Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 марта 2019 г. N 09АП-72262/18

Москва

04 марта 2019 г.

Дело N А40-154909/15

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 марта 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей О.И. Шведко и М.С. Сафроновой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д.Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АКБ "Пробизнесбанк" (ОАО) ГК АСВ на определение Арбитражного суда города Москвы от 03.12.2018 по делу N А40-154909/15, вынесенное судьей И.А. Беловой в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АКБ "Пробизнесбанк" (ОАО), об отказе в признании недействительными сделок должника, ответчиками по сделкам являются Alivikt Holdings limited, East Capital Financials Fund AB, Haggard Financial Limited, Rekha Holdings limited, Birmash Holdings limited, BlueCrest Emerging Markest Fund Limited и применения последствий недействительности сделок;

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего АКБ "Пробизнесбанк" (ОАО) ГК АСВ - Толмачев М.М., дов. от 16.11.2018

от East Capital Financials Fund AB - Кисловский П.А., дов. от 19.04.2018

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2015 Акционерный коммерческий банк "ПРОБИЗНЕСБАНК" (открытое акционерное общество) (далее - АКБ "ПРОБИЗНЕСБАНК" (ОАО), Банк, должник) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов" (далее - конкурсный управляющий).

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника о признании недействительными сделок по выкупу Банком у Alivikt Holdings limited, East Capital Financials Fund AB, Haggard Financial Limited, Rekha Holdings limited, Birmash Holdings limited, Blue Crest Emerging Markest Fund Limited собственных размещенных обыкновенных именных акций.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.12.2018 в удовлетворении указанного заявления конкурсного управляющего должника отказано.

Не согласившись с вынесенным судом первой инстанции определением конкурсный управляющий должника, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий должника, не выражая несогласие с выводами суда первой инстанции по существу заявленных требований, повторяет свои доводы о наличии оснований для признания оспариваемых сделок недействительными.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего должника апелляционную жалобу поддержал по доводам, изложенным в ней, просил определение суда первой инстанции от 03.12.2018 отменить, принять по настоящему обособленному спору новый судебный акт.

Представитель East Capital Financials Fund AB на доводы апелляционной жалобы возражал, просил обжалуемое определение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 23.04.2014 внеочередным общим собранием акционеров АКБ "ПРОБИЗНЕСБАНК" (ОАО) в составе всех акционеров Банка принято решение о выкупе в течение 65 дней Банком у всех акционеров размещенных обыкновенных именных акций общим количеством в размере 113 618 штук, номинальной стоимостью 1000 руб. за штуку, по цене 2 620 руб. за каждую акцию.

Согласно реестру акционеров Банка и сведениям, отраженным в автоматизированной банковской системе, 26.06.2014 Банком произведен выкуп размещенных обыкновенных именных акций в следующем объеме:

- у Alivikt Holdings limited приобретено 60 161 собственных акций Банка на общую сумму 157 621 820 руб.,

- у East Capital Financials Fund AB приобретено 22 644 собственных акций Банка на общую сумму 59 327 280 руб.,

- у Haggard Financial Limited приобретено 6 204 собственных акций Банка на общую сумму 16 254 480 руб.,

- у Rekha Holdings limited приобретено 8 203 собственных акций Банка на общую сумму 21 491 860 руб.,

- у Birmash Holdings limited приобретено 7 385 собственных акций Банка на общую сумму 19 348 700 руб.,

- у Blue Crest Emerging Markest Fund Limited приобретено 9 021 собственных акций Банка на общую сумму 23 635 020 руб.

Общая сумма сделок составила 297 679 160 руб.

Конкурсный управляющий должника, полагая, что указанные сделки по выкупу Банком у Alivikt Holdings limited, East Capital Financials Fund AB, Haggard Financial Limited, Rekha Holdings limited, Birmash Holdings limited, Blue Crest Emerging Markest Fund Limited собственных размещенных обыкновенных именных акций являются недействительными по основаниям, предусмотренным статьями 168, 1741 Гражданского кодекса Российской Федерации, обратился в Арбитражный суд города Москвы с рассматриваемым в рамках настоящего обособленного спора заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении указанного заявления конкурсного управляющего должника, исходил из непредставления им достаточных доказательств наличия оснований для признания оспариваемых сделок недействительными.

Суд апелляционной инстанции соглашается с такими выводами Арбитражного суда города Москвы.

В соответствии с абзацем третьим пункта 1 статьи 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций, если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций.

Согласно пункту 1 статьи 1741 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, совершенная с нарушением запрета или ограничения распоряжения имуществом, вытекающих из закона, в частности из законодательства о несостоятельности (банкротстве), ничтожна в той части, в какой она предусматривает распоряжение таким имуществом.

В соответствии с пунктом 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Конкурсный управляющий должника, заявляя о недействительности оспариваемых сделок, указывал на то, что Банк вопреки требованиям закона осуществил выкуп собственных акций за 297 679 160 руб. в период, когда уже отвечал признакам неплатежеспособности.

Однако, как правильно указал суд первой инстанции, конкурсный управляющий должника не представил надлежащих доказательств неплатёжеспособности Банка в спорный период.

Так, в рамках дела о банкротстве АКБ "ПРОБИЗНЕСБАНК" (ОАО) было установлено, что в период с 30.12.2014 по 07.08.2015 Банк России восемь раз выносил предписания об устранении должником недостатков, именно в этот период Банк начал испытывать трудности, в частности с формированием резервов, что вело к отсутствию обеспечения обязательств перед Банком и отсутствие надлежащего покрытия всех обязательств АКБ "ПРОБИЗНЕСБАНК" (ОАО) перед кредиторами.

Доказательств того, что до декабря 2014 года у Банка уже существовал риск неисполнения обязательств перед кредиторами и соответственно, признаки банкротства, в материалы дела не предоставлено.

Вся отчетность Банка содержала положительные финансовые показатели кредитной организации, а именно: отчетность по состоянию на конец 2013 года содержала показатели достаточности капитала, в течение 2013 года ликвидность Банка находилась на высоком уровне и обеспечивала выполнение всех обязательных нормативов ликвидности, установленных Банком России.

Согласно Аудиторскому заключению, подготовленному ООО "Бюро Аудиторский Решений" от 07.04.2014 в результате проведения аудиторских процедур, по состоянию на 01.01.2014, аудитором Банка не было обнаружено фактов, свидетельствующих о несоблюдении АКБ "ПРОБИЗНЕСБАНК" (ОАО) обязательных нормативов, установленных Банком России. Также не было установлено фактов, свидетельствующих о неадекватности структуры управления Банка, не было выявлено несоответствия системы внутреннего контроля характеру и объему осуществляемых им операций.

АКБ "ПРОБИЗНЕСБАНК" (ОАО) являлся санатором ОАО КБ "Солидарность", что подтверждает его устойчивое финансовое положение в период осуществления оспариваемой сделки и способность не только выполнять свои обязательства перед третьими лицами, но и оказывать поддержку другим финансовым организациям.

В качестве доказательств наличия признаков неплатежеспособности Банка на даты совершения сделок, конкурсный управляющий также ссылался на то, что Банк передал свои ценные бумаги в залог Otkritie Capital Internnationai Ltd Broker Credit Servis в качестве обеспечения исполнения обязательств компанией Merrinol Investments и Limited Ambika Investments Limited. При этом, как указывает заявитель, данные операции руководством Банка не отражались в данных учета Банка.

Вместе с тем, конкурсным управляющим в материалы дела не представлены какие-либо допустимые и относимые доказательства в обоснование заявленных доводов, при этом также не имеется ссылки на акты проверок Банка России, которыми были бы установлены данные обстоятельства и нарушения.

Кроме того, действия (бездействия) руководителей Банка, в том числе по не отражению в учете Банка каких-либо операций, искажение бухгалтерской и иной отчетности, предоставление недостоверных сведений в адрес Банка России, могут быть предметом отельного судебного разбирательства по привлечению контролирующих лиц к субсидиарной ответственности или взыскании убытков.

Указанные обстоятельства были установлены в том числе и в ходе рассмотрения иных обособленных споров в настоящем деле о банкротстве, в частности, отражены в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 14.11.2018.

Таким образом, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о недоказанности конкурсным управляющим должника неплатежеспособности Банка на момент совершения оспариваемых сделок, в связи с чем запрет, установленный пункта 1 статьи 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" сторонами не нарушен.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий должника, не выражая несогласие с выводами суда первой инстанции по существу заявленных требований, повторяет свои доводы о наличии оснований для признания оспариваемых сделок недействительными. Фактически все доводы сводятся к несогласию с оценкой доказательств судом первой инстанции, с которой соглашается суд апелляционной инстанции. При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что конкурсный управляющий должника, ссылаясь на то, что проведенный финансовый анализ положения Банка показал наличие недостаточности имущества для исполнения обязательств перед кредиторами на сумму более 5 000 000 тыс.руб., не представляет надлежащих доказательств в подтверждение указанного довода; из апелляционной жалобы не следует на основании каких показателей и расчетов проводился данный анализ.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает определение суда первой инстанции обоснованным, соответствующим нормам материального права и фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы по изложенным в ней доводам.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 03.12.2018 по делу N А40-154909/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего АКБ "Пробизнесбанк" (ОАО) ГК АСВ - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

О.И. Шведко М.С. Сафронова