Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 июня 2021 г. N 09АП-29916/21 по делу N А40-25957/2020

г. Москва

15 июня 2021 г.

Дело N А40-25957/20

Резолютивная часть постановления объявлена 08.06.2021.

Постановление изготовлено в полном объеме 15.06.2021.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.П. Макаренко,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "Энергокапиталгрупп" А.С. Соломонова на определение Арбитражного суда г.Москвы от 12.04.2021 по делу N А40-25957/20, вынесенное судьей Петрушиной А.А., об отказе в удовлетворении заявления о признании недействительной сделки по приобретению должником у ООО "Флексмар" товарно-материальных ценностей, в общей сумме 8 587 574,06 руб., и о применении последствий недействительности сделки

в деле о банкротстве АО "Энергокапиталгрупп",

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего АО "Энергокапиталгрупп" - Болотов М.В. дов. от 30.04.2021

от ООО "Флексмар" - Ермоленко Н.В. дов. от 09.02.2021

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18.11.2020 АО "Энергокапиталгрупп" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Соломонов А.С.

Определением суда от 12.04.2021 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании недействительной сделки по приобретению должником у ООО "Флексмар" товарно-материальных ценностей, по которой со счета должника в пользу ООО "Флексмар" было переведено в общей сумме 8 587 574, 06 руб., и о применении последствий ее недействительности.

С определением суда не согласился конкурсный управляющий АО "Энергокапиталгрупп", обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, принять новый судебный акт, которым заявление удовлетворить.

В апелляционной жалобе приводит доводы о том, что заключение данной сделки выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности должника, должник занимался покупкой прав требований задолженности энергосбытовых компаний, а не покупкой и продажей ТМЦ, складские помещения, оборудования для реализации компьютерной техники и иных товаров в розницу у должника отсутствовали (контрольно-кассовая техника, арендованные торговые площади), также в штате должника отсутствуют должности продавцов, гражданско-правовые договоры с такими лицами не заключались.

ООО "Флексмар" направил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего АО "Энергокапиталгрупп" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд удовлетворить.

Представитель ООО "Флексмар" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы, возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Материалами дела установлено, 22.10.2018 между должником и ответчиком был заключен договор поставки N 22/10/18-2-ФЛ.

За период с 16.08.2018 по 09.10.2019 между должником и ответчиком составлены товарные накладные, в соответствии с которыми ответчик (поставщик) передавал должнику (плательщику) товарно-материальные ценности (телевизоры, смартфоны, пылесосы и т.п.).

Из выписок по счету должника в банке АБ "Россия" следует, что от должника пользу ответчика перечислены денежные средства в общем размере 8 587 574,06 руб.

В назначении платежа указано "Оплата по счету N 618 от 14.08.2018 г. за оборудование 809984,70", "Оплата по счету N 620 от 15.08.2018 г. за оборудование 596865,24", "оплата по счету N 623 от 27.08.2018 г. за оборудование 792400,72", "оплата по счету N1028 от 02.10.2018 г. за оборудование 455666,20", "оплата по договору N 22/10/18-2-ФЛ от 22.10.2018 г. за оборудование 1392518,30", "оплата по счету N 2493 от 29.01.2019, N 2518 от 31.01.2019 за оборудование 555138,90", "оплата по счету N 8062 от 02.09.2019 за оборудование 3985000".

Конкурсный управляющий полагает, что оспариваемые сделки по перечислению денежных средств, являются недействительными в силу ст. 170 ГК РФ, поскольку отсутствуют доказательства реальности хозяйственных операций.

По условиям договора поставки поставщик обязуется передать в собственность покупателю, а покупатель принять и оплатить товар в соответствии с условиями настоящего договора, товаром по настоящему договору является компьютерное оборудование, оргтехника, бытовая техника, телефоны, смартфоны, их комплектующие и аксессуары - пункт 1.1 договора.

В соответствии с пунктом 1.2 договора поставки цена, количество и ассортимент товара согласовываются сторонами на основании заявок покупателя (далее -Заявка) и указываются в товарных накладных на Товар.

Покупатель передает заявку поставщику устно, по телефону, направляет по электронной почте, формирует в Web-сервисе В2В на интернет сайте Поставщика, либо иным образом -пункт 2.1.

В ходе исполнения договора поставки между сторонами заявки АО "Энергокапиталгрупп" формировались в Web-сервисе В2В (электронной системе резервирования и отгрузок товара) на интернет сайте поставщика.

Покупатель сам в режиме онлайн делает заказы в системе В2В и подтверждает их на отгрузку, менеджер контролирует процесс заказа и отгрузки товара, а так-же отслеживает оплаты.

Реализации и документация по отгрузкам создается и печатается по фактическим действиям склада, т.е. происходит приемка товара под конкретный заказ, проверка товара, сканирование уникальных серийных номеров, упаковка товара по местам и списание со склада, только потом печатаются товарные накладные и готовые товарные места попадают в отдел логистики на доставку;

ООО "Флексмар" производил поставку товара своим транспортом АО "Энергокапиталгрупп" на склад по адресу: г. Москва, Рижская площадь дом 9 строение 1.

Доводы конкурсного управляющего об отсутствии у него информации наличия склада у должника не свидетельствует о том, что поставка товаров не осуществлялась, а лишь свидетельствует, что конкурсному управляющему не передали документы и имущество, относящиеся к деятельности должника.

ООО "Флексмар" организация, осуществляющая поставку компьютерного оборудования, оргтехники, бытовой техники, телефонов, смартфонов, их комплектующих и аксессуаров на территории Российской Федерации, в том числе в Москве. Данное обстоятельство подтверждается списком покупателей ООО "Флексмар" за 2018, 2019 гг. по данным бухгалтерского учета (прилагается).

По данным бухгалтерского учета за 2018 г. основные средства у ООО "Флексмар" равны 12 990 тыс. рублей, запасы-15 517 тыс. рублей. Согласно отчета о движении денежных средств за 2018 г., поступления от продажи составляют 435 338 тыс. рублей. Выручка составляет 426 428 тыс. рублей. Чистая прибыль 5457 тыс. рублей.

По данным бухгалтерского учета за 2019 г., основные средства у ООО "Флексмар" равны 13 610 тыс. рублей, запасы-67 209 тыс. рублей. Согласно отчета о движении денежных средств за 2018 г., поступления от продажи составляют 1251247 тыс. рублей. Выручка составляет 1 248 826 тыс. рублей. Чистая прибыль 15467 тыс. рублей.

Финансовые показатели ООО "Флексмар" указывают на устойчивое финансовое положение организации и подтверждают реальность деятельности Ответчика.

У ООО "Флексмар" на праве аренды имеется склад и офисные помещения, которые используются для осуществления финансово-хозяйственной деятельности и хранении Товара покупаемого у Поставщиков и в дальнейшем реализуемого Покупателям.

Факт наличия склада и офисных помещений подтверждается договором аренды N 20/А аренды нежилого помещения от 01.02.2018 г.,заключенного между ООО "Интертрансэкспедиция" (Арендодатель) и ООО "Флексмар" (Арендатор), по условиям которого, Арендатор арендует офисные помещения площадью -275,2 кв.м., а также складские помещения площадью 448,3 кв.м., расположенные по адресу: г.Москва, ул. Иловайская, д.2Б (копия договора прилагается).

01.01.2019 был заключен договор аренды нежилого помещения N 09/А на срок до 30.11.2019.

Доставка товара покупателям осуществляется транспортом, принадлежащим ООО "Флексмар" на праве собственности:

- грузовой-фургон FIAT DUCATO VINZFA25000002C13942, 2016 года выпуска - паспорт транспортного средства 78 УХ 232212.

- автофургон с грузоподъемным бортом, марка 2824 EU, VIN XU42824EUK0000402, 2019 г. выпуска-паспорт транспортного средства 52 РА 455806.

- грузовой фургон, регистрационный знак У080НУ799, VIN XU2824PEK00000909, 2019 год выпуска, свидетельство о регистрации транспортного средства 99 12 325361.

- грузовой бортовой, марка 278872, регистрационный знак А110СР799, VIN X8B278872L0022551, 2019 года выпуска, свидетельство о регистрации транспортного средства 99 17 096260.

- грузовой фургон, марка 2824 EU, VIN XU42824EUK0000340, 2019 г. выпуска, регистрационный знак С352НТ799, свидетельство о регистрации ТС 99 09 N 362245.

- грузовой фургон, марка 2824 РЕ, YIN XU42824PEJ0003479, 2018 г. выпуска, регистрационный знак Н392КС799, свидетельство о регистрации ТС 77 61 N 101530.

- грузовой фургон, марка 2824 EU, VIN XU42824EUK0000517, 2019 г. выпуска, регистрационный знак СН56ЮР799, свидетельство о регистрации ТС 99 12 N 461037.

- грузовой фургон, марка 2824 РЕ, VIN XU42824PEJ0000309, 2018 г. выпуска, регистрационный знак С601МС799, свидетельство о регистрации ТС 9908 N 307008.

- грузовой фургон, марка 2824 РЕ, УЖ XU42824PEK0000308, 2018 г. выпуска, регистрационный знак С608МС799, свидетельство о регистрации ТС 9908 N 307009.

- грузовой фургон, марка 2824 РЕ, VIN XU42824PEK0003056, 2018 г. выпуска, регистрационный знак М791КН799, свидетельство о регистрации ТС 77 61 N 023295.

- грузовой фургон, марка исток 4740FM FIAT DUCATO, VTN X894740FMH0AB9048, 2017 г. выпуска, регистрационный знак У488ВЕ799, свидетельство о регистрации ТС 77 56 N 233643.

- грузовой фургон, марка исток 4740FM FIAT DUCATO, VIN X894740FMH0AB9056, 2017 г. выпуска, регистрационный знак М636ВМ799, свидетельство о регистрации ТС 77 56 N 437168.

- грузовой фургон, марка ВИС 234900, VTN X6D234900J0007798, 2017 г. выпуска, регистрационный знак 0673МК799, свидетельство о регистрации ТС 9906 N 536238.

Также ООО "Флексмар" использует транспортные средства, приобретенные в лизинг.

В штате ООО "Флексмар" находятся водители-экспедиторы в отделе логистики.

Данное обстоятельство подтверждается в частности следующими трудовыми договорами: трудовой договор N 31 от 01.02.2019, водитель-экспедитор Чугуев Ю.В.; трудовой договор N 70 от 09.12.2019, водитель-экспедитор Хромченко Р.Л.; трудовой договор N 23 от 15.03.2018, водитель-экспедитор Фролов В.А.; трудовой договор N 27 от 01.08.2018, водитель-экспедитор Фролкин В.А.; трудовой договор N 50 от 02.09.2019, водитель-экспедитор Стоцкий А.П.; трудовой договор N 14 от 04.12.2017, водитель-экспедитор Скрипко В.А.; трудовой договор N 22 от 15.03.2018, водитель-экспедитор Семенов С.А.; трудовой договор N 38 от 01.04.2019, водитель-экспедитор Акимов В.В.; трудовой договор N 25 от 01.08.2018, водитель-экспедитор Волков А.М.; трудовой договор N 56 от 16.09.2019, водитель-экспедитор Герасимов В.В.; трудовой договор N 4 от 02.10.2017, водитель-экспедитор Гудов И.А.; трудовой договор N 49 от 02.09.2019, водитель-экспедитор Яблоков П.Ю.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (статья 506 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу пункта 1 статьи 516 Гражданского кодекса Российской Федерации покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

Согласно данных бухгалтерского учета за 2018 год (карточка счета N 62) "Флексмар" осуществил поставку товаров АО "Энергокапиталгрупп" на сумму 4 047 435 рублей 11 копеек.

Согласно данных бухгалтерского учета за 2019 год (карточка счета N 62) "Флексмар" осуществил поставку товаров АО "Энергокапиталгрупп" на сумму 6 813 623 рублей 60 копеек.

Пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" предусмотрено, что надлежащими и достаточными доказательствами приема-передачи товара по договору поставки являются документы первичного бухгалтерского учета, которыми подтверждается хозяйственная операция по передаче товарно-материальных ценностей, в частности, товарные накладные Торг-12, оформленные в соответствии с требованиями действующего законодательства (содержащие дату его составления, наименование организации-поставщика, содержание и измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении, а также подписи уполномоченных лиц, передавших и принявших имущество.

Общая сумма поставленных товаров в 2018-2019 гг. составляет 10 861 058 рублей 71 копейка: товарная накладная N 1728 от 16.08.2018 г. на сумму 809 984 рублей 70 копеек; товарная накладная N 1729 от 16.08.2018 г. на сумму 505 818 рублей 00 копеек; товарная накладная N 1738 от 17.08.2018 г. на сумму 674 231 рублей 88 копеек; товарная накладная N 1739 от 17.08.2018 г. на сумму 21 850 рублей 00 копеек; товарная накладная N 1740 от 17.08.2018 г. на сумму 96 318 рублей 84 копейки; товарная накладная N 2354 от 03.10.2018 г. на сумму 455 666 рублей 20 копеек; товарная накладная N 2438 от 09.10.2018 г. на сумму 232 093 рублей 80 копеек; товарная накладная N 2439 от 09.10.2018 г. на сумму 100 442 рублей 31 копеек; товарная накладная N 2441 от 09.10.2018 г. на сумму 123 479 рублей 33 копейки; товарная накладная N 2456 от 10.10.2018 г. на сумму 15 534 рублей 29 копеек; товарная накладная N 2457 от 10.10.2018 г. на сумму 11 027 рублей 50 копеек; товарная накладная N 2458 от 10.10.2018 г. на сумму 55 042 рублей 14 копеек; товарная накладная N 2459 от 10.10.2018 г. на сумму 58 988 рублей 90 копеек; товарная накладная N 2460 от 10.10.2018 г. на сумму 130 700 рублей; товарная накладнаяN 2502 от 11.10.2018 г. на сумму 373 837 рублей 02 копейки; товарная накладная N 2503 от 11.10.2018 г. на сумму 9 631 рублей 74 копейки; товарная накладная N 2536 от 15.10.2018 г. на сумму 78 884 рублей 28 копеек; товарная накладная N 2538 от 16.10.2018 г. на сумму 202 856 рублей 94 копейки; товарная накладная N 4248 от 29.01.2019 г. на сумму 321079 рублей 74 копеек; товарная накладная N 4299 от 31.01.2019 г. на сумму 234 059 рублей 16 копеек; товарная накладная N 8065 от 22.08.2019 г. на сумму 484718 рублей 52 копейки; товарная накладная N 8127 от 23.08.2019 г. на сумму 340 195 рублей 05 копеек; товарная накладная N 8151 от 27.08.2019 г. на сумму 148 946 рублей 94 копейки; товарная накладная N 8217 от 29.08.2019 г. на сумму 601220 рублей 80 копеек; товарная накладная N 8259 от 30.08.2019 г. на сумму 65 063 рублей 15 копеек; товарная накладная N 8315 от 03.09.2019 г. на сумму 71 371 рублей 04 копеек; товарная накладная N 8370 от 05.09.2019 г. на сумму 246 309 рублей 28 копеек; товарная накладная N 8515 от 11.09.2019 г. на сумму 706 555 рублей 47 копеек; товарная накладная N 8614 от 13.09.2019 г. на сумму 303 486 рублей 27 копеек; товарная накладная N 8624 от 14.09.2019 г. на сумму 141 150 рублей 00 копеек; товарная накладная N 8693 от 18.09.2019 г. на сумму 30 800 рублей; товарная накладная N 8733 от 19.09.2019 г. на сумму 18 600 рублей; товарная накладная N 8800 от 20.09.2019 г. на сумму 117 070 рублей; товарная накладная N 8914 от 26.09.2019 г. на сумму 131 499 рублей 02 копейки; товарная накладная N 9075 от 02.10.2019 г. на сумму 578 014 рублей 46 копеек; товарная накладная N 9120 от 03.10.2019 г. на сумму 135 447 рублей 40 копеек; товарная накладная N 9186 от 04.10.2019 г. на сумму 148 659 рублей 66 копеек; товарная накладнаяN 9202 от 04.10.2019 г. на сумму 50 060 рублей 40 копеек; товарная накладная N 9292 от 09.10.2019 г. на сумму 17 583 рублей 09 копеек.

АО "Энергокапиталгрупп" самостоятельно формировало заявки с перечнем требуемого товара на Web-сервисе В2В (электронной системе резервирования и отгрузок товара) на интернет сайте поставщика (ООО "Флексмар"). После подтверждения товара поставщик осуществлял поставку товара по адресу г. Москва, Рижская площадь дом 9 строение 1.

Согласно распечаток с Web-сервисе В2В (электронной системе резервирования и отгрузок товара) по заказам АО "Энергокапиталгрупп" видно, номер заказа, какой товар поставлялся и в каком количестве -распечатки прилагаются.

Факт поставки Товара АО "Энергокапиталгрупп" отражен в книгах продажи ООО "Флексмар" за период с 01.07.2018 г. по 31.12.2019 г., что подтверждает отражение хозяйственных операций в налоговом учете и соответственно факт поставки товара и реальность поставок.

Доводы конкурсного управляющего о том, что генеральный директор АО "Энергокапиталгрупп" Граненова А.А. не могла принимать товар и на товарных накладных стоит факсимиле не опровергают факт реальности поставок.

Граненова А.А., являлась руководителем АО "Энергокапиталгрупп" по данным ЕГРЮЛ. Данным лицом был подписан договор.

В ходе исполнения договора поставки АО "Энергокапиталгрупп" в лице Граненовой А.А. подписывало акты сверки взаимных расчетов: за 3 квартал 2019 г., за 4 квартал 2018 г. За поставленные товары АО "Энергокапиталгрупп" произвел оплату.

Так, например, согласно данного реестра товар по товарной накладной N 1728 покупался ООО "Флексмар" у ООО "БЕРКС" (7743856281), ООО "ОПТИМА" (ИНН 7717579708).

Товар поставляемый ООО "Флексмар" АО "Энергокапиталгрупп" имеет свои серийные номера, индивидуализирующие товар.

Таким образом, доводы конкурсного управляющего о мнимости поставок товаров являются необоснованными и опровергаются имеющимися в деле доказательствами.

В подтверждение передачи товара должнику в материалы дела представлены в материалы дела представлены заявки, сформированные в Web-сервисе В2В на Интернет сайте поставщика, товарные накладные содержащие все необходимые реквизиты, в.ч. уникальные серийные номера оборудования, товарно-транспортные накладные, подтверждающее доставку товара силами ответчика по адресу: г. Москва, Рижская площадь, д. 9, стр. 1. (В силу п. 1.2 Договора цена, количество и ассортимент товара согласовываются сторонами на основании заявок покупателя и указывается в товарных накладных на товар. Покупатель передает заявку поставщику устно, по телефону, направляет по электронной почте, формирует в Web-сервисе В2В на Интернет сайте поставщика или иным образом (п. 2.1 Договора). В ходе исполнения спорного договора заявки формировались в Web-сервисе В2В на Интернет сайте поставщика, заказы были подтверждены покупателем.), также продажа товара должнику отражена ответчиком в бухгалтерском и налоговом учете.

Представлены доказательства наличия склада и арендуемых помещений у ООО "Флексмар" для хранения и реализации товар, транспортных средств (в т.ч. лизинговых) для перевозки, а также работников (в.ч. водителей-экспедиторов) в штате организации, книги продажи, отражающие совершение операций в период с 01.07.2018 по 31.12.2019, доказательства закупки товара, впоследствии реализованного должнику. ООО "Флексмар" является крупной организацией, осуществляющей продажу компьютерного оборудования, оргтехники, бытовой техники, телефонов, смартфонов и их комплектующих и аксессуаров на территории Российской Федерации.

ООО "Флексмар" указывает, что ООО "Энергокапиталгрупп" является не единственным его контрагентом. В общей выручке по реализации товаров поставка АО "Энергокапиталгрупп" составляет менее 1 %.

ООО "Флексмар" подтверждена вся цепочка движения товара от закупки ее у третьих лиц до поставки АО "Энергокапиталгрупп".

Таким образом, ООО "Флексмар" представлены достаточные доказательства реального характера сделок, в связи с чем отсутствуют какие-либо основания для признания их мнимыми по правилам ст. 170 ГК РФ.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о реальности хозяйственных операций, совершенных межу должником и кредитором, и отсутствии оснований для удовлетворения требований заявителя о признании недействительными сделок и применении последствий недействительности по заявленному конкурсным управляющим основанию.

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу и дал им надлежащую правовую оценку.

Определение суда законно и обоснованно. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.04.2021 по делу N А40-25957/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "Энергокапиталгрупп" А.С. Соломонова - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов Н.В. Юркова