Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2021 г. N 09АП-64268/20 по делу N А40-69663/2017

г. Москва

11 марта 2021 г.

Дело N А40-69663/17

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 марта 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей Р.Г. Нагаева, В.В. Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ТОР" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 19 октября 2020 года по делу N А40-69663/17, принятое судьей Д.В. Сулиевой, по заявлению и.о. конкурсного управляющего должника - Яснопольского Б.А. о признании недействительной сделкой платежей в пользу ООО "ТОР" в размере 50 335 302 руб. 80 коп. и применении последствий недействительности сделки по делу о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "ГлобалЭлектроСервис" при участии в судебном заседании:

от ООО "ТОР" - Чернова Е.С. дов от 14.01.21 от конкурсного управляющего ОАО "ГлобалЭлектроСервис" - Данилов К.А. дов от 13.11.19 от ГК "АСВ" - Давыдов И.Д. дов от 14.12.2020

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2019 г. (резолютивная часть решения объявлена 01.11.2019) ОАО "ГлобалЭлектроСервис" (105082, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ФРИДРИХА ЭНГЕЛЬСА, 75, СТР.3, ОГРН: 5077746862804, Дата присвоения ОГРН: 01.06.2007, ИНН: 7717591053) признано несостоятельным (банкротом). В отношении ОАО "ГлобалЭлектроСервис" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего ОАО "ГлобалЭлектроСервис" утвержден Яснопольский Борис Аркадьевич (ИНН 212804547462, адрес для направления корреспонденции: 428000, г. Чебоксары, а/я 33), член ПАУ ЦФО.

13.05.2020 и.о. конкурсного управляющего обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительной сделкой платежей в пользу ООО "ТОР" в размере 50 335 302, 80 руб. и применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с ООО "ТОР" в пользу должника 50 335 302, 80 руб., а также взыскания с ООО "ТОР" в пользу должника процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 21.08.2018 по 06.05.2020 в размере 6 115 607, 41 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами, исходя из ключевой ставки Банка России, за период с 07.05.2020 по дату фактического исполнения обязательства.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.10.2020 г. заявление и.о. конкурсного управляющего удовлетворено, признаны недействительными сделками - платежи в пользу ООО "ТОР" в размере 50 335 302 руб. 80 коп. и применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ООО "ТОР" в пользу должника 50 335 302 руб. 80 коп., взыскания с ООО "ТОР" в пользу должника процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 21.08.2018 по 06.05.2020 в размере 6 115 607, 41 руб., а также процентов за пользование чужими денежными средствами, исходя из ключевой ставки Банка России, за период с 07.05.2020 по дату фактического исполнения обязательства, взыскания с ООО ПФ "АСК" в доход федерального бюджета госпошлины в сумме 6 000 руб.

Не согласившись с определением суда, ООО "ТОР" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несогласие с выводами суда.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители и.о. конкурсного управляющего должника и ГК АСВ возражали против удовлетворения апелляционной жалобы и просили оспариваемое определение оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ГлобалЭлектроСервис" (Заказчик) и ООО "ТОР" (Подрядчик) заключен Договор N П-9360/260-2016 от 04.04.2016, в соответствии с которым Подрядчик обязуется выполнить или обеспечить выполнение всего объема работ в соответствии с рабочей и технической документацией и передать Заказчику завершенный комплекс работ, а Заказчик обязуется принять результат работ и уплатить договорную цену.

ОАО "ГлобалЭлектроСервис" исполнило обязательства перед ООО "ТОР" по Договору путем перечисления денежных средств на сумму 50 335 302,80 руб., из них:

- 26.05.2017 в размере 4 692 994,99 руб.,

- 26.05.2017 в размере 470 060,22 руб.,

- 26.05.2017 в размере 2 269 803,93 руб.,

- 26.05.2017 в размере 30 377,12 руб.,

- 16.06.2017 в размере 4 997 834,13 руб.,

- 16.06.2017 в размере 4 256 706,92 руб.,

- 16.06.2017 в размере 82 394,21 руб.,

- 16.06.2017 в размере 11 535 019,15 руб.,

- 16.06.2017 в размере 1 940 000,00 руб.,

- 16.06.2017 в размере 2 076 335,32 руб.,

- 16.06.2017 в размере 2 210 509,09 руб.,

- 07.11.2017 в размере 1107 249,70 руб.,

- 07.11.2017 в размере 1 754 636,23 руб.,

- 07.11.2017 в размере 230 703,92 руб.,

- 07.11.2017 в размере б 654 407,04 руб.,

- 07.11.2017 в размере 48 608,92 руб.,

- 07.11.2017 в размере 1425 847,16 руб.,

- 07.11.2017 в размере 2 276 367,50 руб.,

- 07.11.2017 в размере 1 934 141,59 руб.,

- 07.11.2017 в размере 9 154,91 руб.,

- 07.11.2017 в размере 332 150,75 руб.,

Осуществление вышеуказанных платежей подтверждается выпиской по банковскому счету ОАО "ГлобалЭлектроСервис".

Ссылаясь на то, что перечисление денежных средств в указанной сумме привело к тому, что ответчику оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве), и.о. конкурсного управляющего обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании указанного платежа недействительной сделкой.

В качестве основания для оспаривания сделки управляющий указывает абзац 5 пункта 1 и пункт 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Согласно абзацу 5 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Указанная сделка в соответствии с пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве и пунктом 11 Постановления N 63 если сделка с предпочтением была совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Суд первой инстанции, признавая сделки недействительности и применяя последствия недействительности указанных сделок, исходил из того, что оспариваемое перечисление осуществлены в течение месяца до и после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, а также указал, что на момент совершения должником оспариваемой сделки в пользу ответчика у должника имелись неисполненные в срок обязательства перед иными кредиторами.

Кроме того, Арбитражный суд города Москвы отметил, что совершение оспариваемой сделки повлекло предпочтительное удовлетворение требования отдельного кредитора перед требованиями иных кредиторов ОАО " ГлобалЭлектроСервис".

Также судом первой инстанции были отклонены доводы ответчика о том, что оспариваемые платежи совершены в пользу ответчика в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, а размер принятых обязательств не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период, поскольку они не нашли своего подтверждения.

Вдобавок, Арбитражный суд города Москвы посчитал, что ответчик не мог не знать о том, что у сделки имеются основания недействительности, об ущемлении интересов кредиторов должника, о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника

К тому же, суд первой инстанции пришел к выводу о законности и обоснованности требования и.о. конкурсного управляющего о взыскании с ответчика в пользу должника процентов за пользование чужими денежными средствами.

Судебная коллегия не может согласиться с вышеуказанными выводами суда ввиду следующего.

Из разъяснений пункта 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы 111.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

Так, оспариваемые платежи совершены должником в рамках договора подряда N П-9360/260-2016 от 04.04.2016 г. по титулу "Строительство магистральных тепловых сетей от Якутской ГРЭС-2 до тепловых сетей г. Якутска" (далее - Договор подряда).

Указанный договор и оспариваемые платежи по нему совершены в рамках текущих обязательств должника перед АО "РАО ЭС Востока" (Инвестор) по Договору генерального подряда N П-2560/322-2014 от 19.08.2014 г.

Согласно п. 49,1, 49.3 Договора подряда оплата работ производится заказчиком на основании счетов подрядчика в течение 30 (тридцати) дней с даты подписания акта о приемке выполненных работ, после предоставления заказчику надлежащим образом оформленных документов: акт о приемке выполненных работ, КС-3, реестров выполненных работ за отчетный период, накопительная ведомость выполненных работ, счета-фактуры, отчет об израсходовании давальческих материалов.

В соответствии с п. 4 дополнительных соглашений к Договору, оплата работ по дополнительным соглашениям должна производится в течение 20-ти банковских дней после получения исполнительной документации, и оригиналов подписанных актов, отчета об израсходовании давальческих материалов, оформленного КС6а и счета-фактуры.

Все работы по договору были выполнены ООО "ТОР" и приняты должником, что подтверждается актами о приемке выполненных работ по форме КС- 2 и справками по форме КС-3 подписанными сторонами (т. 5 л.д. 50-101).

Более того, оспариваемые платежи, произведенные ОАО "ГлобалЭлектроСервис" неразрывно связаны с основным видом экономической деятельности Должника, которым согласно ЕГРЮЛ являются работы строительные специализированные (код ОКВЭД 43.99), дополнительными: строительство инженерных коммуникаций для водоснабжения и водоотведения, газоснабжения (код ОКВЭД 42.21), работы гидроизоляционные (код ОКВЭД 43.99.1).

В ходе исполнения договора ОАО "ГлобалЭлектроСервис" систематически совершались аналогичные платежи в адрес ООО "ТОР", до даты возбуждения дела о банкротстве 22 платежа (с мая 2016 года по май 2017 года), что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями.

Размер оспариваемых платежей является обычным для должника в сравнении с теми обязательными платежами, которые ранее неоднократно совершались должником, что подтверждается аналогичными платежами в пользу иных контрагентов и следует из выписки по счету должника имеющейся в материалах дела.

Оплата работ по Договору согласно п. 49,1, 49.3 Договора, производится Заказчиком на основании счетов подрядчика в течение 30 (тридцати) дней с даты подписания Акта о приемке выполненных работ, после предоставления Заказчику надлежащим образом оформленных документов: акт о приемке выполненных работ, КС-3, реестров выполненных работ за отчетный период, накопительная ведомость выполненных работ, счета-фактуры, отчет об израсходовании давальческих материалов (ТОМ 5 л.д. 17 пункты 49.1, 49.3)

Оплата работ по дополнительным соглашениям - согласно п. 4 дополнительных соглашений к Договору (ТОМ 5 л.д. 30-48), должна производится в течение 20-ти банковских дней после получения исполнительной документации, и оригиналов подписанных актов, отчета об израсходовании давальческих материалов, оформленного КС6а и счета-фактуры (ТОМ 5 л.д. 30 пункт 4)

Работы выполнены и приняты Должником в полном объеме, что подтверждается актами КС-2, КС-3 и не отрицается к.у. Должника (акты ТОМ 5 л.д. 50-101).

Фактически, исполнительная документация по Договору передавалась позже подписания актов, что подтверждается соответствующими реестрами передачи исполнительной документации (ТОМ 7 л.д. 71- 84).

Таким образом, оспариваемые платежи за работы произведены в следующие сроки:

п/н	Сумма вруб.	Основание оплаты (назначение платежа)	Дата выполнения работ	Дата возникновения обязательств по оплате (передача документации для оплаты)	Дата платежа	Срок оплаты
1	4 692 994,99	Оплата за работы по ДС N 5 от 20.07.2016 КС-3 от 06.04.2017 г.	06.04.2017	20.05.2017	26.05.2017	20 банк.дней-всрок
2	470 060,22	Оплата за работы по ДС N 6 от 08.11.2016 КС-3 от 10.03.2017 г.	10.03.2017	20.05.2017	26.05.2017	20 банк.дней-всрок
3	2 269 803,93	Оплата за работы по ДС N 5 от 20.07.2016 КС-3 от 03.02.2017 г.	03.02.2017	20.05.2017	26.05.2017	20 банк.дней-всрок
4	30 377,12	Оплата за работы по ДС N 6 от 09.12.2016 КС-3 от 09.12.2016 г.	09.12.2016	20.05.2017	26.05.2017	20 банк.дней-всрок
5	4 997 834,13	Оплата за работы по Договору КС-3 от 06.04.2017 г.	06.04.2017	10.06.2017	16.06.2017	30 дней- в срок
6	4 256 706,92	Оплата за работы по ДС N 8 от 23.03.2017 г. КС-3 от 03.05.2017 г.	03.05.2017	10.06.2017	16.06.2017	20 банк.дней-всрок
7	82 394,21	Оплата за работы по ДС N 7 от 08.11.2016 г. КС-3 от 04.05.2017 г.	04.05.2017	10.06.2017	16.06.2017	20 банк.дней-всрок
8	11535 019,15	Оплата за работы по ДСN 8 от 23.03.2017 г. КС-3 от 14.04.2017 г.	14.04.2017	10.06.2017	16.06.2017	20 банк.дней-всрок
9	1 940 000,00	Оплата за работы по ДСN 5 от 20.07.2016 КС-3 от 14.03.2017 г.	14.03.2017	20.05.2017	16.06.2017	20 банк.дней-всрок
10	2 076 335,32	Оплата за работы по ДС N 6 от 08.11.2016 г. КС-3 от 25.04.2017 г.	25.04.2017	20.05.2017	16.06.2017	20 банк.дней-всрок
11	2 210 509,09	Оплата за работы по ДС N 2 от 14.06.2016 г. КС-3 от 04.05.2017 г.	04.05.2017	10.06.2017	16.06.2017	20 банк.дней-всрок

Оплата гарантийных удержаний - согласно п. 19.1 Договора производится при отсутствии претензий и требований со стороны Заказчика (ТОМ 5 л.д. 2 пункт 19.1).

50% - в течение 10 рабочих дней с момента подписания сторонами акта по форме КС-11

50% - в течение 10 рабочих дней с момента истечения гарантийного срока.

14.06.2017 г. за исх. N 2027/710-2017 и 11.07.2017 г. за исх. N200-175-2017

ОАО "ГлобалЭлектроСервис" предъявляло ООО "ТОР" претензии и требования по выполненным работам, а именно: требования по гидравлическим испытаниям и промывке трубопроводов Ду800 магистральных тепловых сетей, замечания по опорно-подвесной системе теплотрассы, а также по исполнительной документации (ТОМ 7 л.д. 102 - 104).

25.09.2017 г. был составлен Акт N 1 о проведении испытаний тепловых сетей на расчетную температуру теплоносителя трубопровода Ду800, согласно которому были выявлены дефекты и предъявлены требования к их устранению (ТОМ 7 л.д. 112-131).

23.10.2017 г. были фактически устранены выданные замечания, что подтверждается Актом устранения выданных ранее замечаний N 02-ТОР от 23.09.2017 г. (ТОМ 7 л.д. 110).

Таким образом, срок уплаты 50% гарантийного удержания начинает исчисляться с даты когда у Должника были сняты претензии и требования по выполненным работам -23.10.2017 г. (дата подписания акта устранения замечаний ТОМ 7 л.д. 110).

Оставшиеся 50% гарантийного удержания были выплачены как компенсация расходов ООО "ТОР" на дополнительные работы по устранению недостатков в работах других субподрядчиков, которые оставили объект выполнения работ. Данные недостатки были выявлены в ходе пробного пуска теплотрассы.

ООО "ТОР" устранило недостатки других субподрядчиков, поскольку была задача сдать до заморозков 2017 г. весь объект по титулу "Строительство магистральных тепловых сетей от Якутской ГРЭС-2 до тепловых сетей г. Якутска" основному заказчику АО "РАО ЭС Востока" (Договор генерального подряда N П-2560/322-2014 от 19.08.2014 г. ТОМ 7 л.д. 7).

23.10.2017 г. все недостатки были устранены силами ООО "ТОР", о чем составлен Акт устранения выданных ранее замечаний N 02-ТОР от 23.10.2017 г. (ТОМ 7 л.д. ПО).

Таким образом, выплаты гарантийного удержания произведены в следующие сроки:

п/н	Сумма вруб.	Основание оплаты (назначение платежа)	Дата возникновения обязательств по оплате (снятие претензий и требований Заказчика)	Дата платежа	Срок оплаты
12	1 107 249,70	Гарантийное удержание	23.10.2017 г.	07.11.2017	10 раб.дней-всрок
13	1 754 636,23	Гарантийное удержание	23.10.2017 г.	07.11.2017	10 раб.дней-всрок
14	230 703,92	Гарантийное удержание	23.10.2017 г.	07.11.2017	10 раб.дней- в срок
15	6 654 407,04	Гарантийное удержание	23.10.2017 г.	07.11.2017	10 раб.дней-всрок
16	48 608,92	Гарантийное удержание	23.10.2017 г.	07.11.2017	10 раб.дней-всрок
17	1 425 847,16	Гарантийное удержание	23.10.2017 г.	07.11.2017	10 раб.дней-всрок
18	2 276 367,50	Гарантийное удержание	23.10.2017 г.	07.11.2017	10 раб.дней-всрок
19	1 934 141,59	Гарантийное удержание	23.10.2017 г.	07.11.2017	10 раб.дней-всрок
20	9 154,91	Гарантийное удержание	23.10.2017 г.	07.11.2017	10 раб.дней-всрок

Таким образом, спорные платежи были совершены в рамках обычной хозяйственной деятельности, и оснований для признания их недействительными не имелось, поскольку в соответствии с пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Представленными доказательствами ответчик подтвердил совершение оспариваемых платежей в отсутствие просрочки.

Следовательно, платежи, совершенные ОАО "ГлобалЭлектроСервис" в пользу ООО "ТОР" на сумму 50 335 302 руб. 80 коп. были совершены в рамках обычной хозяйственной деятельности, в связи, с чем определение Арбитражного суда г. Москвы от 19.10.2020 по делу N А40-69663/17 подлежит отмене.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 19 октября 2020 года по делу N А40-69663/17 отменить.

В удовлетворении заявления и.о. конкурсного управляющего должника - Яснопольского Б.А. о признании недействительной сделкой платежей в пользу ООО "ТОР" в размере 50 335 302 руб. 80 коп. и применении последствий недействительности сделки - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

В.В. Лапшина Р.Г. Нагаев