Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2021 г. N 09АП-122/21 по делу N А40-69663/2017

г. Москва

09 апреля 2021 г.

Дело N А40-69663/17

Резолютивная часть постановления объявлена 25 марта 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 апреля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей Р.Г. Нагаева, В.С. Гарипова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.А. Малышевым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Россетти Тюмень" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 18 декабря 2020 года по делу N А40-69663/17, принятое судьей Д.В. Сулиевой,

по заявлению и.о. конкурсного управляющего о признании недействительной сделкой платежей (платеж должника на сумму 35 407 699 руб. 42 коп. и списание службой судебных приставов в размере 14 370 463 руб. 19 коп.) в пользу АО "Россети Тюмень" в размере 49 778 162 руб. 61 коп. и применении последствий недействительности сделки

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "ГлобалЭлектроСервис"

при участии в судебном заседании:

от ГК "АСВ" в лице ООО "УК "Помощь" - Давыдов И.Д. по дов. от 22.03.2021

от и.о. конкурсного управляющего ОАО "ГлобалЭлектроСервис" - Дроботов Г.В. по дов. от 05.02.2020

от АО "Россетти Тюмень" - Домбрачеев Д.В. по дов. от 10.02.2021

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2019 г. (резолютивная часть решения объявлена 01.11.2019) ОАО "ГлобалЭлектроСервис" (105082, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ФРИДРИХА ЭНГЕЛЬСА, 75, СТР.3, ОГРН: 5077746862804, Дата присвоения ОГРН: 01.06.2007, ИНН: 7717591053) признано несостоятельным (банкротом). В отношении ОАО "ГлобалЭлектроСервис" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего ОАО "ГлобалЭлектроСервис" утвержден Яснопольский Борис Аркадьевич (ИНН 212804547462, адрес для направления корреспонденции: 428000, г. Чебоксары, а/я 33), член ПАУ ЦФО.

08.10.2020 и.о. конкурсного управляющего обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительной сделкой платежей (платеж должника на сумму 35 407 699, 42 руб. и списание службой судебных приставов в размере 14 370 463, 19 руб.) в пользу АО "Россети Тюмень" в размере 49 778 162, 61 руб. и применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с АО "Россети Тюмень" в пользу должника 49 778 162, 61 руб., а также взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 21.08.2018 по 17.09.2020 в размере 6 912 573, 91 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами, исходя из ключевой ставки Банка России, за период с 18.09.2020 по дату фактического исполнения обязательства.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 06.11.2020 г. заявление и.о. конкурсного управляющего удовлетворено, признаны недействительными сделками платежи в пользу АО "Россети Тюмень" в размере 49 778 162 руб. 61 коп. и применены последствия недействительными сделки в виде взыскания с АО "Россети Тюмень" в пользу должника 49 778 162 руб. 61 коп., а также с АО "Россети Тюмень" в пользу должника взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 21.08.2018 по 17.09.2020 в размере 6 912 573 руб. 91 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами, исходя из ключевой ставки Банка России, за период с 18.09.2020 по дату фактического исполнения обязательства.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, АО "Россетти Тюмень" должника обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное определение суда первой инстанции отменить, отказав в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы, представители и.о. конкурсного управляющего должника и ГК "АСВ" в лице ООО "УК "Помощь" возражали против удовлетворения апелляционной жалобой по доводам, изложенным в отзыве, и просили оспариваемое определение оставить без изменения.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителей лиц участвующих в деле, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы подлежащим отмене в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ГлобалЭлектроСервис" и АО "Россети Тюмень" (предыдущее наименовании ОАО ЭНЕРГЕТИКИ и ЭЛЕКТРИФИКАЦИИ "ТЮМЕНЬЭНЕРГО") заключен договор подряда N 6/14-24 от 03.10.2014, согласно которому ОАО "ГлобалЭлектроСервис" обязалось выполнить работы, а АО "Россети Тюмень" принять их и оплатить.

В результате неисполнения обязательств по договору у ОАО "ГлобалЭлектроСервис" образовалась задолженность перед АО "Россети Тюмень".

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2015 по делу N А40-50057/15 утверждено мировое соглашение между АО "Россети Тюмень" и ОАО "ГлобалЭлектроСервис", согласно которому ОАО "ГлобалЭлектроСервис" обязалось выплатить сумму долга в размере 59 805 070,32 руб. в соответствии с графиком.

ОАО "ГлобалЭлектроСервис" условия мирового соглашения не исполнило, в связи с чем Арбитражным судом города Москвы 03.03.22016 выдан исполнительный лист для принудительного исполнения мирового соглашения.

06.02.2017 АО "Россети Тюмень" обратилось в Арбитражный суд с заявлением о признании ОАО "ГлобалЭлектроСервис" банкротом (дело N А40-22488/17).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.02.2017 по делу N А40-22488/17 принято к производству заявление АО "Россети Тюмень" о признании ОАО "ГлобалЭлектроСервис" несостоятельным (банкротом).

22.03.2017 с расчетного счета ОАО "ГлобалЭлектроСервис" N 40702810900000002983, открытого в "АКБ Проминвестбанк" (ПАО), совершен платеж в пользу АО "Россети Тюмень" в размере 35 407 699,42 руб. с назначением платежа: "Оплата долга в соответствии с условием Мирового соглашения от 23.12.2015 по делу А40-50057/2015".

29.05.2017 с расчетного счета ОАО "ГлобалЭлектроСервис" N 40702810700000003820, открытого в ПАО Банк "ФК Открытие", произведено списание денежных средств в размере 15 059 381,51 руб. с назначением платежа "Оплата по пост. N77011/17/29616 МО по ОИП УФССП России по Москве от 12.04.17 по исп.пр.N8483/17/77011-ИП (СПИ Горшков И.А.) в пользу ответчика.

Ссылаясь на то, что осуществление данных платежей привело к тому, что ответчику оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве), и.о. конкурсного управляющего обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании указанных платежей недействительной сделкой.

В качестве основания для оспаривания сделки управляющий указывает абзац 5 пункта 1, пункты 2 и 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе (пункт 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.1 Закона о банкротстве правила главы III.1 Закона о банкротстве могут применяться к оспариванию действий, направленных на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно абзацу 5 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Указанная сделка в соответствии с пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве и пунктом 11 Постановления N 63 если сделка с предпочтением была совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Заявление о признании должника банкротом принято судом к производству определением от 06.06.2017.

И.о. конкурсного управляющего оспариваются два платежа - от 22.03.2017 (произведен должником) и 29.05.2017 (списание службой судебных приставов).

Таким образом, платеж от 22.03.2017 подлежит проверке на предмет пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, то есть, необходимо установить условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве (сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки, и сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки) или обстоятельства осведомленности ответчика о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Платеж от 29.05.2017 совершен в течение месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, для признания его недействительным на основании абзаца 5 пункта 1 и пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве наличие иных обстоятельств, в том числе осведомленности кредитора о неплатежеспособности должника, не требуется.

Суд первой инстанции, признавая оспариваемые платежи недействительными и применяя последствия их недействительности, исходил из того, что на момент совершения должником оспариваемой сделки в пользу ответчика у должника имелись неисполненные в срок обязательства перед иными кредиторами, требования которых в последующем включены в реестр требований кредиторов должника.

Таким образом, Арбитражный суд города Москвы посчитал, что совершение оспариваемых платежей повлекло предпочтительное удовлетворение требования отдельного кредитора перед требованиями иных кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис"

Кроме того, суд первой инстанции указал на тот факт, что ответчик не мог не знать о том, что у сделки имеются основания недействительности, об ущемлении интересов кредиторов должника, о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Судебная коллегия не может согласиться с выводами суда в части платежа от 22.03.2017 г. на сумму 35 407 699 руб. 42 коп. ввиду следующего.

В соответствии с п.3 ст.61.3 Закона "О банкротстве" сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной,

- если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи,

- или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Следовательно, спорный платеж от 22.03.2017 в размере 35 407 699 руб. 42 коп. может быть оспорен по п.3. ст.61.3. Закона "О банкротстве", как совершенный в течение 6 месяцев до принятия Арбитражным судом г. Москвы заявления о признании Должника банкротом (06.06.2017), только при условии, если будет доказано, что АО "Россети Тюмень" по состоянию на 22.03.2017 было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества Должника.

Между тем, АО "Россети Тюмень" на момент получения денег по спорному платежу не было известно и не могло быть известно о неплатежеспособности или недостаточности имущества Должника ОАО "ГлобалЭнергоСервис", поскольку на момент совершения оспариваемых платежей не существовали обстоятельства, исходя из которых АО "Россети Тюмень" могло бы предположить о наличии признаков неплатежеспособности Должника.

Арбитражный суд города Москвы указывает АО "Россети Тюмень" с неизбежностью по состоянию на 22.03.2017 должно было знать о неплатежеспособности или недостаточности имущества ОАО "ГлобалЭлектросервис".

В частности суд ссылается на следующие обстоятельства:

- наличие картотеки (предъявленных для безакцептного списания требований) по банковскому счету Должника на момент совершения платежей;

- информация о том, что Должник подал заявление о признании себя банкротом;

- вступившие в законную силу решения судов, а также возбужденные исполнительные производства в отношении Должника.

Вместе с тем, все решения по указанным судом делам вынесены и вступили в законную силу после совершения оспариваемых сделок.

Таким образом, на момент совершения спорных платежей 21.03.2017 и 29.05.2017, отсутствовали вступившие в законную силу Решения суда о взыскании задолженности с ОАО "ГлобалЭлектроСервис".

Более того, о таких судебных спорах в отношении ОАО "ГлобалЭнергоСервис" как А40-75144/2018 в пользу ООО "Устойчивые системы" и А40-1039/2018 в пользу ООО "Энергострой-73 АО "Россети Тюмень" не знало и не могло знать на 23.03.2017, поскольку они возникли только 09.01.2018 и 11.04.2018.

Сам по себе факт наличия у Должника нескольких только что начавшихся судебных споров не свидетельствует о наличии признаков неплатежеспособности.

Вдобавок, из Банка данных исполнительных производств следует, что на момент совершения спорных платежей 21.03.2017 и 06.06.2017 - возбужденные исполнительные производства иных кредиторов в отношении ОАО "ГлобалЭлектроСервис" отсутствовали.

Указанные обстоятельств по состоянию на 22.03.2017 позволяли АО "Росстети Тюмень" добросовестно считать ОАО "ГлобалЭнергоСервис" платежеспособным контрагентом.

К тому же, гражданско-правовые отношения между АО "Россети Тюмень" и должником возникли в 2014 году при заключении Договора на строительно-монтажные работы N 6/14-24 от 03.10.2014, поэтому АО "Россети Тюмень" не обязано было проверять контрагента в 2017 году, получая причитающийся по Мировому соглашению от 23.12.2015 по делу А40-50057/2015 платежи (которые являются денежными средствами АО "Россети Тюмень" выплаченными в качестве аванса, исполнение по которому не последовало, следовательно реального уменьшения имущества ОАО "ГлобалЭнергоСервис" не произошло).

На основании вышеизложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что платеж от 22.03.2017 г. на сумму 35 407 699 руб. 42 коп. не подлежит признанию недействительным на основании п.3 ст.61.3 Закона "О банкротстве", поскольку АО "Россети Тюмень" не было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяли бы сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Таким образом, подлежат изменению последствия недействительности, а именно сумма взыскиваемых процентов за пользование чужими денежными средствами.

В остальной части определение Арбитражного суда г. Москвы от 18 декабря 2020 года по делу N А40-69663/17 подлежит оставлению без изменения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18 декабря 2020 года по делу N А40-69663/17 в части признания недействительной сделкой - платежа от 22.03.2017 г. на сумму 35 407 699 руб. 42 коп. отменить.

В удовлетворении заявления и.о. конкурсного управляющего в данной части отказать.

Определение в части применения последствий недействительности сделки изменить.

Взыскать с АО "Россети Тюмень" в пользу должника проценты за пользование чужими денежными средствами 1 995 591 руб. 71 коп.

В остальной части определение Арбитражного суда г. Москвы от 18 декабря 2020 года по делу N А40-69663/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу АО "Россетти Тюмень" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

Р.Г. Нагаев В.С. Гарипов