Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 сентября 2018 г. N 09АП-35844/18

г. Москва

12 сентября 2018 г.

Дело N А40-171885/14

Резолютивная часть постановления объявлена 05 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 сентября 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева

судей В.С. Гарипова, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Ю. Троян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "Группа Е4" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28 мая 2018 года по делу N А40-171885/14, принятое судьей Сафроновой А.А.

по заявлению конкурсного управляющего АО "Группа Е4" Вышегородцева И.А.

о признании недействительными сделки по распределению денежных средств АО "Группа Е4", оформленных постановлением СМО по ИОВИП УФФСП России по Московской области от 03.04.2015 г., по выплате денежных средств ОАО "Монтажхимзащита" в размере 32 547 734,90 (тридцать два миллиона пятьсот сорок семь тысяч семьсот тридцать четыре) рубля 90 копеек по платежному поручению N 200193 от 09.04.2015 г., и выплате денежных средств УФК по Московской области (УФССП России по Московской области, лицевой счет N 04481785440) в размере 2 278 341,44 (два миллиона двести семьдесят восемь тысяч триста сорок один) рубль 44 копейки по платежному поручению N203431 от 09.04.2015 г. и применении последствий недействительности сделок в виде взыскания денежных средств с ОАО "Монтажхимзащита", полученных от должника в размере 32 547 734,90 рублей по исполнительному производству N 3762/15/50049-ИП, взыскания с УФССП России денежных средств в размере 2 278 341,44 рублей исполнительного сбора, а также взыскания с ОАО "Монтажхимзащита" 6 000,00 рублей расходов по оплате государственной пошлины

по делу о несостоятельности (банкротстве) АО "Группа Е4"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего АО "Группа Е4" - Матинян И.А., дов. от 11.05.2018,

от ОАО "Монтажхимзащита" - Красовский С.Ю., дов. от 03.05.2018.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2016 г. (дата оглашения резолютивной части) должник Открытого акционерного общества "Группа Е4" (ОГРН 1067746688008, ИНН 7720554943; 123610, г. Москва, наб. Краснопресненская, 12, подъезд 9) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Вышегородцев Игорь Алексеевич (ИНН 366200846743, запись N 963 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих; адрес для направления корреспонденции: 394019, г. Воронеж, а/я 7), являющийся членом Саморегулируемой организации Некоммерческое партнерство Объединение арбитражных управляющих "Авангард" (адрес: 105062, г.Москва, ул. Макаренко, д.5, стр.1а, пом.1 к.8,9,10).

Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 215 от 19.11.2016 г.

В настоящем судебном заседании рассмотрению подлежит заявление конкурсного управляющего АО "Группа Е4" Вышегородцева И.А. о признании недействительными сделки по распределению денежных средств АО "Группа Е4", оформленных постановлением СМО по ИОВИП УФФСП России по Московской области от 03.04.2015 г., по выплате денежных средств ОАО "Монтажхимзащита" в размере 32 547 734,90 (тридцать два миллиона пятьсот сорок семь тысяч семьсот тридцать четыре) рубля 90 копеек по платежному поручению N 200193 от 09.04.2015 г., и выплате денежных средств УФК по Московской области (УФССП России по Московской области, лицевой счет N 04481785440) в размере 2 278 341,44 (два миллиона двести семьдесят восемь тысяч триста сорок один) рубль 44 копейки по платежному поручению N203431 от 09.04.2015 г. и применении последствий недействительности сделок в виде взыскания денежных средств с ОАО "Монтажхимзащита", полученных от должника в размере 32 547 734,90 рублей по исполнительному производству N 3762/15/50049-ИП, взыскания с УФССП России денежных средств в размере 2 278 341,44 рублей исполнительного сбора, а также взыскания с ОАО "Монтажхимзащита" 6 000,00 рублей расходов по оплате государственной пошлины.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.05.2018 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий АО "Группа Е4" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определением суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на то, что при вынесении оспариваемого судебного акта суд первой инстанции неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, пришел к неверным выводам, вынес определение с нарушением материальных и процессуальных норм права.

Представитель конкурсного управляющего АО "Группа Е4" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ОАО "Монтажхимзащита" в судебном заседании против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по доводам отзыва.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в соответствии со ст.ст.266,268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд считает обжалуемое определение подлежащим отмене.

Как усматривается из материалов дела, 02.10.2017 в отношении АО "Группа Е4" возбуждено исполнительное производство N 3762/15/50049-ИП на основании исполнительного листа N АС000155695 от 28.01.2015 г, выданного органом: Арбитражный суд г Москвы по делу N А40-94684/14, вступившему в законную силу 18.12.2014, предмет исполнения: Задолженность в размере: 32 547 734,9 руб., в отношении должника: ОАО "Группа Е4", адрес должника: Россия, г. Москва, наб. Краснопресненская, Д. 12, П.9, в пользу взыскателя: ОАО "Монтажхимзащита", адрес взыскателя: Московская обл., Мытищинский район, д. Стонники, ул. Стонниковская, вл. 4, стр. 1.

01.04.2015 г. на депозитный счет МО по ОИП от плательщика ОАО "ГРУППА Е4" ИНН 7720554943 по п/п N 678 от 01.04.2015 поступили денежные средства в сумме 34 826 076,34 рублей. Денежные средства зачислены на депозитный счет 01.04.2015 года. Постановление о распределении денежных средств, согласно которого денежные средства в размере 32 547 734,90 рублей подлежали перечислению ОАО "Монтажхимзащита", сумма исполнительного сбора в размере 2 278 341,44 рублей подлежали перечислению УФК по Московской области (УФССП России, лицевой счет 04481785440). Во исполнение вышеуказанного Постановления денежные средства в размере 32 547 734,90 рублей платежным поручением от 09.04.2015 года N 200193 были перечислены ОАО "Монтажхимзащита", денежные средства в размере 2 278 341,44 рублей платёжным поручением N 203431 от 09.04.2015 года были перечислены УФК по Московской области (УФССП России, лицевой счет 04481785440).

В ходе исполнения исполнительного документа с должника ОАО "ГРУППА Е4", ИНН 720554943 взысканы денежные, средства в сумме 34 826 076,34 руб. по п/п N 678 от 01.04.2015 г. постановлением о распределении денежных средств, согласно которого денежные средства в размере 32 547 734,90 рублей подлежали перечислению ОАО "Монтажхимзащита", сумма исполнительного сбора в размере 2 278 341,44 рублей подлежали перечислению УФК по Московской области. Судебный пристав-исполнитель МО по ОИП Темирсултанговым И.Т, постановил: Перечислить средства в счет погашения долга взыскателю ОАО "Монтажхимзащита" (ИП 3762/15/50049-ИП) 32 547 734,9 рублей (Перечисление средств в счет погашения долга взыскателю) на счет 402107810700000000016 в ПАО "Промсвязьбанк" и перечислены на расчетный счет 40302810100001000012 СМО по ИОВИП УФССП по Московской области.

Денежные средства были перечислены платежным поручением N 203431 от 09.04.2015 в сумме 32 547 734,90 рублей в пользу ОАО "Монтажхимзащита".

Как указывает конкурсный управляющий должника, оспариваемые сделки совершены в течение месяца до принятия заявления о несостоятельности (банкротстве) АО "Группа Е4", повлекли за собой оказание предпочтения кредитору ОАО "Монтажхимзащита" перед другими кредиторами должника в отношении требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, нарушение порядка предъявления требований в связи с возбуждением дела о банкротстве.

При указанных обстоятельствах конкурсный управляющий просит суд признать платежи: от 09.04.2015 г. о перечислении средств в счет погашения долга ОАО "Монтажхимзащита" в размере 32 547 734,90; недействительными сделками на основании п. 1 и п. 2 ст. 61.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)":

В соответствии с п. 1 ст. 61.1. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В соответствии с п. 1 ст. 61.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

При этом согласно разъяснениям, изложенным в п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом пункта 1 указанной статьи, судам следует иметь ввиду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий. Кроме того, поскольку данный перечень является открытым, предпочтение может иметь место и в иных случаях, кроме содержащихся в этом перечне.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в силу пункта 3 статьи 61.1 Закона о банкротстве под сделками, которые могут оспариваться по правилам главы III.1 этого Закона, понимаются в том числе действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации, а также действия, совершенные во исполнение судебных актов или правовых актов иных органов государственной власти.

В связи с этим по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться:

1) действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.);

2) банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента).

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции указал, что оспариваемыми платежами была погашена задолженность должника АО "Группа Е4" перед ОАО "Монтажхимзащита" за счет средств, перечисленных на счет судебных приставов-исполнителей в ходе исполнительного производства.

Однако поскольку денежные средства на расчетный счет должника АО "Группа Е4" не поступали, суд пришел к выводу, что в данном случае отсутствует факт выбытия денежных средств из конкурсной массы должника.

Апелляционный суд считает данные выводы ошибочными по следующим основаниям.

Согласно абз. 2 п. 44 Постановление Пленума ВС от 24 марта 2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" зачисление денежных средств на депозитный счет подразделения судебных приставов в порядке, установленном статьей 70 Закона об исполнительном производстве, свидетельствует о надлежащем исполнении должником денежного обязательства перед кредитором, подтвержденного решением суда.

Поскольку изначально денежные средства в счет погашения реестровой задолженности ОАО "Монтажхимзащита" были списаны с расчетного счета должника на расчетный счет СМО по ИОВИП УФССП по Московской области (платежное поручение N 678 от 01.04.2015 г., имеется в материалах дела), следователь денежные средства фактически выбыли из владения должника и конкурная масса АО "Группа Е4", состоящая из денежных средств, уменьшилась на 34 826 076,34.

Если бы задолженность АО "Группа Е4" перед ОАО "Монтажхимзащита" не была погашена, соответствующие требования ОАО "Монтажхимзащита" подлежали быудовлетворению в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве, то есть оно могло предъявить требования в рамках дела о банкротстве и войти в число конкурсных кредиторов должника.

При этом его требования удовлетворялись бы в равной пропорции с требованиями остальных кредиторов той же очереди, которые жду удовлетворения своих требований в соответствии с Законом о банкротстве.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в подп. 7 п. 1 Постановления от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту -Постановление N 63) указал, что по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут оспариваться, в частности перечисление взыскателю в исполнительном производстве денежных средств, вырученных от реализации имущества должника.

В п. 2 Постановления N 63 также указано, что к сделкам, совершенным не должником, а другими лицами за счет должника, которые в силу пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве могут быть признаны недействительными по правилам главы III. 1 этого Закона (в том числе на основании статей 61.2 или 61.3), могут, в частности, относиться:

- перечисление взыскателю в исполнительном производстве денежных средств, вырученных от реализации имущества должника или списанных со счета должника.

В пункте 11 Постановления N 63 даны следующие разъяснения: если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности и осведомленности контрагента), не требуется.

Таким образом, по настоящему заявлению доказыванию подлежали два обстоятельства: совершение сделки после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом и наличии признаков предпочтительного удовлетворения требований кредитора перед другими кредиторами должника.

В рассматриваемом случае конкурсным управляющим должника было установлено, что 27 февраля 2015 года в отношении АО "Группа Е4" возбуждено исполнительное производство N 3762/15/50049-ИП на основании Исполнительно листа N АС000155695 от 28.01.2015 года, выданного Арбитражным судом города Москвы по делу N А40-94684/14 -59, со следующим предметом исполнения: задолженность ОАО "Группа Е" в размере 32 547 734,9 руб. в пользу взыскателя ОАО "Монтажхимзащита".

Задолженность АО "Группа Е4" перед ОАО "Монтажхимзащиа" возникла в период с 29.12.2012 года до 01.06.2014 года, что отражено в решении Арбитражного суда г. Москвы от 10 октября 2014 года по делу N А40-94684/14, т.е. до даты возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве)" в отношении АО "Группа Е4".

Платежным поручением N 678 от 01.04.2015 года денежные средства в размере 34 826 076,34 были списаны с расчетного счета АО "Группа Е4", открытому в ПАО "Промсвязьбанк" и перечислены на расчетный счет СМО по ИОВИП УФССП по Московской области.

3 апреля 2015 года судебным приставом-исполнителем СМО ИОВИП УФФСП России по Московской области Темирсултанговым И.Т. издано Постановление о распределении денежных средств, согласно которого денежные средства в размере 32 547 734,90 рублей подлежали перечислению ОАО "Монтажхимзащита", сумма исполнительного сбора в размере 2 278 341,44 рублей подлежали перечислению УФК по Московской области (УФССП России).

Во исполнение вышеуказанного Постановления денежные средства в размере 32 547 734,90 рублей платежным поручением N 200193 от 09.04.2015 года были перечислены ОАО "Монтажхимзащита", а также денежные средства в размере 2 278 341,44 рублей платёжным поручением N 203431 от 09.04.2015 года были перечислены УФК по Московской области (УФССП России, лицевой счет 04481785440).

Сделка по списанию денежных средств со счета должника и их распределению по постановлению судебного пристава-исполнителя от 03.04.15 и перечислению взыскателю является недействительной сделкой на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, поскольку ее совершение повлекло за собой оказание предпочтения одному из кредиторов - ОАО "Монтажхимзащита" и СМО ИОВИП УФССП России по Московской области перед другими кредиторами должника в отношении требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки.

Списание денежных средств со счета должника и их распределение произошло 03.04.15, то есть уже после возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве) (дело о несостоятельности (банкротстве) АО "Группа Е4" возбуждено на основании определения Арбитражного суда города Москвы от 12 ноября 2014 г.).

На момент совершения оспариваемых сделок у должника АО "Группа Е4" были неисполненные обязательства перед кредиторами. Указанные обстоятельства установлены судом при рассмотрении многочисленных требований конкурсных кредиторов о включении сумм задолженности в реестр требований кредиторов должника.

Таким образом, поскольку денежные средства, выбывшие из владения должника в результате совершения действий судебного пристава-исполнителя, направленного на исполнение судебного акта, не получены кредитором - ОАО "Монтажхимзащита", до даты возбуждения в отношении должника дела о несостоятельности (банкротстве), то после этого получения исполнения от должника отдельным кредитором противоречит положениям Закона о банкротстве и, следовательно, действие, направленное на исполнение судебного акта, повлекло оказание предпочтения конкурсному кредитору в отношении реестрового требования.

Вследствие совершения оспариваемых сделок ОАО "Монтажхимзащита" и СМО по ИОВИП УФССП России по Московской области получили предпочтительное удовлетворение своих требований перед требованиями других конкурсных кредиторов должника третьей очереди.

Установленное соответствие оспариваемых сделок условию, указанному в абзаце 5 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, является достаточным для признания оспариваемых сделок недействительными по основанию, предусмотренному статьей 61.3 Закона о банкротстве.

Указание в судебном акте на распределение денежных средств постановлением судебного пристава-исполнителя Отдела судебных приставов по Ленинскому району Владивостокского городского округа апелляционный суд рассматривает как техническую ошибку.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28 мая 2018 года по делу N А40-171885/14 отменить.

Признать недействительными сделки по распределению денежных средств АО "Группа Е4", оформленных Постановлением СМО по ИОВИП УФФСП России по Московской области от 03.04.2015 г., по выплате денежных средств ОАО "Монтажхимзащита" в размере 32 547 734,90 (тридцать два миллиона пятьсот сорок семь тысяч семьсот тридцать четыре) рубля 90 копеек по платежному поручению N 200193 от 09.04.2015 г., и выплате денежных средств УФК по Московской области (УФССП России по Московской области, лицевой счет N 04481785440) в размере 2 278 341,44 (два миллиона двести семьдесят восемь тысяч триста сорок один) рубль 44 копейки по платежному поручению N203431 от 09.04.2015 г.

Применить последствия недействительности сделок:

взыскать с ОАО "Монтажхимзащита" денежные средства в размере 32 547 734,90 (тридцать два миллиона пятьсот сорок семь тысяч семьсот тридцать четыре) рубля 90 копеек;

восстановить задолженность АО "Группа Е4" перед ОАО "Монтажхимзащита" в размере 32 547 734,9 руб. (тридцать два миллиона пятьсот сорок семь тысяч семьсот тридцать четыре) рубля 90 копеек;

взыскать с УФФСП России по Московской области сумму исполнительского сбора в размере 2 278 341,44 (два миллиона двести семьдесят восемь тысяч триста сорок один) рубль 44 копейки;

Взыскать с ОАО "Монтажхимзащита" в пользу АО "Группа Е4" 6 000 руб. расходы по уплате госпошлины за подачу заявления и 3 000 руб. за подачу апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

И.М. Клеандров В.С. Гарипов