Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2018 г. N 09АП-36111/18

г. Москва

22 августа 2018 г.

Дело N А40-171885/14

Резолютивная часть постановления объявлена 15 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 августа 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева

судей В.С. Гарипова, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего АО "Группа Е4"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 09 июня 2018 года по делу N А40-171885/14, принятое судьей Сафроновой А.А.

по заявлению конкурсного управляющего должника Вышегородцева И.А. о признании недействительными сделками банковских операций по списанию денежных средств, принадлежащих АО "Группа Е4", совершенных ОАО АКБ "Пробизнесбанк": 29.04.2015 г. на сумму 660 199,95 евро, 1 751 755,90 шведских крон; 14.05.2015 г. на сумму 159,32 евро, 10 209,42 евро, 13 985,51 евро, 35 403,46 евро, 2 268 760,75 евро, 7 006 326,98 шведских крон, а также требований РУП "Минскэнерго": по банковской гарантии от 27.12.2011 г. N 1267/1, выданной ОАО АКБ "Пробизнесбанк" - требование платежа N1 от 17.09.2014 г. на сумму 3 924 807,34 евро, N3 от 09.10.2014 г. на сумму 1 464 480,35 евро, N5 от 23.10.2014 г. на сумму 468 633,71 евро; по банковской гарантии от 27.12.2011 г. N 1268/2, выданной ОАО АКБ "Пробизнесбанк" - требование платежа N2 от 17.09.2014 г. на сумму 11 736 764,53 Шведских крон, N4 от 09.10.2014 г. на сумму 4 379 389,75 Шведских крон, N6 от 23.10.2014 г. на сумму 1 401 404,72 Шведских крон и о применении последствий недействительности сделок в виде взыскания с ОАО АКБ "Пробизнесбанк" 270 786 323,92 рублей основного долга, восстановления задолженности АО "Группа Е4" перед РУП "Минскэнерго" по уплате неустойки в сумму 2 928 960,70 евро и 8 758 779,50 Шведских крон, взыскания с РУП "Минскэнерго" в пользу ОАО АКБ "Пробизнесбанк" 2 928 690,70 евро, 8 758 779,50 Шведских крон и применении последствий недействительности сделок, объединенных в одно производство для совместного рассмотрения

по делу о несостоятельности (банкротстве) АО "Группа Е4"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ОАО АКБ "Пробизнесбанк" в лице ГК АСВ - Михеев И.А., дов. от 10.04.2018,

от конкурсного управляющего АО "Группа Е4" - Анисимов В.Л., дов. от 27.10.2017,

от РУП "Минскэнерго" - Шилова А.А., дов. от 09.08.2018, Наливашка О.Г., дов. от 09.08.2018.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2016 г. (дата оглашения резолютивной части) должник Открытого акционерного общества "Группа Е4" (ОГРН 1067746688008, ИНН 7720554943; 123610, г. Москва, наб. Краснопресненская, 12, подъезд 9) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Вышегородцев Игорь Алексеевич (ИНН 366200846743, запись N 963 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих; адрес для направления корреспонденции: 394019, г. Воронеж, а/я 7), являющийся членом Саморегулируемой организации Некоммерческое партнерство Объединение арбитражных управляющих "Авангард" (адрес: 105062, г.Москва, ул. Макаренко, д.5, стр.1а, пом.1 к.8,9,10).

Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 215 от 19.11.2016 г.

27.10.2017 г. (согласно штампа канцелярии) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника Вышегородцева И.А. о признании недействительными сделками банковских операций по списанию денежных средств, принадлежащих АО "Группа Е4", совершенных ОАО АКБ "Пробизнесбанк": 29.04.2015 г. на сумму 660 199,95 евро, 1 751 755,90 шведских крон; 14.05.2015 г. на сумму 159,32 евро, 10 209,42 евро, 13 985,51 евро, 35 403,46 евро, 2 268 760,75 евро, 7 006 326,98 шведских крон и о применении последствий недействительности сделок в виде взыскания с ОАО АКБ "Пробизнесбанк" денежных средств в размере 270 786 323,92 рублей, а также расходов по оплате государственной пошлины в размере 6 000 рублей.

Также 27.10.2017 г. (согласно штампа канцелярии) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего Вышегородцева И.А. о признании недействительными сделками требований РУП "Минскэнерго": по банковской гарантии от 27.12.2011 г. N 1267/1, выданной ОАО АКБ "Пробизнесбанк" - требование платежа N1 от 17.09.2014 г. на сумму 3 924 807,34 евро, N3 от 09.10.2014 г. на сумму 1 464 480,35 евро, N5 от 23.10.2014 г. на сумму 468 633,71 евро; по банковской гарантии от 27.12.2011 г. N 1268/2, выданной ОАО АКБ "Пробизнесбанк" - требование платежа N2 от 17.09.2014 г. на сумму 11 736 764,53 Шведских крон, N4 от 09.10.2014 г. на сумму 4 379 389,75 Шведских крон, N6 от 23.10.2014 г. на сумму 1 401 404,72 Шведских крон и о применении последствий недействительности сделок в виде взыскания с ОАО АКБ "Пробизнесбанк" 270 786 323,92 рублей основного долга, восстановления задолженности АО "Группа Е4" перед РУП "Минскэнерго" по уплате неустойки в сумму 2 928 960,70 евро и 8 758 779,50 Шведских крон, взыскания с РУП "Минскэнерго" в пользу ОАО АКБ "Пробизнесбанк" 2 928 690,70 евро, 8 758 779,50 Шведских крон, а также взыскания солидарно с РУП "Минскэнерго" и ОАО АКБ "Пробизнесбанк" в пользу АО "Группа Е4" расходов по оплате государственной пошлины в размере 6 000 рублей.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 09.06.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий АО "Группа Е4" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определением суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт.

Представитель конкурсного управляющего АО "Группа Е4" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель РУП "Минскэнерго" и ОАО АКБ "Пробизнесбанк" в судебном заседании против удовлетворения апелляционной жалобы возражали.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в соответствии со ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд считает обжалуемое определение подлежащим отмене в части.

Как усматривается из материалов дела, между АО "ГруппаЕ4" и РУП "Минскэнерго" заключен контракт от 28.12.2011 г. N ЕЕР/IСВ/09/05 на комплексное строительство объекта "Реконструкция котельного цеха N 3 (РК-3) Жодинской ТЭЦ в г. Борисове со строительством парогазовой установки".

Для расчетов сторон по указанному контракту должником открыт счет в ОАО АКБ "Пробизнесбанк" и заключены договоры о выдаче банковских гарантий от 27.12.2011 г. N N 604-752/11г и 589-978/11г, обеспечивающих обязательства должника перед РУП "Минскэнерго".

В связи с ненадлежащим исполнением обязательств (превышение сроков сдачи объекта и уплате неустойки (пени)) РУП "Минскэнерго" в сентябре и октябре 2014 г. были предъявлены соответствующие требования в банк-гарант.

В счет погашения требований РУП "Минскэнерго" в апреле и мае 2015 г. банк перечислил бенефициару сумму, эквивалентную 2 928 960, 70 евро и 8 758 779, 50 Шведских крон. Кроме того, самим банком-гарантом по условиям предоставленных банковских гарантий со счета должника списаны 2 928 960, 70 евро и 8 758 779, 50 Шведских крон.

Как указывает конкурсный управляющий должника в своих заявлениях, оспариваемые сделки повлекли за собой оказание предпочтения одним кредиторам - РУП "Минскэнерго" и ОАО АКБ "Пробизнесбанк" - перед другими кредиторами должника в отношении требований, существовавших до совершения оспариваемых сделок, увеличение имущественных обязательств должника.

Отказывая в удовлетворении заявленного конкурсным управляющим требования суд первой инстанции исходил из того, что доводы конкурсного управляющего должника, касающиеся признания недействительными банковских операций по списанию денежных средств, принадлежащих АО "Группа Е4", совершенных ОАО АКБ "Пробизнесбанк": 29.04.2015 г. на сумму 660 199,95 евро, 1 751 755,90 шведских крон; 14.05.2015 г. на сумму 159,32 евро, 10 209,42 евро, 13 985,51 евро, 35 403,46 евро, 2 268 760,75 евро, 7 006 326,98 шведских крон и о применении последствий недействительности сделок в виде взыскания с ОАО АКБ "Пробизнесбанк" денежных средств в размере 270 786 323,92 рублей, а также расходов по оплате государственной пошлины в размере 6 000 рублей, по существу сводятся к несогласию с действиями бенефициара по предъявлению требования гаранту и не содержат иных самостоятельных оснований для оспаривания сделок.

Апелляционный суд считает правильными выводы суда первой инстанции об отсутствии основания для признания недействительными требований Минского республиканского унитарного предприятия электроэнергетики "Минскэнерго" (РУП "Минскэнерго"), УНП: 100071593. направленные в адрес ОАО АКБ "Пробизнесбанк", ИНН/КПП 7729086087/775001001:

- по банковской гарантии от 27 декабря 2011 года N 1267/1 выданной ОАО АКБ "Пробизнесбанк" - требование платежа N 1 от 17 сентября 2014 года на сумму 3 924 807,34 (три миллиона девятьсот двадцать четыре тысячи восемьсот семь и тридцать четыре сотых) Евро: требование платежа N 3 от 09 октября 2014 года на сумму 1 464 480,35 (один миллион четыреста шестьдесят четыре тысячи четыреста восемьдесят и тридцать пять сотых) Евро; требование платежа N 5 от 23 октября 2014 года на сумму 468 633,71 (четыреста шестьдесят восемь тысяч шестьсот тридцать три и семьдесят одна сотая) Евро;

- по банковской гарантии от 27.12.2011 N 1268/2 выданной ОАО АКБ "Пробизнесбанк" - требование платежа N 2 от 17 сентября 2014 года на сумму 11 736 764,53 (одиннадцать миллионов семьсот тридцать шесть тысяч семьсот шестьдесят четыре и пятьдесят три сотых) Шведских крон; требование платежа N 4 от 09 октября 2014 года на сумму 4 379 389.75 (четыре миллиона триста семьдесят девять тысяч триста восемьдесят девять и семьдесят пять сотых) Шведских крон; требование платежа N 6 от 23 октября 2014 года на сумму 1 401 404,72 (один миллион четыреста одна тысяча четыреста четыре и семьдесят две сотых) Шведских крон.

Поскольку в результате указанных выплат по банковским гарантиям не произошло уменьшение конкурсной массы должника, основания для признания недействительным данных сделок отсутствуют.

Однако сделки по списанию денежных средств Банком со счета должника осуществлены за счет средств АО "Группа Е4" в связи с чем данные сделки подлежат признанию недействительными по следующим основаниям.

ОАО АКБ "Пробизнесбанк" произвел списание денежных средств в свою пользу принадлежащих АО "Группа Е4" в связи с чем получил преимущественное удовлетворение требований.

На момент совершение сделки имелись неисполненные обязательства перед ООО "Стройэнерго" в размере 3 687 562,40 рублей в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по договору поставки N 293 ПСС/СМР от 23.09.2013 г.: ООО "Тольяттинский Трансформатор" в размере 2 860 291 рублей основного долга, 134 433,68 рублей пеней в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по договору от 24.07.2012 г. N2012-277-БЕ 1 (478/0771/1-12); АКБ "Металлургический инвестиционный банк" в размере 450 000 000 рублей основного долга, 11 425 726.02 рублей просроченных процентов по ссудной задолженности, 7 350 000 рублей неустойки (пени) за несвоевременное погашение кредита, 453 764,56 рублей неустойки (пени) за несвоевременное погашение процентов в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по кредитным договорам N 2513-К от 08.02.2013 г., N2792-К от 23.10.2013 г., N2621-К от 21.05.2013 г.; ЗАО "СофтЛайнТрейд" в размере 5 826 369,15 рублей основной долг, 804 038,94 рублей пеней в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по договору N 6694/МОС2081 от 22.06.2012 г.: МУП "Кредо" в размере 7 559 887, 24 рублей основного долга, 361 879. 84 рублей неустойки в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по договору оказания услуг N 032-ЧГ7У-2014 от 25.02.2014 г. Указанные обстоятельства установлены судом при рассмотрении требований указанных организаций о включении сумм задолженности в реестр требований кредиторов должника. В настоящее время определения суда по результатам рассмотрения указанных требований вступили в законную силу. Кроме того. Картотека арбитражных дел также содержит сведения об иных кредиторах должника, обязательства перед которыми возникли до совершения оспариваемых сделок.

В соответствии с п. 1 ст. 61.1. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В соответствии с п. 1 ст. 61.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

При этом согласно разъяснениям, изложенным в п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом пункта 1 указанной статьи, судам следует иметь ввиду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий. Кроме того, поскольку данный перечень является открытым, предпочтение может иметь место и в иных случаях, кроме содержащихся в этом перечне.

В соответствии с п. 2 ст. 61.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, указанная в п. 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу п. 2 ст. 61.3. Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 61.3., в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 09 июня 2018 года по делу N А40-171885/14 отменить в части.

Признать недействительной сделкой банковские операции по списанию денежных средств принадлежащих АО "Группа Е4" совершенные ОАО АКБ "Пробизнесбанк" 29.04.2015 на сумму 660 199,95 Евро и 1 751 755,90 Шведских крон; 14.05.2015 на суммы 159,32 Евро, 10 209,42 Евро, 13 985,51 Евро и 1 751 755,90 Шведских крон; 14.05.2015 на суммы 159,32 Евро, 10 209,42 Евро, 13 985,51 Евро, 35 403,46 Евро, 2 268 760,75 Евро и 7 006 326,98 Шведских крон.

Взыскать с ОАО АКБ "Пробизнесбанк" в пользу АО "Группа Е4" 270 786 323,92 руб. основного долга.

Восстановить задолженность АО "Группа Е4" перед ОАО АКБ "Пробизнесбанк" по договорам о выдаче банковских гарантий N 604-752/11г от 27.12.2011 г. и N 589-978/11г. от 27.12.2011 на общую сумму 270 786 323,92 руб.

В остальной части определение Арбитражного суда г. Москвы от 09 июня 2018 года по делу N А40-171885/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "Группа Е4" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

В.С. Гарипов Р.Г. Нагаев