Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 апреля 2018 г. N 09АП-9890/18

г. Москва

10 апреля 2018 г.

Дело N А40-171885/14

Резолютивная часть постановления объявлена 03 апреля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 апреля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева

судей И.М. Клеандрова, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ОАО "Е4-Севзапэнергосервис" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 16 февраля 2018 года по делу N А40-171885/14, принятое судьей Сафроновой А.А.

по заявлению конкурсного управляющего АО "Группа Е4" Вышегородцева И.А.

о признании недействительными сделок, а именно: договора процентного займа N 30/2014 от 04.08.2014 г., N 23/2014 от 02.06.2014 г. и применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с ОАО "Е4-Севзапэнергосервис" 30 000 000,00 рублей по договору N 23/2014 от 02.06.2014 г., а также 6 000,00 рублей расходов по оплате государственной пошлины

по делу о несостоятельности (банкротстве) акционерного общества "Группа Е4"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ОАО "Е4-Севзапэнергосервис" - Киселёв Д.В., дов. от 12.02.2018,

от ЗАО "Аксиома права" - Верещагин П.С., дов. от 15.01.2018,

от конкурсного управляющего АО "Группа Е4" - Резвый О.П., дов. от 16.02.2018.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2016 г. (дата оглашения резолютивной части) должник Открытого акционерного общества "Группа Е4" (ОГРН 1067746688008, ИНН 7720554943; 123610, г. Москва, наб. Краснопресненская, 12, подъезд 9) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Вышегородцев Игорь Алексеевич (ИНН 366200846743, запись N 963 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих; адрес для направления корреспонденции: 394019, г. Воронеж, а/я 7), являющийся членом Саморегулируемой организации Некоммерческое партнерство Объединение арбитражных управляющих "Авангард" (адрес: 105062, г.Москва, ул. Макаренко, д.5, стр.1а, пом.1 к.8,9,10).

Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 215 от 19.11.2016 г.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 16 февраля 2018 года признан недействительной сделкой договор процентного займа N 23/2014 от 02.06.2014 г, заключенный между ОАО "Группа Е4" и ОАО "Е4-Севзапэнергосервис"; суд также определил применить последствия недействительности сделки; взыскать с АО "Е4-Севзапэнергосервис" в пользу АО "Группа Е4" денежные средства в общем размере 30 000 000 рублей; признать недействительной сделкой договор процентного займа N 30/2014 от 04.08.2014 г, заключенный между ОАО "Группа Е4" и ОАО "Е4-Севзапэнергосервис".

Не согласившись с указанным определением, заявитель обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определение отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, заслушав лиц, явившихся в судебное заседание, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что определение Арбитражного суда города Москвы является необоснованным и подлежит отмене.

Из материалов дела усматривается, что между ОАО "Группа Е4" (займодавец) и ОАО "Е4-Севзапэнергосервис" (заемщик) был заключен договор процентного займа N 23/2014 от 02.06.2014 г., в соответствии с условиями которого займодавец предоставляет заемщику заем в размере 30 000 000 рублей в срок по 06.06.2014 г. включительно, а заемщик обязуется возвратить сумму займа и уплатить проценты за пользование займом в сроки и на условиях, установленных настоящим договором (пункты 1.1., 1.2., 1.4. договора).

В соответствии с п. 1.3. указанного договора заемщик уплачивает займодавцу проценты за пользование займом в размере 12% годовых.

Согласно п. 1.5. указанного договора сумма займа, а также проценты должны быть полностью возвращены заемщиком заимодавцу не позднее 17.06.2014 г. включительно.

Во исполнение условий указанного договора займодавец (ОАО "Группа Е4") перечислил заемщику (ОАО "Е4-Севзапэнергосервис") денежные средства в общем размере 30 000 000 рублей, что подтверждается платежными поручениями N 8835 от 02.06.2014 г. на сумму 1 000 000 рублей, N 8834 от 02.06.2014 г. на сумму 19 000 000 рублей, N 8910 от 03.06.2014 г. на сумму 10 000 000 рублей.

Обязанность по возврату заемных денежных средств ОАО "Е4- Севзапэнергосервис" не исполнил до настоящего времени.

Между ОАО "Группа Е4" (займодавец) и ОАО "Е4-Севзапэнергосервис" (заемщик) был заключен договор процентного займа N 30/2014 от 04.08.2014 г., в соответствии с условиями которого займодавец предоставляет заемщику заем в размере 32 400 000 рублей в срок по 08.08.2014 г. включительно, а заемщик обязуется возвратить сумму займа и уплатить проценты за пользование займом в сроки и на условиях, установленных настоящим договором (пункты 1.1., 1.2., 1.4. договора).

В соответствии с п. 1.3. указанного договора заемщик уплачивает займодавцу проценты за пользование займом в размере 13% годовых.

Согласно п. 1.5. указанного договора сумма займа, а также проценты должны быть полностью возвращены заемщиком заимодавцу не позднее 24.12.2014 г. включительно.

Задолженность ОАО "Е4-Севзапэнергосервис" в сумме 27 012 407,32 рублей основного долга и 3 832 370,16 рублей процентов за пользование займом по состоянию на 31.08.2015 г. по договору процентного займа N 30/2014 от 04.08.2014 г. подтверждена решением Арбитражного суда Тверской области от 15.01.2016 г. по делу N А66-14809/2015.

Из текста указанного решения суда следует, что ответчик (ОАО "Е4-Севзапэнергосервис") признал исковые требования ОАО "Группа Е4" в полном объеме.

Обязанность по возврату заемных денежных средств ОАО "Е4-Севзапэнергосервис" не исполнил до настоящего времени.

Копии вышеуказанных договоров процентного займа, платежных поручений, решения Арбитражного суда Тверской области от 15.01.2016 г. по делу N А66-14809/2015 имеются в материалах дела.

Обязательство по возврату займа по договору 23/2014 от 02.06.2014, по договору 30/2014 от 04.08.2014 имеет реестровый статус для Ответчика. И включено в реестр требований кредиторов Ответчика Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу А56-77216/2015 от 06.06.2016).

Арбитражный суд города Москвы признавая недействительным весь договор займа по основанию ст. 61.3 Закона о банкротстве исходил из двух обстоятельств: сделка совершена в течение шести месяцев до даты возбуждения дела о банкротстве АО "Группа Е4", сделка совершена между взаимозависимыми лицами.

Однако, для недействительности сделки по основанию ст. 61.3 Закона о банкротстве суд должен был установить еще, влечет ли такая сделка или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

В рассматриваемом споре предпочтение отсутствует, поскольку у ответчика возникло обязательство по возврату займа после его получения.

Сам факт предоставления займа не может считаться оказанием предпочтения, поскольку ответчик не являлся кредитором до получения займа и не стал им после его получения. Ответчик является должником.

Договор займа не может быть признан недействительным по основанию ст. 61.3 Закона о банкротстве, так как не был направлен на оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами.

Апелляционный суд учитывает, что АО "Группа Е4" является акционером Ответчика, а не наоборот. Ответчик мог не знать о финансовом состоянии АО "Группа Е4". Финансовая отчетность Ответчику не предоставлялась.

Кроме того, апелляционная коллегия принимает во внимание, что сумма займов частично возвращалась.

Требование Должника было включено в реестр не на всю сумму займа, а только на его часть.

Займ был процентным и размер процентов был больше размера ключевой ставки ЦБ и значит являлся рыночным.

Предоставление займов АО "Группа Е4" в пользу АО "Е4-Севзапэнергосервис" осуществлялось неоднократно. Все договоры займы были процентными и по всем АО "Е4-Севзапэнергосервис" осуществляло возврат денежных средств с процентами, несмотря на то, что сам ответчик испытывал финансовые трудности.

В соответствии с п.2 ст. 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Согласно п. 14 Постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" к сделкам по принятию обязательств или обязанностей относятся, в частности, любые договоры, предусматривающие уплату должником денег, в том числе договоры купли-продажи (для покупателя), подряда (для заказчика), кредита (для заемщика), а также договоры поручительства, залога и т.п.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.).

Неоднократное предоставление займов АО "Группа Е4" в пользу АО "Е4-Севзапэнергосервис" и полное исполнение последним своих обязательств по договорам займа свидетельствует о том, что договоры процентного займа N 30/2014 от 04.08.2014 г. и N 23/2014 от 02.06.2014 г. были заключены в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, с связи с чем не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает, что целью оспаривания сделки является применение последствий ее недействительности.

В рассматриваемом споре применение последствий в виде взыскания суммы займа не отвечает интересам заявителя, поскольку обязанность по возврату суммы займа и уплаты процентов по нему у заемщика возникла в силу закона и условий договора.

Как уже было указано обязательство по возврату займа по договору 23/2014 от 02.06.2014, по договору 30/2014 от 04.08.2014 имеет реестровый статус для Ответчика, и включено в реестр требований кредиторов Ответчика Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу А56-77216/2015 от 06.06.2016).

На основании статьи 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт (пункт 2).

В силу пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела является основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 16 февраля 2018 года по делу N А40-171885/14 отменить.

Отказать в удовлетворении заявления конкурсного управляющего АО "Группа Е4" о признании недействительными сделок, а именно: договора процентного займа N 30/2014 от 04.08.2014 г., N 23/2014 от 02.06.2014 г. и применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с ОАО "Е4-Севзапэнергосервис" 30 000 000,00 рублей по договору N 23/2014 от 02.06.2014 г.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

И.М. Клеандров С.А. Назарова