этим копия доверенности не наделяет указанное лицо какими-либо полномочиями (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.01.2011 N 18АП-12526/2010 по делу N А07-11694/2010)

Вместе с тем такое толкование противоречит нормам действующего законодательства. К примеру, на основании п. 8 ст. 75 АПК РФ письменные доказательства могут представляться в суд в форме надлежащим образом заверенной копии. Аналогичное право предусмотрено и в п. 2 ст. 71 ГПК РФ.

Доверенность входит в состав унифицированной системы организационно-распорядительной документации Общероссийского классификатора управленческой документации (ОК 011-93) под кодом 031500. В связи с этим копия доверенности может быть заверена по правилам, установленным п. 3.26 ГОСТ Р 6.30-2003, согласно которому при заверении соответствия копии документа подлиннику ниже реквизита "Подпись" проставляют заверительную надпись: "Верно"; должность лица, заверившего копию; личную подпись; расшифровку подписи (инициалы, фамилию); дату заверения. Допускается копию документа заверять печатью, определяемой по усмотрению организации.

Факсимильное представление текста доверенности не является надлежаще заверенной копией доверенности (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 26.08.2011 по делу N А32-31466/2010, Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2011 N 15АП-3776/2011 по делу N А32-31467/2010).

Передача доверенности третьему лицу

Как правило, именно из доверенности третьи лица узнают, какими полномочиями обладает представитель. Согласно определению ВС РФ от 05.02.2009 N 20-В08-16 доверенность адресуется третьим лицам, и они должны иметь возможность убедиться в наличии у поверенного необходимых полномочий.

Доверенность должна быть им предъявлена либо представителем, либо непосредственно самим представляемым.

Упоминание о возможности непосредственной передачи доверенности представляемым третьему лицу перенесено законодателем из абз. 2 п. 1 в п. 3 ст. 185 ГК РФ, в тексте которой теперь также разъяснена и процедура такого уведомления.

Соответствующая возможность предусмотрена для случаев:

- получения представителем гражданина его вклада в банке, внесения денежных средств на его счет по вкладу, на совершение операций по его банковскому счету, в т.ч. получение денежных средств с его банковского счета;

- получения представителем гражданина адресованной ему корреспонденции в организации связи;

- совершения сделки представителем (уполномоченным действовать как от имени гражданина, так и юридического лица).

Для случая уведомления третьего лица о выдаче доверенности на совершение сделки ГК РФ предусматривает право третьего лица удостовериться в личности передавшего ему эту доверенность и сделать об этом отметку на документе, подтверждающем полномочия представителя.

Следует заметить, что в данном случае корректнее было бы говорить не о праве, а об обязанности третьего лица в такой проверке. Кроме того, следовало бы конкретизировать и содержание отметки, которая должна быть внесена на документ, подтверждающий полномочия представителя.

Также следует обратить внимание, что необходимость соблюдения установленной процедуры предусмотрена лишь для случаев передачи письменного уполномочия на совершение сделок, но не для получения корреспонденции и совершения операций по банковскому счету.

В случае отсутствия у третьего лица доверенности, она подлежит предъявлению представителем при осуществлении представителем действий от имени представляемого лица. Отсутствие в соответствующем законе прямого указания на необходимость представления доверенности представителя не освобождает его от обязанности подтверждения им своих полномочий в соответствии с нормами ГК РФ. При этом наличие доверенности у представителя является подтверждением того, что полномочия предоставлены именно данному лицу (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.04.2013 N 09АП-7868/2013 по делу N А40-158338/2012).

Вместе с тем не следует забывать, что на основании п. 1 ст. 182 ГК РФ полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель. По этой причине в судебной практике можно встретить решения, содержащие вывод, что ст. 185 ГК РФ не содержит прямого указания на обязательность представления доверенности, например, при получении товарно-материальных ценностей (постановление ФАС Центрального округа от 03.02.2006 N А35-7408/05-С24).

Исполнение поручений на основании доверенности

Исходя из содержания ст. 185 ГК РФ доверенность не является документом, возлагающим на доверенное лицо обязанность по совершению указанных в доверенности действий, а предоставляет право их совершения.

Представитель, независимо от того, является он или нет сотрудником юридического лица, уполномочившего его на совершение определенных в доверенности действий, всегда действует в отношениях с третьими лицами от имени представляемого и своими действиями приобретает для него права и обязанности, в результате таких действий все правовые последствия возникают не у представителя, а у представляемого. Данный вывод подтверждается в т.ч. и в решении ВС РФ от 17.02.2010 N ГКПИ09-1764.

Таким образом, представитель по доверенности должен действовать перед третьими лицами в интересах представляемого, а не в своих интересах и не в отношении самого себя.

К примеру, голосование представителя против воли доверителя было признано в постановлении Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2012 по делу N А62-5966/2011 нарушающим принципы гражданского права и противоречащим принципу института доверенности и представительства в гражданском праве РФ.

При этом все действия представителя непосредственно создают, изменяют или прекращают права и обязанности самого представляемого, а не его представителя. Следует также уточнить, что только правомерные действия представителя приводят к установлению правоотношений между представляемым и третьими лицами.

Толкование доверенности (в т.ч. в целях выяснения объема удостоверенных ею полномочий) производится с соблюдением требований ст. 431 ГК РФ: во внимание принимается буквальное значение содержащихся в доверенности слов и выражений. Содержание полномочий представителя устанавливается посредством уяснения как отдельных условий доверенности, так и смысла доверенности в целом.

Признание доверенности недействительной

Доверенность, как односторонняя сделка, может быть признана недействительной судом по иску заинтересованного лица в порядке, установленном ГК РФ. В зависимости от характера имеющихся в ней пороков доверенность может быть признана в установленном законом порядке как оспоримой, так и ничтожной в силу ст. 168 ГК РФ.

Доверенность, оформленная от имени организации, признается не соответствующей требованиям действующего законодательства в случае, если невозможно установить, кому принадлежит подпись. Например, такая ситуация может возникнуть в случае, если доверенность заверена печатью организации и подписью неизвестного лица, поскольку перед словами "руководитель организации" стоит штрих, обозначающий - "за", а фамилия лица, выдавшего доверенность, не указана и подпись не идентична подписи руководителя организации.

Основанием для признания доверенности не соответствующей требованиям ГК РФ, может стать не только отсутствие подписи, но и неуказание в ней фамилии, имени, отчества, должностного положения лица, ее подписавшего (постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.03.2010 по делу N А33-16260/2009).

Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.

Для признания доверенности недействительной, как сделки, совершенной под влиянием обмана, необходимо установление того обстоятельства, что лицо, заинтересованное в совершении сделки, т.е. в выдаче доверенности с определенным объемом полномочий представителя, должно было совершить такие действия или воздержаться от таких действий, в результате чего доверитель был лишен объективной возможности как оценить объем предоставляемых полномочий представителю в момент удостоверения доверенности, так и произвести действия, связанные с отменой доверенности до наступления юридических последствий.

К примеру, юридически значимым и подлежащим доказыванию является установление того обстоятельства, что воля лица на выдачу доверенности с предоставлением права заключить договор купли-продажи жилого помещения неправильно проявилась вследствие каких-либо действий либо бездействия со стороны представителя или нотариуса, которые объективно лишали бы доверителя свободного волеизъявления при осуществлении правомочия распоряжения своим имуществом (определение Санкт-Петербургского городского суда от 26.01.2012 N 33-1054/2012).

Передоверие

По смыслу положений п. 1 ст. 185, ст. 187 и п. 3 ст. 182 ГК РФ передоверие является односторонней сделкой добровольного представителя, посредством которой он наделяет третье лицо полномочием на совершение для представляемого тех действий, которые были доверены ему самому. Передоверие не влечет перехода полномочия от представителя к указанному лицу. Оно вызывает установление для данного лица полномочия на совершение от имени представляемого тех действий, которые были доверены передоверяющему. Полномочия лица, которому передоверено совершать действия от имени представляемого, производны от полномочий первоначального представителя.

По общему правилу, действие первоначальной доверенности не прекращается, и за первоначальным представителем сохраняется его статус, он не расстается с возложенным на него полномочием и продолжает выступать в качестве уполномоченного лица. Однако теперь на основании п. 6 ст. 187 ГК РФ иной порядок может быть предусмотрен доверенностью или законом. То есть в них может быть указано, что представитель, передавший полномочия другому лицу в порядке передоверия, утрачивает соответствующие полномочия.

Возможность применения предусмотренной ст. 187 ГК РФ процедуры передоверия также теперь может быть не только ограничена, но и полностью запрещена в тексте доверенности. Это касается и случая, когда в силу сложившихся обстоятельств лицо вынуждено осуществить передоверие для охраны интересов выдавшего доверенность лица. Ранее в данных обстоятельствах передоверие могло быть осуществлено даже в том случае, если такая возможность не была предусмотрена доверенностью.

Наличие в тексте доверенности требования личного совершения лицом, которому выдана доверенность, возложенных на него действий, означает, что перепоручение им исполнения представительских функций другому лицу не допускается (определения Санкт-Петербургского городского суда от 02.03.2011 N 33-2618/2011, от 19.01.2011 N 530).

Введенное в п. 2 ст. 187 ГК РФ указание на необходимость извещения выдавшего доверенность лица о факте передоверия в "разумный срок" нельзя признать действенным стимулом для своевременного исполнения предусмотренной обязанности. С одной стороны, в действовавшей ранее редакции статьи о сроках извещения вообще не упоминалось. Однако, с другой стороны, вместо указания конкретного максимального срока для исполнения обязанности (начало течения которого, может быть нормативно отложено, при наличии объективных уважительных причин) законодатель использовал нормативную формулировку, для которой присущ весьма высокий уровень субъективности и вариативности в оценке продолжительности предусмотренного ею периода времени.

При передоверии представитель должен действовать в интересах представляемого так же, как и лицо, передоверившее ему полномочия, в силу чего на него так же, как и на первоначального представителя, распространяется запрет на совершение сделок с имуществом представляемого в отношении самого себя. Иное противоречило бы самому смыслу представительства.

Как и прежде, в п. 2 ст. 187 ГК РФ предусмотрена ответственность первоначального представителя за действия лица, которому оно передало полномочия. При этом основанием для применения данной ответственности является исключительно неисполнение обязанности по извещению о передоверии: неисполнение этой обязанности возлагает на передавшее полномочия лицо ответственность за действия лица, которому оно передало полномочия, как за свои собственные.

Возможность применения предусмотренной ответственности в случае несвоевременного исполнения обязанности по извещению до настоящего времени законодателем не введена.

Процедура передоверия заключается не в передаче или переоформлении первоначальной доверенности. Она предполагает оформление новой доверенности доверителем, в которой выступает лицо, которому была выдана первоначальная доверенность. Ссылаться в своей деятельности на первоначальную доверенность для лица, которому эти полномочия передоверены, не требуется (постановление Президиума Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2012 N 10).

Например, если уполномоченный орган в лице руководителя ФНС России выдал доверенность руководителю территориального органа ФНС России с правом передоверия штатным сотрудникам налоговых органов, то документом, который подтверждает полномочия такого сотрудника на представление интересов ФНС России, является доверенность, выданная именно руководителем территориального органа ФНС России.

В соответствии со ст. 59 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате доверенность в порядке передоверия не должна содержать в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности.

Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана. Согласно требованиям п. 39 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий в доверенности, удостоверяемой в порядке передоверия, должны быть указаны реквизиты доверенности, на основании которой она выдана.

В пункте 3 ст. 187 ГК РФ изменены основания, при которых для доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, не требуется нотариального удостоверения. Теперь это правило применимо для доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия юридическими лицами, руководителями филиалов и представительств юридических лиц.

При этом норма п. 5 ст. 187 ГК РФ исключает саму возможность передоверия доверенностей, удостоверенных в порядке п. 3 ст. 185.1 ГК РФ организацией, в которой доверитель работает или учится, или администрацией стационарного лечебного учреждения.

Текст ст. 187 ГК РФ дополнен нормой п. 7, согласно которой последующая передача полномочий лицом, получившим эти полномочия в результате передоверия, другому лицу (последующее передоверие) не допускается, если иное не предусмотрено в первоначальной доверенности или не установлено законом. До момента вступления в силу данной нормы судебные инстанции придерживались мнения, что после однократного передоверия полномочий по доверенности их последующее передоверие уже недопустимо (постановления ФАС Уральского округа от 18.09.2007 N Ф09-7507/07-С4 по делу N А60-27044/2006-С11, Президиума Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2012 N 10, от 06.03.2008 N 1).

Прекращение доверенности

Прекращение доверенности исключает ее действие на будущее время. Перечень оснований прекращения доверенности установлен в п. 1 ст. 188 ГК РФ. Данный перечень является исчерпывающим, не подлежит расширительному толкованию, и иные юридические факты не могут рассматриваться в качестве оснований прекращения доверенности.

В новой редакции п. 1 ст. 188 ГК РФ в качестве дополнительных оснований прекращения действия доверенности указаны случаи:

- отмены доверенности одним из лиц, выдавших доверенность совместно (подп. 2 п. 1 ст. 188 ГК РФ);

- реорганизации в форме разделения, слияния или присоединения к другому юридическому лицу юридического лица, от имени которого или которому выдана доверенность (подп. 4 п. 1 ст. 188 ГК РФ);

- введения в отношении представляемого или представителя такой процедуры банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право самостоятельно выдавать доверенности (подп. 7 п. 1 ст. 188 ГК РФ).

До момента вступления в силу этих изменений введение арбитражным судом процедур банкротства не означало прекращение действия доверенностей, выданных руководителем должника до возбуждения дела о банкротстве. В соответствии с информационным письмом Президиума ВАС РФ от 14.06.2001 N 64 предусмотренные такими доверенностями полномочия должны были осуществляться представителем от имени должника в порядке и с учетом ограничений, установленных для должника законодательством о банкротстве. В случае отстранения руководителя должника и возложения исполнения его обязанностей на арбитражного управляющего последний вправе отменить ранее выданные доверенности должника по общим основаниям прекращения доверенности, предусмотренным в ст. 188 ГК РФ.

Не утратило своей актуальности содержащееся в определении ВС РФ от 26.04.2002 N 5-Г02-40 разъяснение, что доверенность, прекратившая свое действие в связи со смертью доверителя или поверенного, как и доверенность, отменяемая в связи с наступлением других событий, указанных в п. 1 ст. 188 ГК РФ, перестает действовать, начиная со следующего дня после наступления события, а не с момента получения извещения об этом другой стороной.

Для доверенности юридического лица решение о прекращении ее действия путем ее отмены вправе принять любой законный представитель этой организации или лицо, наделенное соответствующими полномочиями.

Этот вывод подтверждается и в постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2013 по делу N А46-28598/2012.

Не является основанием для прекращения действия выданных от имени организации доверенностей:

- смена руководителя организации (ее единоличного исполнительного органа) по любым причинам, в т.ч. в связи с его переизбранием, истечением полномочий или смертью (определение ФАС Центрального округа от 19.03.2012 по делу N А35-3467/2011, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.12.2011 N 09АП-31692/2011 по делу N А40-66565/11-133-567, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2013 N 18АП-13566/2012 по делу N А07-90/2012);

- истечение срока трудового договора и увольнение с занимаемой должности лица, выдавшего доверенность (постановление ФАС Поволжского округа от 13.02.2012 по делу N А12-488/2011, определение Московского областного суда от 16.08.2011 по делу N 33-18383);

- прекращение трудовых отношений поверенного с доверителем (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 25.02.2010 по делу N А82-4259/2008-8, Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2011 N 15АП-9925/2011 по делу N А53-8596/2011);

- назначение ликвидационной комиссии или ликвидатора (по причинам, не связанным с банкротством организации) (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2011 по делу N А05-20936/2009).

Доверенность, выданная от лица организации, прекращает свое действие не с момента смерти гражданина, выдавшего доверенность, а с момента наступления иных оснований, относящихся к самой организации, например, с момента прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность (определение ВАС РФ от 26.07.2007 N 8522/07 по делу N А48-7356/06-8). В случае смерти лица, выдавшего доверенность от имени организации, новый руководитель организации или иной ее уполномоченный представитель вправе отозвать эту доверенность (постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2011 по делу N А65-3246/2010).

На основании абз. 2 п. 1 ст. 189 ГК РФ об отмене доверенности может быть сделана публикация в официальном издании, в котором опубликовываются сведения о банкротстве. В этом случае подпись на заявлении об отмене доверенности должна быть нотариально засвидетельствована. Третьи лица считаются извещенными об отмене доверенности по истечении месяца со дня указанной публикации, если они не были извещены об отмене доверенности ранее.

Последствия прекращения действия доверенности

Норма п. 1 ст. 189 ГК РФ возлагает на лицо, выдавшее доверенность, и его правопреемников обязанность по доведению до сведения представителя и третьих лиц сообщения об отмене доверенности.

Следует отметить, что для правопреемников такая обязанность предусмотрена только в случаях, если доверенность прекратила свое действие по причине смерти, признания недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим гражданина или прекращения юридического лица, ее выдавшего.

Таким образом, законодатель не дает четкого ответа на вопрос, возможно ли возложение указанной обязанности на правопреемников в случае, если доверенность была отменена по иным основаниям незадолго до смерти гражданина или прекращения юридического лица и они не имели реальной возможности успеть известить об этом факте третьих лиц.

На основании уточненного изложения п. 2 ст. 189 ГК РФ, если третьему лицу предъявлена доверенность, о прекращении которой оно не знало и не должно было знать, права и обязанности, приобретенные в результате действий лица, полномочия которого прекращены, сохраняют силу для представляемого и его правопреемников.

Соответственно, при определенных обстоятельствах вполне возможно признание правомерными, в т.ч. юридических последствий действий поверенного, совершенных даже после смерти доверителя (апелляционное определение Верховного Суда Республики Хакасия от 19.09.2012 по делу N 33-2063/2012, определение Калужского областного суда от 15.08.2011 по делу N 33-2140/2011).

Соответственно, совершение сделки представителем после прекращения доверенности по основанию, связанному со смертью лица, выдавшего доверенность, независимо от того, что это лицо с момента смерти утратило правоспособность согласно п. 2 ст. 17 ГК РФ, по общему правилу не дает лицам, совершившим сделку, возможности ссылаться на ее ничтожность (определение Санкт-Петербургского городского суда от 06.09.2012 N 33-10745/2012).

По смыслу п. 2 ст. 189 ГК РФ отказ от представительства имеет юридическое значение только тогда, когда один из участников правоотношения знал или должен был узнать о прекращении представительства. До этих пор представительство сохраняет свою силу. Поэтому на представляемого и возлагается предусмотренная п. 1 ст. 189 ГК РФ обязанность известить третьих лиц об отмене полномочия. Возложение на доверителя обязанности по информированию третьих лиц о прекращении доверенности призвано защитить их интересы и позволяет избежать возможные неблагоприятные последствия, связанные с отменой доверенности, а также в целом способствует стабильности гражданских правоотношений.

Неисполнение этой обязанности может повлечь для представляемого неблагоприятные последствия как в случае, если представитель добросовестно исполнял свои обязанности, не зная о прекращении данного правоотношения представительства, так и в случае недобросовестности представителя, который воспользовался оставшейся доверенностью.

Таким образом, волеизъявление представляемого об отмене выраженного в доверенности полномочия не способно вступить в силу, т.е. повлечь прекращение полномочия, до момента его получения представителем, в связи с чем момент, в который представитель узнал о прекращении доверенности, имеет важное значение. До этого момента представитель, обладая полномочиями, указанными в доверенности, вправе совершать от имени представляемого юридически значимые действия.

Следовательно, и последствия прекращения доверенности подлежат применению только тогда, когда представляемый совершил необходимые действия по уведомлению представителя и третьих лиц. Отмена доверенности, сам факт уведомления об этом представителя и невозврат последним доверенности без своевременного и надлежащего извещения об этом третьих лиц, позволяет третьим лицам принимать предъявленную им доверенность как действующую и признавать действия представителя в пределах полномочий, оговоренных в доверенности, как действия представляемого (постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.01.2013 по делу N А56-7734/2011).

Таким образом, юридически значимым и подлежащим доказыванию является обстоятельство, связанное с тем, каким образом лицо, выдавшее доверенность, выполнило лежащую на нем обязанность об извещении представителя и третьих лиц об отмене доверенности. При этом довод о том, что показаниями свидетелей подтверждается факт извещения представителя по телефону, не может являться бесспорным и достоверным доказательством такого извещения, в особенности если представителем получение такого извещения отрицается.

Вместе с тем, при отсутствии доказательств возврата доверенности по истечении срока ее действия, возложение неблагоприятных последствий непредставления доверенности только на лицо, выдавшее доверенность, является неправильным.

В соответствии с новой редакцией п. 1 ст. 188 ГК РФ действие доверенности прекращается, в т.ч., вследствие отмены доверенности одним из лиц, выдавших доверенность совместно. При этом ст. 189 ГК РФ по-прежнему обязывает лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, извещать об этом решении только лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Необходимость извещения иных лиц, выдавших совместную доверенность об ее отмене, законом не предусмотрена.

В случае выдачи одной доверенности от имени нескольких лиц объективные трудности могут возникнуть и с исполнением требований нормы п. 3 ст. 189 ГК РФ, предписывающей обязанность лица, которому выдана доверенность (и его правопреемников), по прекращении ее действия немедленно ее вернуть.

Обязанность вернуть подлинник доверенности наступает вне зависимости от причины прекращения ее действия. Но будет ли считаться надлежащим исполнением предусмотренной обязанности возврат доверенности одному из лиц, от имени которых она была выдана? Должно ли лицо, которому доверенность возвращена, уведомить об этом остальных?

Предусмотренное п. 3 ст. 189 ГК РФ требование о возврате доверенности имеет своей целью устранение неопределенности по поводу действительного наличия у лица, имеющего на руках доверенность, полномочий по ней, а также возможных злоупотреблений ввиду этого с его стороны. Но эта безусловная обязанность может повлечь для представителя не только не всегда обоснованные затраты по возврату подлинника доверенности, но и стать причиной определенных юридических трудностей. Так, в случае возврата доверенности в установленном п. 3 ст. 189 ГК РФ порядке и не сохранив у себя ее копии, представитель фактически лишается важного доказательства легитимности своих действий в период действия доверенности. Это может стать решающим фактором при разрешении спорной ситуации, возникшей в период действия доверенности, но о которой ему стало известно только по окончании действия доверенности.

Заметим, что действующее законодательство не предусматривает для граждан, выдавших доверенность, обязанность сохранять их какой-либо период после прекращения их действия и возврата им оригинала.

Конечно, в случае досрочной отмены доверенности, возврат ее подлинника определенным образом страхует доверителя. Однако, как уже говорилось, в определенных случаях для надлежащего представительства лицу достаточно предъявить заверенную установленным образом копию доверенности. Наконец, этот резон не объясняет обязанности представителя по возврату доверенности, срок действия которой истек.

Современное законодательство фактически не предусматривает возможности продления срока действия доверенности без необходимости ее переоформления или выдачи новой доверенности взамен утратившей силу, а значит, на основании истекшей доверенности представитель практически не имеет возможности злоупотребить своими полномочиями.

Тем не менее неисполнение предусмотренной п. 3 ст. 189 ГК РФ обязанности суды склонны расценивать как злоупотребление правами, причем как представителем, так и представляемым. Так, например, в постановлении Шестого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2011 N 06АП-5212/2011 по делу N А04-4658/2011 суд пришел к выводу, что доверитель обязан осуществлять контроль за деятельностью лица, которому выдана доверенность. А из постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2009 по делу N А46-7/2009 следует, что во исполнение требований п. 3 ст. 189 ГК РФ доверитель также должен принять меры для того, чтобы обеспечить возврат доверенности, которая им была отменена.

Несовершение представителем действий по возврату выданной и впоследствии отмененной доверенности и непринятие доверителем мер по изъятию отмененной доверенности у представителя, по мнению суда, может способствовать созданию неопределенности по поводу действительного наличия у представителя полномочий по этой доверенности и возможных злоупотреблений со стороны представителя (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.09.2009 N Ф04-4861/2009(12677-А46-8) по делу N А46-7/2009).

Обеспечение возврата ранее выданных доверенностей может быть предусмотрено и в составе должностных обязанностей. К примеру, согласно п. 2.5.5.12 Инструкции по делопроизводству в Министерстве финансов РФ, департамент, осуществивший подготовку доверенностей, обеспечивает и возврат доверенностей, действие которых прекращено.

Риск последствий, наступивших после отмены доверенности и связанных с совершением представителем действий от имени представляемого, возлагается на представляемого. Деятельность представителя после прекращения доверенности признается представительством без полномочий.

При этом, как отмечалось в определении ВАС РФ от 02.10.2008 N 10348/08 по делу N А65-4083/2007-СГ1-30, признание недействительным распоряжения об отмене доверенностей, срок действия которых в настоящее время истек, не влечет каких-либо правовых последствий и не может привести к восстановлению полномочий.

А. Зрелов,

к.ю.н., член экспертного совета

при ТПП РФ по совершенствованию

налогового законодательства и правоприменительной практики,

зам. руководителя по развитию Российского юридического клуба

"Налоговый вестник", N 9, 10, сентябрь, октябрь 2013 г.