Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2018 г. N 09АП-31132/18

г. Москва

17 июля 2018 г.

Дело N А40-171885/14

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 июля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева

судей И.М. Клеандрова, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ПАО "ОГК-2"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 04 мая 2018 года по делу N А40-171885/14, принятое судьей Сафроновой А.А.

по заявлению конкурсного управляющего Вышегородцева И.А. о признании недействительной сделки, а именно: зачета встречных требований, произведенного заявлением от 30 октября 2014 г., совершенного письмами N 01-601/22284 от 06.11.2014 г., N 01-601/22129 от 30.10.20114г. и применении последствий недействительности сделки в виде восстановления задолженности ПАО "ОГК-2" перед ОАО "Группа Е4" по оплате строительно-монтажных работ на основании договора генерального подряда от 29.12.2007 г. N 2-07 кс в общей сумме 13 066 330,87 рублей

по делу о несостоятельности (банкротстве) АО "Группа Е4"

при участии в судебном заседании:

от ПАО "ОГК-2" - Петров В.О., дов. от 15.12.2017,

от ООО "ОГК-Инвестпроект" - Васильева С.А., дов. от 01.12.2017,

от к/у АО "Группа Е4" - Новожилова Ю.Ю., дов. от 04.07.2018, Грязнов Д.А., дов. от 11.05.2018.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2016 г. (дата оглашения резолютивной части) должник ОАО "Группа Е4" (ОГРН 1067746688008, ИНН 7720554943; 123610, г. Москва, наб. Краснопресненская, 12, подъезд 9) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Вышегородцев Игорь Алексеевич (ИНН 366200846743.

Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 215 от 19.11.2016 г.

В Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление конкурсного управляющего Вышегородцева И.А. о признании недействительной сделки, а именно: зачета встречных требований, произведенного заявлением от 30 октября 2014 г., совершенного письмами N 01-601/22284 от 06.11.2014 г., N 01-601/22129 от 30.10.20114г. и применении последствий недействительности сделки в виде восстановления задолженности ПАО "ОГК-2" перед ОАО "Группа Е4" по оплате строительно-монтажных работ на основании договора генерального подряда от 29.12.2007 г. N 2-07 кс в общей сумме 13 066 330,87 рублей.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 04.05.2018 заявление конкурсного управляющего АО "Группа Е4" Вышегородцева Игоря Алексеевича об оспаривании сделки удовлетворено. Признан недействительным зачет встречных требований между ПАО "ОГК-2" и АО "Группа Е4", оформленный заявлением от 30 октября 2014 года, совершенный письмами N 01-601/22129 от 30.10.2014 года, N 01-601/22284 от 06.11.2014 года. Применены последствия недействительности сделки.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ПАО "ОГК-2" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определением суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт.

Представитель ПАО "ОГК-2" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ООО "ОГК-Инвестпроект" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель к/у АО "Группа Е4" в судебном заседании против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по доводам отзыва.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в соответствии со ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд не находит оснований для изменения или отмены судебного акта.

Согласно ст. 223 АПК РФ, ст. 32 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с п.1 ст. 61.8. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

Как указывает конкурсный управляющий должника в поданном заявлении, письмом исходящий N 01-601/22129 от 30.10.2014 (входящий N 9154 от 30.10.2014 года) ПАО "ОГК-2" уведомило АО "Группа Е-4" о зачете взаимных требований в одностороннем порядке в порядке ст.410 ГК РФ.

ПАО ОАО "ОГК-2" подтвердило имеющуюся задолженность перед ОАО "Группа Е4" по оплате строительно-монтажных работ на основании Договора генерального подряда от 29 декабря 2007 года N 2-07 кс, принятых в составе: счет-фактуры N E4DE4D0002372 от 29.08,2014 и акта формы КС-3 N26 от 29.08.2014 на сумму 23 253 048,88 рублей, в том числе НДС (18%) 3 547 075,27 рублей; счет-фактуры NE4DE4D0002584 от 29.09.2014 и акта формы КС-3 N28 от 29,09,2014 на сумму 52 972 213,27 рублей, в том числе НДС (18%) 8 080 507,11 рублей; счет-фактуры NE4DE4D0002570 от 24.09,2014 и акта формы КС3 N27 от 24.09.2014 на сумму 89 289 767,39 рублей, в том числе НДС (18%) 13 620 472,95 рублей.

Общая сумма неисполненных денежных обязательств перед ОАО "Группа Е4" по вышеуказанным счетам-фактурам составляла 165 515 029,54 рублей, в том числе НДС (18 %) в размере 25 248 055,33 рублей.

Этим же письмом ПАО "ОГК-2" произвело зачет встречных однородных требований в следующем порядке: сумма процентов по договору займа от 29.05.2014 N 22-01/14-408 в размере 5 851 693,52 рублей, зачтена по счету-фактуре N E4DE4D0002372 от 29.08.2014 и акту формы КС-3 Х°26 от 29,08,2014 в размере 5 851 693,52 рублей, в том числе НДС (18%) 892 631,21 рублей, в счет планируемого в соответствии с реестром платежей за август 2014 года, платежа в адрес ОАО "Электроцентромонтаж" в размере 24 677 395,75 рублей, в том числе НДС (18%) 3 764 348,50 рублей.

Сумма процентов по договору займа от 29.05.2014 N 22-01/14-408 в размере 4 505 048,31 рублей, зачтена по счету-фактуре N E4DE4D0002584 от 29.09.2014 и акту формы КС-3 Х°28 от 29.09.2014 в размере 4 505 048,31 рублей, в том числе НДС (18%) 687 210,76 рублей, в счет планируемого в соответствии с реестром платежей за сентябрь 2014 года, платежа в адрес ООО "Раритет" в размере 7 214 637,35 рублей, в том числе НДС (18%) 1 100 537,90 рублей;

Сумма процентов по договору займа от 29.05.2014 N 22-01/14-409 в размере 494 951,69 рублей, зачтена по счету-фактуре N E4DE4D0002584 от 29.09.2014 и акту формы КС-3 N 28 от 29.09.2014 в размере 494 951,69 рублей, в том числе НДС (18%) 75501,11 рублей, в счет планируемого в соответствии с реестром платежей за сентябрь 2014 года, платежа в адрес ООО "Раритет" в размере 7 214 637,35 рублей, в том числе НДС (18%) 1 100 537,90 рублей;

Сумма процентов по договору займа от 29.05.2014 Ха 22-01/14-409 в размере 2214 637,35 рублей, зачтена по счету-фактуры N E4DE4D0002570 от 24.09.2014 и акта формы КС-3 Ха27 от 24.09.2014 в размере 2 214 637,35 рублей, в том числе НДС (18%) 337 826.04 рублей, в счет планируемого в соответствии с реестром платежей за сентябрь 2014 года, платежа в адрес ООО "ПромСтроййнвест" в размере 3 326 200,00 рублей, в том числе НДС (18%) 507 386,45 рублей. Общая сумма зачтенных требований составила 13 066 330,87 рублей.

В результате проведенного зачета от 30.10.2014 года, произошло уменьшение размера имущества должника, могущее привести к частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Требования ПАО "ОГК-2" к должнику, погашенные в результате указанного взаимозачета возникли до возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) должника, в соответствии с уведомлением о зачете, были зачтены требования ПАО "ОГК-2" по неуплаченным процентам за третий квартал (июль, август, сентябрь) 2014 года по договору займа от 29.05.2014 N 22-01/14- 408 в сумме 10 356 741,83 рублей и по договору займа N 22-01/14-409 в сумме 2 709 589,04 рублей.2014 года.

По мнению конкурсного управляющего должника, после возбуждения в отношении Должника АО "Группа Е4" дела о банкротстве ПАО "ОГК-2" получило удовлетворение своих требований к должнику в размере 13 066 330,87 рублей за счет денежных средств, принадлежащих Должнику.

Как указывает конкурсный управляющий должника, оспариваемые сделки повлекли за собой оказание предпочтения одному из кредиторов ПАО "ОГК-2" перед другими кредиторами должника в отношении требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки.

В соответствии с п. 1 ст. 61.1. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

В соответствии с п. 1 ст. 61.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Из материалов дела усматривается, что на момент совершения оспариваемой сделки (30.10.2014 г.) у должника были неисполненные обязательства перед кредиторами, например: ООО "Стройэнерго" в размере 3 687 562,40 рублей в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по договору поставки N 293 ПСС/СМР от 23.09.2013 г.; ООО "Тольяттинский Трансформатор" в размере 2 860 291 рублей основного долга, 134 433,68 рублей пеней в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по договору от 24.07.2012 г. N2012-277-БЕ 1 (478/0771/1-12); АКБ "Металлургический инвестиционный банк" в размере 450 000 000 рублей основного долга, 11 425 726,02 рублей просроченных процентов по ссудной задолженности, 7 350 000 рублей неустойки (пени) за несвоевременное погашение кредита, 453 764,56 рублей неустойки (пени) за несвоевременное погашение процентов в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по кредитным договорам N 2513-К от 08.02.2013 г., N2792-К от 23.10.2013 г., N2621-К от 21.05.2013 г.; ЗАО "СофтЛайнТрейд" в размере 5 826 369,15 рублей основной долг, 804 038,94 рублей пеней в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по договору N 6694/МОС2081 от 22.06.2012 г.; МУП "Кредо" в размере 7 559 887, 24 рублей основного долга, 361 879, 84 рублей неустойки в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по договору оказания услуг N 032-ЧГ/У-2014 от 25.02.2014 г. Указанные обстоятельства установлены судом при рассмотрении требований указанных организаций о включении сумм задолженности в реестр требований кредиторов должника. В настоящее время определения суда по результатам рассмотрения указанных требований вступили в законную силу. Кроме того, Картотека арбитражных дел также содержит сведения об иных кредиторах должника, обязательства перед которыми возникли до совершения оспариваемых сделок.

Однако несмотря на наличие неисполненных денежных обязательств в условиях фактической неплатежеспособности были совершены сделки, в результате которой из собственности АО "Группа Е4" выбыло имущество в размере 13 066 330,87 рублей, представляющего собой право требования к ПАО "ОГК-2" по оплате строительномонтажных работ на основании Договора генерального подряда от 29 декабря 2007 года N 2-07 кс.

В соответствии с п. 2 ст. 61.3. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, указанная в п. 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Оспариваемая сделка совершена 30.10.2014 г., то есть за 13 дней до даты принятия Арбитражным судом города Москвы заявления о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Группа Е4" - 12.11.2014 г.

При таких обстоятельствах, суд первой пришел к правильному выводу, что заявление конкурсного управляющего АО "Группа Е4" Вышегородцева И.А. о признании недействительной сделки, а именно: зачета встречных требований, произведенного заявлением от 30 октября 2014 г., совершенного письмами N 01-601/22284 от 06.11.2014 г., N 01-601/22129 от 30.10.20114г. и применении последствий недействительности сделки в виде восстановления задолженности ПАО "ОГК-2" перед ОАО "Группа Е4" по оплате строительно-монтажных работ на основании договора генерального подряда от 29.12.2007 г. N 2-07 кс в общей сумме 13 066 330,87 рублей следует признать обоснованным, подлежащим удовлетворению.

В соответствии с п. 1 ст. 61.6. ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу. В случае невозможности возврата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями ГК РФ об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения.

В апелляционной жалобе ПАО "ОГК-2" полагает, что оспариваемый зачет совершен в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Оспариваемый зачет не является сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена передаваемого по ним имущества или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника.

Принимая во внимание разъяснения, изложенные в пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", зачёт встречных однородных требований не может являться сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности, так как спорные сделки, прежде всего направлены на прекращение ранее возникших обязательств доллшика. Такие сделки не обеспечивают производственный процесс, не направлены на получение прибыли, достижения иной экономической цели. Кроме того, вследствие зачёта стороны не передают имущество и не принимают на себя какие-либо обязательства или обязанности, заявление о зачёте является способом прекращения обязательств (статья 410 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Не могут быть признаны сделками должника, совершаемыми в обычной хозяйственной деятельности, действия общества, направленные на исполнение его требований, возникших вследствие расторжения договора в одностороннем порядке.

В апелляционной жалобе ПАО "ОГК-2" заявлен довод о совершении оспариваемых сделок в рамках обычной хозяйственной деятельности, поскольку сумма сделки не превышает один процент стоимости активов должника.

Формальное не превышение суммы сделки одного процента стоимости активов должника, без учета указанных выше положений Закона о банкротстве и разъяснения Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, согласно которым зачёт встречных однородных требований не может являться сделкой, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции считает, что Арбитражным судом г. Москвы выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы сторон и вынесено законное и обоснованное определение, в связи с чем, жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 04 мая 2018 года по делу N А40-171885/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ПАО "ОГК-2" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

И.М. Клеандров Р.Г. Нагаев