Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2015 г. N 09АП-50098/15

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24 февраля 2016 г. N Ф05-1593/16 настоящее постановление отменено

город Москва

03 декабря 2015 г.

Дело N А40-171885/14

Резолютивная часть постановления объявлена 26 ноября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 декабря 2015 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

Судей М.В. Кочешковой, В.Я. Голобородько

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Д.А. Солодовником

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ПАО "ОГК-2", арбитражный управляющий АО "Группа Е4", АО "Группа Е4"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.09.2015

по делу N А40-171885/14, вынесенное судьей А.А. Сафроновой

о прекращении производства по требований АО "ЮниКредитБанк" о включении в реестр требований о включении в реестр требований кредиторов АО "Группа Е4" задолженности в размере 438 632 501 руб. 40 коп.

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АО "Группа Е4"

(ОГРН: 1067746688008, ИНН: 7720554943)

при участии в судебном заседании:

от ПАО "ОГК-2" - Петров В.О. по дов. от 28.08.2015

от АО "ЮниКредитБанк" - Гулин И.Н. по дов. от 08.05.2015

от АО "Группа Е4" - Десятов А.Ю. по дов. от 17.09.2015

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы посредством электронной системы подачи документов "Мой Арбитр" поступило заявление АО "ЮниКредит Банк" б/н б/д о признании несостоятельным (банкротом) Открытое акционерное общество "Группа Е4" (ОГРН 1067746688008).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 18.05.2015 заявление АО "ЮниКредит Банк" о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Группа Е4" принято к производству как заявление о вступлении в дело N А40- 171885/2014 о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Группа Е4", рассмотрение данного заявления отложено до рассмотрения заявлений ЗАО "Стальконструкция - В", ОАО "Монтажхимзащита", ЗАО "Завод "АтомСтройЭнерго", ООО "Ремонтно-строительная компания -18", ООО "Камский кабель", ЗАО "ТРЕСТ НЕФТЕХИМ", ЗАО "Трансформер", ООО "Завод дозировочной техники "Ареопаг", ЗАО "Конвертор", ООО "Частное охранное предприятие 2000", ООО "Апекс Медиа Групп", АО "Открытые технологии 98" о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Группа Е4" по делу N А40- 171885/2014.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 17.06.2015 произведена замена в порядке процессуального правопреемства заявителя по делу N А40-171885/2014 ЗАО "Стальконструкция - В" (ОГРН 2 1037700057845) на правопреемника ЗАО "Аксиома права" (ОГРН 1067746814409), в отношении должника ОАО "Группа Е4" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Плотников Андрей Вячеславович (ИНН 420900292800), являющийся членом Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация "СИБИРСКИЙ ЦЕНТР ЭКСПЕТРОВ АНТИКРИЗИСНОГО УПРАВЛЕНИЯ".

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 112 от 27.06.2015.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 17.07.2015 заявление АО "ЮниКредит Банк" о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Группа Е4" на основании п. 8 ст. 42, п. 4 ст. 48 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", с учетом введения в отношении должника процедуры наблюдения назначено к рассмотрению в качестве заявления о вступлении в дело о банкротстве как требование о включении суммы задолженности в размере 419 207 847 руб. 69 коп. в реестр требований кредиторов должника.

В Арбитражный суд г. Москвы поступило требование АО "ЮниКредит Банк" о включении суммы задолженности в размере 438 632 501 руб. 40 коп. в реестр требований кредиторов АО "Группа Е4".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.09.2015 по делу N А40-171885/14 прекращено производство по требованию Акционерного общества "ЮниКредит Банк" о включении в реестр требований кредиторов Акционерного общества "Группа Е4" суммы задолженности в размере 438 632 501 руб. 40 коп.

Не согласившись с вынесенным определением, ПАО "ОГК-2", арбитражный управляющий АО "Группа Е4", АО "Группа Е4" обратились с апелляционными жалобами, в которых просят отменить определение суда, принять новый судебный акт. В апелляционных жалобах заявители указывают на ненадлежащее исследование судом первой инстанции фактических обстоятельств дела и отсутствие в определении суда надлежащей оценки доказательств по делу.

Информация о процессе размещена на сайте ВАС РФ в сети Интернет.

Изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционных жалоб и отзыва на нее, руководствуясь ст.ст. 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционных жалоб исходя из следующего.

В силу п.п. 3 - 5 ст. 71 и п.п. 3 - 5 ст. 100 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

При установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (ч. 3 ст. 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Согласно заявлению АО "ЮниКредит Банк" задолженность АО "Группа Е4" перед АО "ЮниКредит Банк" в размере 438 632 501 руб. 40 коп. возникла в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по соглашению N 001/0092L/13 от 11.02.2013 о специальных условиях предоставления револьверной линии для осуществления документарных операций, в соответствии с условиями которого должнику - АО "Группа Е4" выданы следующие банковские гарантии: от 20.05.2014, платеж по которой произведен Банком 27.01.2015; от 15.05.2014, платеж по которой произведен Банком 27.01.2015; от 18.07.2014, платеж по которой произведен Банком 30.01.2015; от 19.12.2014, платеж по которой произведен Банком 27.02.2015.

Размер задолженности ОАО "Группа Е4" перед АО ЮниКредит Банк, возникшей в порядке регресса по Соглашению N 001/0092L/13 от 11.02.2013, составляет: по Банковской гарантии N 07/ОGR/5141757 от 20.05.2014 - 28 735 185 руб. 49 коп., из них сумма невозмещенного платежа - 27 068 437 руб. 20 коп., сумма неустойки - 1 639 679 руб. 85 коп, комиссия за платеж по гарантии - 27 068 руб. 44 коп. по Банковской гарантии N 07/ОGR/5141758 от 15.05.2014 - 68 403 092 руб. 25 коп., из них остаток суммы невозмещенного платежа - 64 429 830 руб. 44 коп., сумма неустойки - 3 902 859 руб. 04 коп., комиссия за платеж по гарантии - 70 402 руб. 77 коп. по Банковской гарантии N 07/ОGR/5142924 от 18.07.2014 - 338 376 741 руб. 99 коп., из них сумма невозмещенного платежа - 319 263 999 руб. 45 коп., сумма неустойки - 18 906 551 руб. 64 коп., комиссия за платеж по гарантии - 206 190,90 рублей. по Банковской гарантии N 07/ОGR/5134599 от 19.12.2013 - 2 576 150 руб. 05 коп., из них сумма невозмещенного платежа - 2 548 503 руб. 89 коп., сумма неустойки - 21 575 руб. 07 коп., а также комиссия за платеж по гарантии по курсу ЦБ РФ на дату платежа - 6 071 руб. 09 коп. по Банковским гарантиям N 07/ОGR/5141757 от 20.05.2014, N 07/ОGR/5141758 от 15.05.2014, N 07/ОGR/5142924 от 18.07.2014, N 07/ОGR/5134599 от 19.12.2013 - сумма задолженности по оплате комиссии за выдачу гарантий - 541 331 руб. 62 коп.

Согласно п. 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" обязанность по возмещению судебных расходов (расходов на оплату услуг представителя, государственной пошлины и т.д.), понесенных лицом, в пользу которого принят судебный акт, для целей квалификации в качестве текущего платежа считается возникшей с момента вступления в законную силу судебного акта о взыскании указанных расходов.

В соответствии со ст. 5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" к текущим платежам относятся денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие до даты принятия заявления о признании должника несостоятельным (банкротом).

Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.11.2014 принято к производству заявление ОАО "ЭнергоМашиностроительный Альянс" о признании несостоятельным (банкротом) АО "Группа Е4", возбуждено производство по делу N А40-171885/2014.

Обязательства должника перед Бенефициарами - ООО "Сименс Технологии Газовых Турбин", ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы", Инвенстиционно - консультанционным республиканским унитарным предприятием "Белинвестэнергосбережение" по соглашению N 001/0092L/13 от 11.02.2013 о специальных условиях предоставления револьверной линии для осуществления документарных операций, а также по банковским гарантиям N 07/ОGR/5141757 от 20.05.2014, N 07/ОGR/5141758 от 15.05.2014, N 07/ОGR/5142924 от 18.07.2014, N 07/ОGR/5134599 от 19.12.2013 возникли после принятия к производству заявления ОАО "ЭнергоМашиностроительный Альянс" о признании несостоятельным (банкротом) АО "Группа Е4", что подтверждается представленными в материалы дела документами.

Из требований ОАО "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" от 22.01.2015 N ПН-204 о выплате суммы по банковской гарантии, требования Инвенстиционно - консультанционным республиканским унитарным предприятием "Белинвестэнергосбережение" от 18.02.2015 N 0241 выплаты по гарантии на возврат аванса, данные требования бенефициаров, в обеспечение исполнения которых были выданы банковские гарантии, представляют собой требования по возврату неотработанного аванса.

Согласно п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 63 в тех случаях, когда банковской гарантией было обеспечено исполнение обязательства, возникшего до даты возбуждения дела о банкротстве должника-принципала, и гарант уплатил бенефициару сумму, на которую выдана гарантия, после этой даты, судам следует исходить из того, что требование гаранта к должнику-принципалу о возмещении указанной суммы не относится к текущим платежам и подлежит включению в реестр требований кредиторов.

Определяющим фактором при квалификации требований кредитора является момент возникновения денежного обязательства - обязательства по оплате

При этом предложенное апеллянтами толкование понятия "обязательство" не только не основано на нормах материального права, но и противоречит основным понятиям и принципам гражданского права.

По смыслу норм ГК РФ о банковских гарантиях права требования банка к должнику возникают не после заключения основного договора, а после нарушения должником исполнения конкретного обязательства.

В силу банковской гарантии банк дает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Последствием исполнения гарантом предоставленной им банковской гарантии в силу ст. 379 ГК РФ является право регресса банка к принципалу.

Таким образом, требование банка к принципалу по своей правовой природе представляет регрессное требование и возникает исключительно после оплаты соответствующей суммы денежных средств.

При этом произведенное банком исполнение погашает первоначальное обязательство, поэтому регрессное требование является самостоятельным и не зависит от обязательства (основного обязательства), существовавшего между банком и его должниками.

В указанной связи, только после оплаты соответствующего требования бенефициара, у банка возникает право регрессного требования к должнику, а у должника соответствующая обязанность по возврату денежных средств.

По своей правовой природе требования неотработанного аванса представляют собой требования неосновательного обогащения, регулируемые положениями главой 60 ГК РФ. Аванс представляет собой осуществление платежа в счет оплаты товаров (работ, услуг) до их получения (выполнения, оказания).

Внесение стороной аванса в каждом случае предполагает получение встречного исполнения обязательств от второй стороны по сделке. Непредставление встречного исполнения влечет обязательства по возврату данного аванса.

В соответствии с п. 4 ст. 453 ГК РФ в случае, когда до расторжения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

Учитывая условия п. 1 ст. 314 ГК РФ, обязательство, предусматривающее или позволяющие определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Момент возникновения обязательства по оплате денежных средств (неотработанный аванс) возникает с момента предъявления стороной соответствующего требования. Как было указано выше, требования были предъявлены бенефициарами 22.01.2015 и 18.02.2015, то есть после возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) АО "Группа Е4".

Поскольку денежные обязательства по возврату неотработанного аванса возникли после возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) АО "Группа Е4", такие требования следует квалифицировать как требования кредитора по текущим платежам Если при рассмотрении требования кредитора в рамках дела о банкротстве будет установлено, что оно относится к категории текущих, арбитражный суд в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 150 АПК РФ выносит определение о прекращении производства по рассмотрению данного требования. До окончания внешнего управления такое требование подлежит рассмотрению в общем порядке, установленном процессуальным законодательством.

Требование АО "ЮниКредит Банк" в размере 438 632 501 руб. 40 коп. является текущим по смыслу п. 1 ст. 5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку обязательства возникли после даты принятия заявления о признании АО "Группа Е4" банкротом.

Суд апелляционной инстанции, оценив представленные доказательства, приходит к выводу о том, что приведенные в апелляционных жалобах доводы не могут служить основанием для отмены определения, вынесенного Арбитражным судом г. Москвы. Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены определения суда отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.09.2015 по делу N А40-171885/14 оставить без изменения, а апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.Я. Голобородько М.В. Кочешкова