Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2018 г. N 09АП-35826/18

г. Москва

22 августа 2018 г.

Дело N А40-171885/14

Резолютивная часть постановления объявлена 15 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 августа 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева

судей В.С. Гарипова, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего АО "Группа Е4"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28 мая 2018 года по делу N А40-171885/14, принятое судьей Сафроновой А.А.

по заявлению конкурсного управляющего АО "Группа Е4" Вышегородцева И.А. о признании недействительной сделкой платеж, совершенный ПАО "ОГК-2" за счет средств АО "Группа Е-4" платёжным поручением N 77 от 07.11.2014 года в адрес ЗАО "Электропроект" на сумму 6 672 900,00 рублей и применения последствий недействительности сделки

по делу о несостоятельности (банкротстве) АО "Группа Е4"

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего АО "Группа Е4" - Грязнов Д.А., дов. от 11.05.2018,

от ООО "ОГК-Инвестпроект" - Васильева С.А., дов. от 01.12.2017.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2016 г. (дата оглашения резолютивной части) должник Открытого акционерного общества "Группа Е4" (ОГРН 1067746688008, ИНН 7720554943; 123610, г. Москва, наб. Краснопресненская, 12, подъезд 9) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Вышегородцев Игорь Алексеевич (ИНН 366200846743, запись N 963 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих; адрес для направления корреспонденции: 394019, г. Воронеж, а/я 7), являющийся членом Саморегулируемой организации Некоммерческое партнерство Объединение арбитражных управляющих "Авангард" (адрес: 105062, г.Москва, ул. Макаренко, д.5, стр.1а, пом.1 к.8,9,10).

Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 215 от 19.11.2016 г.

В Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление конкурсного управляющего АО "Группа Е4" Вышегородцева И.А. о признании недействительной сделкой платеж, совершенный ПАО "ОГК-2" за счет средств АО "Группа Е-4" платёжным поручением N 77 от 07.11.2014 года в адрес ЗАО "Электропроект" на сумму 6 672 900,00 рублей и применения последствий недействительности сделки.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.05.2018 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий АО "Группа Е4" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определением суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт.

Представитель конкурсного управляющего АО "Группа Е4" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ООО "ОГК-Инвестпроект" в судебном заседании против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по доводам отзыва.

Суд, руководствуясь статьями 123, 156 АПК РФ рассматривает дело в отсутствие не явившихся лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в соответствии со ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд считает обжалуемое определение подлежащим отмене.

Как усматривается из материалов дела, между ОАО "Группа Е4" и ПАО "ОГК-2" был заключен договор генерального подряда N 2-07кс от 29.12.2007 г. по строительству объекта "Территория Серовской ГРЭС. Строительство энергоблока ПГУ 420 с выделением первого пускового комплекса - энергоблок ст. N 9". За выполненные этапы работ, принятые в составе счет-фактуры N Е4DE4D0002570 от 24.09.2014 г. и акта формы КС-3 N 27 от 24.09.2014 г. на сумму 130 617 195,10 рублей, должником Публичному акционерному обществу "ОГК-2" был выставлен счет на оплату N 6102 от 24.09.2014 г. на общую сумму 6 672 900,00 рублей.

Между ОАО "Группа Е4" и ЗАО "Электропроект" был заключен договор N 005- СГ/П-2014 от 13.02.2014 г., в соответствии с условиями которого ЗАО "Электропроект" осуществило поставку оборудования в адрес ОАО "Группа Е4".

За поставленное оборудование ЗАО "Электропроект" должнику были выставлены счета N 14 от 21.04.2014, N 17 от 22.05.2014, N 18 от 22.05.2014, N 24 от 05.06.2014 г. на общую сумму 6 672 900 рублей.

17.10.2014 года АО "Группа Е4" направило в ОАО "ОГК-2" письмо исх. N АА/1997 в котором попросило ОАО "ОГК-2" с произвести оплату за выполненные этапы работы, принятые в составе счет-фактуры NE4DE4D0002570 от 24.09.2014 и акта формы КС-3 N27 от 24.09.2014 на сумму 130 617 195,10 руб., в том числе НДС (18%) 19 924 656,84 руб., согласно Реестра платежей за сентябрь 2014года в адрес ЗАО "Электропроект" частично в размере 6 672 900,00 руб., в том числе НДС (18%) 1 017 900,00 руб.".

Платежным поручением N 77 от 07.11.2014 года ОАО "ОГК-2" перечислило денежные средства в размере 6 672 900 рублей на расчетный счет ЗАО "Электропроект". При этом в качестве назначения платежа было указано - Оплата за поставленное оборудование за OAO "Группа Е4" по Договору N 005-СГ/П-2014 от 13.02.2014, счет N14 от 21.04.2014, N17 от 22.05.2014, N18 от 22.05.2014, N24 от 05.06.2014, в счет исполнения обязательств по договору: N2-07кс от 29.12.07 частично по счету N 6102 от 24.09.2014, Сумма 6 672 900,00 руб., в т.ч. НДС (18%) 1 017 900,00 руб.

Копии вышеуказанных счетов, письма и платежных поручений имеются в материалах дела.

По мнению конкурсного управляющего должника, после возбуждения в отношении Должника АО "Группа Е4" дела о банкротстве ЗАО "Электропроект" получило удовлетворение своих требований к должнику в общем размере 6 672 900 рублей за счет Должника, а из собственности АО "Группа Е4" выбыли денежные средства в размере 6 672 900 рублей.

Как указывает конкурсный управляющий должника, оспариваемая сделка совершена в течение одного месяца до принятия заявления о несостоятельности (банкротстве) АО "Группа Е4", повлекла за собой оказание предпочтения одному из кредиторов ЗАО "Электропроект" перед другими кредиторами должника в отношении требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, нарушение порядка предъявления требований в связи с возбуждением дела о банкротстве. Оплата произведена третьим лицом.

В соответствии с п. 1 ст. 61.1. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В соответствии с п. 1 ст. 61.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

При этом согласно разъяснениям, изложенным в п. 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом пункта 1 указанной статьи, судам следует иметь ввиду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий. Кроме того, поскольку данный перечень является открытым, предпочтение может иметь место и в иных случаях, кроме содержащихся в этом перечне.

В соответствии с п. 2 ст. 61.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, указанная в п. 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Как разъяснено в пункте 2 постановления Пленума N 63, к сделкам, совершенным не должником, а другими лицами за счет должника, которые в силу пункта 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве могут быть признаны недействительными по правилам главы III.1 этого Закона (в том числе на основании статей 61.2 или 61.3), могут, в частности, относиться: сделанное кредитором должника заявление о зачете; списание банком в безакцептном порядке денежных средств со счета клиента-должника в счет погашения задолженности клиента перед банком или перед другими лицами, в том числе на основании представленного взыскателем в банк исполнительного листа; перечисление взыскателю в исполнительном производстве денежных средств, вырученных от реализации имущества должника или списанных со счета должника; оставление за собой взыскателем в исполнительном производстве имущества должника или залогодержателем предмета залога.

Следовательно, с учетом вышеизложенных разъяснений, сделкой, совершенной не должником, а другими лицами за счет должника, является сделка, в отсутствие которой имущество должника должно было поступить в конкурсную массу для целей пропорционального удовлетворения требований кредиторов.

Отказывая в удовлетворении заявленного конкурсным управляющим требования суд первой инстанции исходил из того, что денежные средства были списаны с расчетного счета ПАО "ОГК-2" N 40702810300000013837 в ГПБ (ОАО) г. Москва. Таким образом, оспариваемым платежом была погашена задолженность должника АО "Группа Е4" перед ЗАО "Электропроект" третьим лицом ПАО "ОГК-2" за счет собственных денежных средств, а не средств должника.

Вместе с тем, по существу оспариваемая сделка была направлена на исполнение ПАО "ОГК-2" своих обязательств по договору генерального подряда N 2-07кс от 29.12.2007 г. по оплате выполненных работ. Таким образом, суд приходит к выводу, что оспариваемые сделки совершены за счет денежных средств, принадлежащих должнику.

Апелляционный суд находит ошибочными выводы суда первой инстанции о том, что в данном случае отсутствует факт выбытия денежных средств из конкурсной массы должника, а имеет место ненадлежащее исполнение со стороны ПАО "ОГК-2" своих обязательств по договору генерального подряда N 2-07кс от 29.12.2007 г. и условий данного договора.

Оплата за поставленное ЗАО "Электропроект" оборудование АО "Группа Е4" по Договору N 005-СГ/П-2014 от 13.02.2014 (имеется в материалах дела), счет N 14 от 21.04.2014, N 17 от 22.05.2014, N 18 от 22.05.2014, N 24 от 05.06.2014 года на общую сумму 6 672 900 руб. относится к требованиям, подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника АО "Группа Е4", и должно было быть предъявлено в установленном ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" порядке в связи с возбуждением дела о банкротстве.

Заявление о признании АО "Группа Е4" банкротом принято Арбитражным судом г.Москвы определением от 1211.2014.

Если бы задолженность АО "Группа Е4" перед ЗАО "Электропроект"" не была погашена таким образом, соответствующие требования ЗАО "Электропроект" подлежали бы удовлетворению в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве, то есть оно могло предъявить требования в рамках дела о банкротстве должника и войти в число конкурсных кредиторов должника. При этом его требования удовлетворялись бы в равной пропорции с требованиями остальных кредиторов той же очереди.

Поскольку ПАО "ОГК-2" платежным поручением N 77 от 07.11.2014 года перечислило денежные средства в размере 6 672 900 (Шесть миллионов шестьсот семьдесят две тысячи девятьсот) рублей в адрес ЗАО "Электропроект" минуя расчетный счет должника, оно оказало предпочтение ЗАО "Электропроект" в удовлетворении его требований к должнику в обход иных кредиторов должника.

Указанный платеж ПАО "ОГК-2" должен быть совершен в пользу должника, а не третьего лица, а поскольку он был совершен в обход иных кредиторов должника, должник лишился денежных средств на общую сумму 6 672 900 руб., которые должны были поступить в конкурсную массу должника и распределены между его кредиторами.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28 мая 2018 года по делу N А40-171885/14 отменить.

Признать недействительной сделкой платеж, совершенный ПАО "ОГК-2" за счет средств АО "Группа Е-4" платёжным поручением N 77 от 07.11.2014 года в адрес ЗАО "Электропроект" на сумму 6 672 900,00 рублей.

Применить последствия недействительности сделки. Взыскать с ЗАО "Электропроект" в пользу АО "Группа Е-4" 6 672 900 (Шесть миллионов шестьсот семьдесят две тысячи девятьсот) рублей, расходы по уплате госпошлины 6.000 рублей за подачу заявления 3.000 рублей за подачу апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

В.С. Гарипов Р.Г. Нагаев