Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2018 г. N 09АП-11118/18

г. Москва

06 апреля 2018 г.

Дело N А40-171885/14

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 06 апреля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева

судей С.А. Назаровой, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

генерального директора ООО "Коминвестпроект" Морозова М.Д.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 01 февраля 2018 года по делу N А40-171885/14, принятое судьей Сафроновой А.А.

по заявлению генерального директора ООО "Коминвестпроект" Морозова М.Д. о принятии обеспечительных мер

по делу о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Группа Е4"

при участии в судебном заседании:

от ООО "ЛАЭРТ" - Савин Д.Г., дов. от 09.07.2017,

от генерального директора ООО "Коминвестпроект" Морозова М.Д. - Киселёв Д.В., дов. от 01.03.2018,

от к/у акционерного общества "Группа Е4" - Новожилова Ю.Ю., дов. от 20.12.2017.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18.11.2016 г. должник Открытое акционерное общество "Группа Е4" (ОГРН 1067746688008, ИНН 7720554943; 123610, г. Москва, наб. Краснопресненская, 12, подъезд 9) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Вышегородцев Игорь Алексеевич (ИНН 366200846743, запись N 963 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих; адрес для направления корреспонденции: 394019, г. Воронеж, а/я 7), являющийся членом Саморегулируемой организации Некоммерческое партнерство Объединение арбитражных управляющих "Авангард" (адрес: 105062, г.Москва, ул. Макаренко, д.5, стр.1а, пом.1 к.8,9,10).

Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 215 от 19.11.2016 г.

В арбитражный суд города Москвы обратился генеральный директор ООО "Коминвестпроект" Морозова М.Д. о признании лица победителем торгов, об обязании подвести итоги торгов, об обязании конкурсного управляющего заключить с победителем торгов договор купли-продажи недвижимого имущества. К указанному заявлению было приложено ходатайство генерального директора ООО "Коминвестпроект" Морозова М.Д. о принятии обеспечительных мер, в виде запрета конкурсному управляющему АО "Группа Е4" заключать договор купли-продажи акций ОАО "Научно-производственное объединение по исследованию и проектированию энергетического оборудования им. И.И. Ползунова" (сокращённое наименование: ОАО "НПО ЦКТИ", ОГРН 1027809192388) и связанных с ними прав до разрешения данного обособленного спора по результатам торгов в форме аукциона с закрытой формой предоставления предложений о цене имущества должника Акционерное общество "Группа Е4" (108811, г.Москва, пос.Московский, Киевское шоссе, 22-й км., домовл. 4, стр.2, блок Г; ОГРН: 1067746688008, ИНН: 7720554943), являющегося предметом залога ООО "ЛАЭРТ" (125635, г.Москва, ул.Ангарская, д.6, офис 3, ИНН 7743875206, ОГРН 112774730049). Состав имущества: Лот N 1: Акции ОАО "Научно-производственное объединение по исследованию и проектированию энергетического оборудования им. И.И.Ползунова" (сокращённое наименование: ОАО "НПО ЦКТИ", ОГРН 1027809192388) и связанные с ними права: Вид ценной бумаги (акции) Обыкновенные, ГРН:1-01-00494D, Номинальная стоимость одной ценной бумаги (акции): 1 (один) рубль; Количество ценных бумаг (акций): 7 154 штуки; Номинальная стоимость всех ценных бумаг (акций): 7 154 (Семь тысяч сто пятьдесят четыре) рублей 00 коп. Начальная цена лота: 9 000 000,00 рублей; в виде запрета ООО "Депозитарные корпоративные технологии" осуществлять распоряжения по акциям депонента АО "Группа Е" по эмитенту ОАО "Научно-производственное объединение по исследованию и проектированию энергетического оборудования им. И.И. Ползунова" (сокращённое наименование: ОАО "НПО ЦКТИ", ОГРН 1027809192388) и связанных с ними прав, связанных с их отчуждением.

Определением Арбитражного суда от 01.02.2018 года отказано в удовлетворении ходатайства генерального директора ООО "Коминвестпроект" Морозова М.Д. о принятии обеспечительных мер.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, кредитор обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить.

Заявитель указывает, что обеспечительные меры направлены на недопущение уменьшения имущества должника посредством реализации его по более высокой цене.

В отзыве на апелляционную жалобу, конкурсный управляющий АО "Группа Е4" возражает против удовлетворения требований апелляционной жалобы.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель кредитора поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель конкурсного управляющего- возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителей лиц участвующих в деле, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции ходатайство генерального директора ООО "Коминвестпроект" Морозова М.Д. мотивировано тем, что в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору на открытие возобновляемой кредитной линии N 5953 от 19.06.2014 г. между ОАО "БИНБАНК" и ОАО "Группа Е4" (Залогодатель) был заключен договор залога акций N 5953-3 от 19.06.2014 г., в соответствии с условиями которого залогодатель 3 передал в залог залогодержателю принадлежащие ему ценные бумаги в порядке и на условиях договора (п. 1.1., п. 2.1. договора): бездокументарные обыкновенные акции ОАО "Научно-производственное объединение по исследованию и проектированию энергетического оборудования им. И.И. Ползунова" (ОГРН 1027809192388) в количестве 7 154 штуки номинальной стоимостью 7 154, 00 рубля (номинальная стоимость одной акции составляет 1 рубль), государственный регистрационный номер 1-01-00494-D.

Также в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору на открытие возобновляемой кредитной линии N 5953 от 19.06.2014 г. между ОАО "БИНБАНК" и ОАО "Группа Е4" (Залогодатель) был заключен договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 5953-И/1 от 19.06.2014 г., в соответствии с условиями которого залогодатель передал в залог залогодержателю недвижимое имущество в порядке и на условиях договора (п. 1.1., п. 2.1. договора):

- Здание, 1-2-4-этажное, общей площадью 7 003,7 кв.м., расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, Красногвардейский район, ул.Пугачева, д.5-7, лит.А, назначение -нежилое, кадастровый номер 78:11:0006054:1009;

- Здание, 1-этажное, общей площадью 815,6 кв.м., расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, Красногвардейский район, ул.Пугачева, д.5-7, лит.Б, назначение - нежилое, кадастровый номер 78:11:0006054:1005;

- Здание, 1-2-3-этажное, общей площадью 9 487,4 кв.м., расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, Красногвардейский район, ул.Пугачева, д.5-7, лит.В, назначение -нежилое, кадастровый номер 78:11:0006054:1007;

- Здание, 1-2-этажное, общей площадью 1 171,6 кв.м., расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, Красногвардейский район, ул.Пугачева, д.5-7, лит.Д, назначение - нежилое, кадастровый номер 78:11:0006054:1006;

- Здание, 2-этажное, общей площадью 693,5 кв.м., расположенное по адресу: г. Санкт-Петербург, Красногвардейский район, ул.Пугачева, д.5-7, лит.М, назначение - нежилое, кадастровый номер 78:11:0006054:1008;

- Земельный участок, расположенный по адресу: г. Санкт-Петербург, Красногвардейский район, ул.Пугачева, д.5-7, лит.А, общей площадью 23 634 кв.м., разрешенное использование - размещение промышленных объектов, категория земель - земли населенных пунктов, кадастровый номер 78:11:0006054:3.

06.03.2017 залоговым кредитором ООО "ЛАЭРТ" утверждено положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества, а также о порядке и условиях обеспечения сохранности имущества Акционерного общества "Группа Е4", являющегося предметом залога Общества с ограниченной ответственностью "ЛАЭРТ". Данный порядок размещен на ЕФРСБ 09.03.2017.

16.12.2017 Организатором торгов ООО "Гарда Ком" на ЕФРСБ размещено сообщение об объявлении торгов: Организатор торгов ООО "Гарда Ком" (123098, г.Москва, ул.Рогова, д. 12, помещение II, комната 2, ОГРН 1177746101664, ИНН/КПП 7734399462/ 773401001, gardakom@mail.ru, тел.: +7-915-050-4940, +7-916-507-9837), действующее по поручению конкурсного управляющего Вышегородцева Игоря Алексеевича (ИНН 366200846743, СНИЛС 035-099-104-46, 394019, г.Воронеж, а/я 7, тел. (473) 269-54-53, 261-45-57 e-mail: sroavangard_voronezh@mail.ru), член НП ОАУ "Авангард" (ОГРН 1022705031320, ИНН 7705479434, адрес: 105062, г.Москва, ул.Макаренко, д.5, стр.1, оф.З), действующий на основании Решения Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2016 г. по делу N А40-171885/2014) на основании Агентского договора сообщает о проведении в 12:00 ч. мск. 31.01.2018 г. в электронной форме по адресу "Электронная торговая площадка ELECTRO-TORGl.RU" (адрес в сети "Интернет" www.bankrupt.electro-torgi.ru), открытых торгов в форме аукциона с закрытой формой предоставления предложений о цене имущества должника Акционерное общество "Группа Е4" (108811, г.Москва, пос.Московский. Киевское шоссе, 22-й км., домовл. 4. стр.2, блок Г; ОГРН: 1067746688008, ИНН: 7720554943), являющегося предметом залога ООО "ЛАЭРТ" (125635. г.Москва. ул.Ангарская, д.6, офис 3. ИНН 7743875206. ОГРН 112774730049).

Состав имущества: Лот N 1: Акции ОАО "Научно-производственное объединение по исследованию и проектированию энергетического оборудования им. И.И.Ползунова" (сокращённое наименование: ОАО "НПО ЦКТИ", ОГРН 1027809192388) и связанные с ними права: Вид ценной бумаги (акции) Обыкновенные, ГРН:1-01-00494Р, Номинальная стоимость одной ценной бумаги (акции): 1 (один) рубль: Количество ценных бумаг (акций): 7 154 штуки; Номинальная стоимость всех ценных бумаг (акций): 7 154 (Семь тысяч сто пятьдесят четыре) рублей 00 коп. Начальная цена лота: 9 ООО 000,00 руб. Размер задатка 20% от начальной цены лота должен поступить на р/с 40702810701600005518 в АО "АЛЬФА-БАНК", к/с 30101810200000000593, БИК 044525593, получатель ООО "Гарда Ком", ОГРН 1177746101664, ИНН 7734399462 - на дату составления протокола об определении участников торгов. Заявки на участие в торгах подаются посредством системы электронного документооборота на сайте: www.bankrupt.electro-torgi.ru с 00:00 ч. мск. 18.12.2017 г. до 12:00 ч. мск. 30.01.2018 г. оформляются в форме электронного документа, составляются в произвольной форме на русском языке и должны соответствовать: п.11. ст.110 ФЗ N 127 "О несостоятельности (банкротстве)", Приказу МЭРТ N 495 от 23.07.15г., Положению о порядке, сроках и условиях продажи имущества, а также о порядке и условиях обеспечения сохранности имущества Акционерное общество "Группа Е4", являющегося предметом залога ОАО "ЛАЭРТ", утвержденного залоговым кредитором ОАО "ЛАЭРТ" 03.11.2017 г., документации по торгам и настоящей публикации. Прилагаемые к заявке документы представляются в форме электронных документов, подписанных электронной цифровой подписью заявителя. Победителем аукциона признается участник, предложивший наиболее высокую цену. Если к участию в торгах был допущен только один участник, заявка которого на участие в торгах содержит предложение о цене не ниже установленной начальной цены продажи, договор купли-продажи заключается с этим участником торгов в соответствии с представленным им предложением о цене. Подписание протокола о результатах проведения торгов в день проведения торгов после завершения аукциона. Подписание договора купли-продажи имущества: в соответствии с п.16 ст.110 ФЗ от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Оплата за имущество в течение 30 дней с даты подписания договора купли-продажи на р/с: 40702810813000018624, в ЦЕНТРАЛЬНО-ЧЕРНОЗЕМНЫЙ БАНК ПАО СБЕРБАНК, БИК 042007681, к/с 30101810600000000681, получатель АО "Группа Е4" (ИНН 7720554943). Знакомство с имуществом и документацией по торгам - в рабочие дни в период приёма заявок по месту нахождения имущества, предварительно согласовав дату и время по тел: 8-911-553-5757. Организатор торгов вправе в любое время без объяснения причин отказаться от проведения Торгов путем направления претендентам или участникам торгов уведомления об отказе от проведения торгов.

Аналогичное сообщение размещено в Газета "Коммерсантъ" N 235 от 16.12.2017, стр. 55.

ИП Завгородний Е.В., действуя на основании Агентского договора от 29.01.2018 в интересах ООО "Коминвестпроект" и имея интерес в приобретении имущества Лота N 1 подал заявку на участие в торгах 30.01.2018 в 11:58:33 подписанной ЭП. Ценовое предложение составляло 50 000 000,00 рублей Дата подачи ценового предложения 30.01.2018 в 11:58:33. Оплатил задаток 25.01.2018 в размере 1 800 000,00 рублей.

К заявке были приложены: данные ООО "Коминвестпроект" (подписано ЭП), агентский договор (подписано ЭП), выписка из ЕГРИП (подписано ЭП), выписка из ЕГРИП (подписано ЭП), копии документов, подтверждающих полномочия руководителя (подписано ЭП). Данным документам присвоен номер.

Доказательство данного факта - скриншот сайта ЭТП.

Заявка была зарегистрирована, о чем пришло системное сообщение от ЭТП 30.01.2018 в 11:58:33 (скриншот данного факта прилагаю).

30.01.2018 в 14:42:49 пришло системное сообщение от ЭТП об изменении статуса заявки.

Согласно сформированному протоколу об определении участников торгов от 30.01.2018 по итогам рассмотрения моей заявки от 30.01.2018 в 11:58:033 ИП Завгородний Е.А. не был допущен к торгам в связи с тем, что "Заявка на участие в торгах не соответствует требованиям, установленным настоящим Порядком".

Однако, все условия, указанные в карточке торгов и размещенных сообщениях, были выполнены.

Соответственно, организатор торгов был не вправе не допустить ИП Завгороднего Е.А. для участия в торгах. Задаток для участия в торгах был уплачен ООО "Коминвестпроект" по реквизитам, указанным в сообщении.

То есть агента ООО "Коминвестпроект" ИП Завгороднего Е.А. не допустили к участию в торгах по обстоятельствам, не указанным в ст. 110 Закона о банкротстве.

Кроме того, ознакомившись с информацией из общедоступных источников Морозову М.Д. стало известно, что это вторые торги по продаже залога ООО "ЛАЭРТ" в которых организатор торгов допускает неправомерные действия.

Так, например, в настоящий момент на сайте УФАС по Москве имеется информация о том, что в отношении организатора торгов - ООО "Социнвестпроект" (организатор, проводивший ранее торги в соответствии с данным порядком) имеет действующие предписания УФАС от 16.01.2018 дело 1-00-2654/77-17 о нарушении процедуры торгов (препятствование ознакомлению с имуществом), предписание УФАС от 29.09.2017 по делу 1-00-2108/77-17 (за размещение недостоверной информации о торгах).

Согласно информации Мосгорсуда ООО "Социнвестпроект" является ответчиком по 3 искам о признании торгов недействительными. Из данных источников следует, что некто Мишанин А.Я. обращался в Басманный суд с заявлением об оспаривании торгов - дело 2-4232/17. А интересант (подало заявку, но не оплатило задаток) наших торгов, в которых я пытался принять участие Малюткина Е.В. также предъявляла иск в Мещанский районный суд г. Москвы по делу 02-18374/2017 о признании торгов недействительными в связи с тем, что не смогла внести задаток для участия в торгах в связи с недобросовестными действиями организатора торгов.

Также из картотеки Арбитражных дел Морозову М.Д. стало известно, что к ранее действующему организатору торгов по продаже имущества находящегося в залоге ООО "ЛАЭРТ" предъявлено заявление Кругловой В.И. в рамках дела о банкротстве АО "Группа Е4". Заявление принято и назначено на 14.02.2018.

В совокупности данные обстоятельства и действия организатора торгов в данном случае, по мнению генерального директора ООО "Коминвестпроект" Морозова М.Д., указывают на то, что организаторы торгов, избираемые ООО "ЛАЭРТ" неоднократно нарушают установленный порядок проведения торгов, преследуют иные цели нежели, оперативная реализация имущества по более высоким предложениям о цене.

В соответствии с ч. 1 ст. 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно п. 7 ст. 42, ст. 46 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд вправе по ходатайству заявителя или по ходатайству иного лица, участвующего в деле о банкротстве, принять обеспечительные меры в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

В соответствии с ч. 2 ст. 90 АПК РФ, обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе, если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер", при применении обеспечительных мер арбитражный суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 статьи 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований: 1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации; 2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества.

В целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю обеспечительные меры могут быть направлены на сохранение существующего состояния отношений (status quo) между сторонами.

Учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии обоснованности, суд первой инстанции признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных частью 2 статьи 90 АПК РФ. Арбитражный суд вправе применить обеспечительные меры при наличии обоих оснований, указанных в части 2 статьи 90 АПК РФ, если заявителем представлены доказательства их обоснованности.

В соответствии с п. 5 ч. 2 ст. 92 АПК РФ в ходатайстве об обеспечении иска заявитель должен обосновать причины обращения с требованием о применении обеспечительных мер.

Пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" разъяснено, что арбитражным судам следует учитывать, что обеспечительные меры являются ускоренным средством защиты, следовательно, для их применения не требуется представления доказательств в объеме, необходимом для обоснования требований и возражений стороны по существу спора. Обязательным является представление заявителем доказательств наличия оспоренного или нарушенного права, а также его нарушения.

В определении о применении обеспечительных мер либо об отказе в их применении арбитражный суд должен дать оценку обоснованности доводов заявителя о необходимости принятия обеспечительных мер.

В связи с этим при оценке доводов заявителя в соответствии с частью 2 статьи 90 АПК РФ арбитражным судам следует, в частности, иметь в виду:

- разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер;

- вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер;

- обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон;

- предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.

Кроме того, рассматривая заявления о применении обеспечительных мер, суд оценивает, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными частью 2 статьи 90 АПК РФ.

В данном случае, с учетом конкретных обстоятельств дела, доводы генерального директора ООО "Коминвестпроект" Морозова М.Д. имеют вероятностный характер, основаны на предположениях, вследствие чего не могут быть приняты судом во внимание.

Апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что заявителем не представлено надлежащих доказательств в подтверждение своих доводов о необходимости принятия испрашиваемых обеспечительных мер, поскольку приведенные заявителем доводы не являются доказательствами, подтверждающими необходимость принятия обеспечительных мер и свидетельствующими о том, что имеется реальная угроза, того, что непринятие данных обеспечительных мер, может затруднить возврат в конкурсную массу должника денежных средств.

При указанных обстоятельствах оснований для отмены определения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы у суда апелляционной инстанции не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 01 февраля 2018 года по делу N А40-171885/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу генерального директора ООО "Коминвестпроект" Морозова М.Д. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

С.А. Назарова Р.Г. Нагаев