Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 июля 2020 г. N 09АП-19555/20 по делу N А40-145500/2017

г. Москва

09 июля 2020 г.

Дело N А40-145500/17

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 июля 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова,

судей В.С. Гарипова, В.В. Лапшиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Литовченко И.В.

на определение Арбитражного суда города Москвы от 18.02.2020

по делу N А40-145500/17, вынесенное судьей Е.В. Кравченко,

о признании недействительной сделки в виде заключенного между ПАО Банк "ЮГРА" и Литовченко И.В. дополнительного соглашения от 08.09.16г. к договору поручительства N 087/ДПФ-15 от 05.08.15; восстановлении права требования ПАО Банк "ЮГРА" к Литовченко Игорю Викторовичу по договору поручительства N 087/ДПФ-15 от 05.08.15г. и обязательства Литовченко И.В. по указанному договору поручительства,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ПАО Банк "ЮГРА"

(ОГРН 1028600001770, ИНН 8605000586)

при участии в судебном заседании:

от Литовченко И.В. - Каширин А.А. дов от 12.03.2020

от ПАО Банк "ЮГРА" в лице к/у ГК АСВ - Чимидов М.Д. дов от 06.02.2020

от представителя учредителей ПАО Банк "ЮГРА" - Степанов В.В. дов от 08.08.19

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.09.18 ПАО Банк "ЮГРА" признано несостоятельным банкротом, исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника возложена на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление представителя руководителя временной администрации ПАО Банк "ЮГРА" о признании недействительной сделки в виде заключенного между ПАО Банк "ЮГРА" и Литовченко И.В. дополнительного соглашения от 08.09.16г. к договору поручительства N 087/ДПФ-15 от 05.08.15г. и о применении последствий недействительности спорной сделки.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 18.02.2020 г. ходатайства представителя учредителей ПАО Банк "ЮГРА" об истребовании доказательств и о назначении по настоящему обособленному спору экспертизы оставлены без удовлетворения. Заявление представителя руководителя временной администрации ПАО Банк "ЮГРА" удовлетворено. Признана недействительной сделка в виде заключенного между ПАО Банк "ЮГРА" и Литовченко И.В. дополнительного соглашения от 08.09.16г. к договору поручительства N 087/ДПФ-15 от 05.08.15г. Восстановлено право требования ПАО Банк "ЮГРА" к Литовченко Игорю Викторовичу по договору поручительства N087/ДПФ-15 от 05.08.15г. и обязательства Литовченко И.В. по указанному договору поручительства.

Не согласившись с принятым судебным актом, Литовченко И.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.02.2020 делу N А40-145500/2017 в полном объёме. Вынести новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований конкурсного управляющего ПАО БАНК "ЮГРА", указывая на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, на заключение "замещающих" сделок, неправильное применение положений ст.10, 168, 174 Гражданского кодекса Российской Федерации, недоказанность злоупотребления правом ответчиками и наличия цели причинения вреда имущественным интересам должника и кредиторов. Как полагает заявитель, суду следовало применить специальные установленные Законом о банкротстве нормы для оценки недействительности сделок.

В судебном заседании представитель Литовченко И.В. поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель учредителей ПАО Банк "ЮГРА" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ПАО Банк "ЮГРА" возражал на доводы апелляционной жалобы, ссылаясь на ее необоснованность.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Законность и обоснованность обжалуемого определения проверена апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст. ст. 268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, не находит оснований для отмены обжалуемого определения, исходя из следующего.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

На основании пункта 1 статьи 189.40 Закона о банкротстве сделка, совершенная кредитной организацией (или иными лицами за счет кредитной организации) до даты назначения временной администрации по управлению кредитной организацией либо после такой даты, может быть признана недействительной по заявлению руководителя такой администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, а также Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в обеспечение обязательств ООО "КапСтрой" по заключенному между ПАО Банк "ЮГРА" и ООО "КапСтрой" в лице его Генерального директора Литовченко И.В. кредитному договору N 087/КЛ-15 от 05.08.15г., в соответствии с которым заемщику был предоставлен кредит в размере 2.000.000.000 руб., между ПАО Банк "ЮГРА" и Литовченко И.В., являвшимся, кроме того, участником Общества с долей в уставном капитале ООО "КапСтрой" в размере 50%, был заключен договор поручительства N 087/ДПФ-15 от 05.08.15г., в соответствии с которым Литовченко И.В. принял на себя обязательства отвечать перед кредитором по обязательствам ООО "КапСтрой" по упомянутому кредитному договору солидарно с основным заемщиком, заключенным между ПАО Банк "ЮГРА" и Литовченко И.В. спорным дополнительным соглашением от 08.09.16г. к договору поручительства N 087/ДПФ-15 от 05.08.15г. упомянутый договор поручительства признан расторгнутым.

По мнению заявителя, ПАО Банк "ЮГРА" и Литовченко И.В., заключая спорную сделку, злоупотребили своими правами и действовали недобросовестно, учитывая 3 отсутствие как правовых, так и экономических оснований для расторжения договора поручительства, причем ООО "КапСтрой", как основной заемщик, своих обязательств по кредитному договору не исполняет.

Литовченко И.В., ликвидатор ООО "КапСтрой" до признания Общества банкротом и представитель учредителей должника в письменных отзывах, а Литовченко И.В. и представитель учредителей должника и в судебном заседании, возражали по существу заявления, ссылаясь, в том числе, на утрату Литовченко И.В. на момент совершения спорной сделки связи с ООО "КапСтрой" в связи с прекращением исполнения обязанностей руководителя Общества и реализацией им доли в уставном капитале ООО "КапСтрой", а также на замену обеспечения исполнения заемщиком своих обязательств перед ПАО Банк "ЮГРА" заключенным между Банком и ООО "КапСтрой" договором залога имущественных прав требования к ООО "ДФС Групп", и, кроме того, на наличие иных упомянутых выше обеспечительных сделок.

Удовлетворяя заявление представителя руководителя временной администрации ПАО Банк "ЮГРА", суд первой инстанции исходил из доказанности заявителем условий для признания сделки недействительной по предусмотренным статьями 10, 174 Гражданского кодекса Российской Федерации основаниям.

Суд пришел к выводу о том, что оспариваемые дополнительные соглашение о расторжении договоров поручительства заключено Банком в условиях убыточной деятельности, когда Банком была полностью утрачена возможность возвращения заемных денежных средств посредством обеспечивающих исполнение обязательств путем требования исполнения от поручителя, обеспечивающего исполнение обязательства

Согласно части 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в названном Законе.

В соответствии с пунктом 1 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства (пункт 2 статьи 363 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (пункт 1 статьи 323 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд оценивает доказательства и доводы, приведенные лицами, участвующими в деле, в обоснование своих требований и возражений, определяет, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены, и какие обстоятельства не установлены, какие законы и иные нормативные правовые акты следует применить по данному делу.

В абзаце 4 пункта 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с 7 применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что наличие в законодательстве о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Под злоупотреблением правом понимается умышленное поведение управомоченного лица по осуществлению принадлежащего ему гражданского права, сопряженное с нарушением установленных в статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации пределов осуществления гражданских прав, причиняющее вред третьим лицам (кредиторам должника) или создающее условия для наступления вреда (требования кредиторов могут быть не удовлетворены, в частности вследствие совершения сделки по отчуждению имущества должника).

В пункте 9 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации" указано, что злоупотребление правом должно основываться на конкретных обстоятельствах дела.

Судом первой инстанции установлено, что каких-либо правовых или экономических оснований для расторжения договора поручительства у сторон не имелось. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

В соответствии с пунктом 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (пункт 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов по требованию арбитражного управляющего или кредитора может быть признана недействительной совершенная до или после возбуждения дела о банкротстве сделка должника, направленная на нарушение прав и законных интересов кредиторов, в частности направленная на уменьшение конкурсной массы сделка по отчуждению по заведомо заниженной цене имущества должника третьим лицам.

В подтверждение указанного лицо, которое ссылается на наличие признаков злоупотребления правом при совершении сделки, должно представить соответствующие доказательства.

Заявителем были представлены достаточные доказательства того, что при совершении оспариваемой сделки было допущено злоупотребление гражданскими правами по смыслу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации как со стороны поручителя, действия которого были направлены избежать предъявления к нему требований в связи с неисполнением обязательств заемщиком, руководителем которого он являлся, и на момент расторжения не мог не знать об отсутствии возможности погашения кредита, так и со стороны банка, который также не мог не осознавать, что утрата обеспечительной сделки в период возникновения, как у банка, так и у заемщика финансовых трудностей приведет к нарушению прав иных кредиторов Банка, а также уменьшению конкурсной массы Банка.

Доводы о том, что договор поручительства расторгнут в силу положений п. 1 ст. 450, п. 2 ст. 453 ГК РФ, апелляционной коллегией не принимается, поскольку в силу банкротства Банка, суд, проверяя сделки на законность, обязан установить не только формальное соблюдение требований закона, но и также были ли в результате такой сделки нарушены права кредиторов, а также был ли умысел в причинении вреда правам кредиторов.

При этом, суд признал расторжение поручительства недействительным на основании п. 2 ст. 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Пунктом 93 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что п. 2 ст. 174 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрены два основания недействительности сделки, совершенной представителем или действующим от имени юридического лица без доверенности органом юридического лица.

При заключении оспариваемого соглашения стороны не могли не знать о том, что расторжение договора поручительства, обеспечивающего обязательства по кредитным договорам, причинит явный ущерб банку.

Суд обоснованно принял во внимание правовую позицию Арбитражного суда Московского округа, изложенную в постановлении от 03.03.2017 г. по делу N А40-7547/11, согласно которой арбитражный суд кассационной инстанции, давая оценку прекращению обеспечения по кредитному договору, указал на отсутствие предусмотренных законом оснований для прекращения упомянутого обеспечения, а действия по прекращению такого обеспечения были направлены на изменение степени защищенности и реальной обеспеченности активов Банка, снижение вероятности возврата ранее выданных кредитных средств, учитывая, что резервы по ссудам формируются кредитной организацией с учетом качества фактически имеющегося обеспечения при обесценении ссуд, т.е. при потере ими (как активом, обеспечивающим финансовую устойчивость самой кредитной организации) своей стоимости.

При совершении спорной сделки Литовченко И.В. должен был осознавать, что вследствие её объём обеспечений по кредитному договору снижается. Договор залога имущественных прав, который, по мнению заявителя апелляционной жалобы, компенсирует снижение объёма обеспечения, не подлежит учёту, поскольку, как указано ранее, он заключён ранее спорной сделки, наличие заложенных имущественных прав не подтверждается материалами дела, а также отсутствует экономическое основание для совершения такой замены обеспечения.

На основании изложенного апелляционный суд приходит к выводу о законности принятого судом определения и отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Согласно ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В силу изложенного суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела и конкретных обстоятельствах, доводы лиц, участвующих в деле правильно оценены, выводы сделаны при правильном применении норм действующего законодательства.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.02.2020 по делу N А40-145500/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Литовченко И.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.М. Клеандров

Судьи

В.С. Гарипов В.В. Лапшина