Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2022 г. N 09АП-84736/21 по делу N А40-69663/2017

г. Москва

10 февраля 2022 г.

Дело N А40-69663/17

Резолютивная часть постановления объявлена 27 января 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н.Григорьева,

судей О.В.Гажур, Р.Г.Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А.Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "ТЭК Мосэнерго" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.11.2021 по делу N А40-69663/17, вынесенное судьей Сулиевой Д.В.,

о признании недействительными сделками отчуждения должником прав требования должника к АО "РАО ЭС Востока", оформленное цепочкой сделок, состоящей из договора уступки права требования (цессии) от 25.06.2018, заключенного между должником и ООО "Тогровый дом "Развитие НН", договора переуступки права требования (вторичной цессии) от 29.06.2018, заключенного между ООО "Торговый дом "Развитие НН" и ООО "ИнтеллектСтрой", договора об отступном от 01.07.2019 N ОТ1903-01/АХД/19-990617, заключенного между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго", и применении последствий недействительности сделки,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО "ГлобалЭлектроСервис",

при участии в судебном заседании:

от к/у ОАО "ГлобалЭлектроСервис"- Прудкова З.А. дов. от 26.04.2021

от ГК "АСВ"- Матвеев Е.С. дов. от 21.10.2021

от ООО "Управление производственно- технической комплектацией"- Мухина А.А. дов. от 01.03.2021

от АО "ТЭК Мосэнерго"- Соболев И.О. дов. от 02.12.2021

от АО "РАО ЭС Востока"- Михайленко А.А. дов. от 24.12.2019

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2019 (резолютивная часть решения объявлена 01.11.2019) ОАО "ГлобалЭлектроСервис" (105082, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ФРИДРИХА ЭНГЕЛЬСА, 75, СТР.3, ОГРН: 5077746862804, Дата присвоения ОГРН: 01.06.2007, ИНН: 7717591053) признано несостоятельным (банкротом). В отношении ОАО "ГлобалЭлектроСервис" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего ОАО "ГлобалЭлектроСервис" утвержден Яснопольский Борис Аркадьевич, член ПАУ ЦФО.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.04.2021 (резолютивная часть определения объявлена 31.03.2021) конкурсным управляющим ОАО "ГлобалЭлектроСервис" (ОГРН: 5077746862804, ИНН: 7717591053) утвержден арбитражный управляющий Элиханов Мухамед Баудинович, член Ассоциации МСО ПАУ.

15.03.2021 и.о. конкурсного управляющего обратился в арбитражный суд с заявлением к АО "ТЭК Мосэнерго" о признании недействительной сделкой отчуждение должником прав требования должника к АО "РАО ЭС Востока", оформленное цепочкой сделок, состоящей из:

- договора уступки права требования (цессии) от 25.06.2018, заключенного между должником и ООО "Тогровый дом "Развитие НН",

- договора переуступки права требования (вторичной цессии) от 29.06.2018, заключенного между ООО "Торговый дом "Развитие НН" и ООО "ИнтеллектСтрой",

- договора об отступном от 01.07.2019 N ОТ1903-01/АХД/19-990617, заключенного между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго".

С аналогичным заявлением 19.05.2021 обратился в суд конкурсный кредитор ООО "УПТК".

Заявления объединены в одно производство для совместного рассмотрения.

Определением Арбитражного суда города Москвы 26.11.2021 признано недействительной сделкой отчуждение должником прав требования должника к АО "РАО ЭС Востока", оформленное цепочкой сделок, состоящей из договора уступки права требования (цессии) от 25.06.2018, заключенного между должником и ООО "Тогровый дом "Развитие НН", договора переуступки права требования (вторичной цессии) от 29.06.2018, заключенного между ООО "Торговый дом "Развитие НН" и ООО "ИнтеллектСтрой", договора об отступном от 01.07.2019 N ОТ1903-01/АХД/19-990617, заключенного между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго", применены последствия недействительности сделки: взыскано с АО "ТЭК Мосэнерго" в пользу ОАО "ГлобалЭлектроСервис" 169 549 998, 35 руб.; восстановлены права требования должника к АО "РАО ЭС Востока" по договору от 21.11.2014 N П-7841/322-2014 на сумму 4 200 000 руб. Взыскано с АО "ТЭК Мосэнерго" в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 12 000 руб.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, АО "ТЭК Мосэнерго" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило определение Арбитражного суда города Москвы 26.11.2021 отменить, отказать в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника и конкурсного управляющего ООО "УПТК".

В материалы дела поступили письменные пояснения апеллянта, которые приобщены к материалам дела в порядке статьи 81 АПК РФ.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители апеллянта и АО "РАО ЭС Востока" поддержали доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Представитель конкурсного управляющего должника возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представители ООО "Управление производственно- технической комплектацией" и ГК "АСВ" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителей лиц участвующих в деле, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы подлежащим отмене в части признания недействительным договора об отступном от 01.07.2019 N ОТ1903-01/АХД/19-990617 и применения последствий недействительности данного договора по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в ходе исполнения обязанностей конкурсным управляющим ОАО "ГлобалЭлектроСервис" выявлена дебиторская задолженность к АО "РАО ЭС Востока" по Договору генерального подряда от 21.11.2014 N П-7841/322-2014 (Договор подряда) на выполнение работ по объекту "схема выдачи электрической мощности Якутской ГРЭС-2" в размере 73 259 610,32 руб., дебиторская задолженность к АО "РАО ЭС Востока" по Договору генерального подряда от 19.08.2014 N П-2560/322-2014 на строительство магистральных тепловых сетей от Якутской ГРЭС-2 до тепловых сетей г. Якутска в размере 897 763 944,09 руб.

27.07.2020 и.о. конкурсного управляющего обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением о взыскании с АО "РАО ЭС Востока" в пользу ОАО "ГлобалЭлектроСервис" задолженности за выполненные работы по Договору генерального подряда от 21.11.2014 N П-7841/322-2014 в размере 73 259 610,32 рублей; процентов за пользование чужими денежными средствами исходя из ключевой ставки Банка России, за период с 01 июня 2020 года по дату фактического исполнения обязательства.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 30.07.2020 по делу N А73-11534/2020 исковое заявление принято к производству.

25.01.2020 в рамках дела N А73-11534/2020 АО "РАО ЭС Востока" представило в материалы дела дополнение к отзыву на исковое заявление, приобщив в материалы дела копию договора уступки права требования (цессии) от 25.06.2018, копию Договора N ОТ1903-01/АХД/19-990617 об отступном от 01.07.2019, из которых следует, что на основании данных сделок из конкурсной массы ОАО "ГлобалЭлектроСервис" выбыли права требования к АО "РАО ЭС Востока" на сумму 173 749 988,35 руб., из которых 73 259 610,32 рублей являются предметом судебного разбирательства в рамках дела N А73-11534/2020, остальные права требования являются предметом судебного разбирательства в рамках дела N А73-15765/2020.

АО "РАО ЭС Востока" платежным поручением N 1766 от 27.12.2019 перечислило денежные средства в размере 169 549 998,35 руб. в пользу АО ТЭК Мосэнерго.

Таким образом, из владения ОАО "ГлобалЭлектроСервис" выбыли права требования к АО "РАО ЭС Востока" на сумму 173 749 988,35 руб.

Ссылаясь на то, что последовательное заключение договора уступки права требования (цессии) от 25.06.2018, договора переуступки права требования (вторичной цессии) от 29.06.2018, договора N ОТ1903-01/АХД/19-990617 об отступном от 01.07.2019 прикрывает единую сделку по прямому отчуждению прав требования от ОАО "ГлобалЭлектроСервис" в пользу АО "ТЭК Мосэнерго", являются ничтожными по основаниям, предусмотренным ГК РФ, и недействительными по специальным основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве, и.о. конкурсного управляющего обратился в суд с заявлением.

В качестве основания для оспаривания сделки управляющий указывает статьи 10, 168, 170 ГК РФ, пункты 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что по сути указанные сделки в совокупности являются цепочкой сделок, прикрывающей единую сделку по прямому отчуждению прав требования от ОАО "ГлобалЭлектроСервис" в пользу АО "ТЭК Мосэнерго" и квалифицируются как притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях.

Апелляционный суд полагает, что отсутствуют доказательства, подтверждающие, что все три сделки являются цепочкой сделок, прикрывающей единую сделку по прямому отчуждению прав требования от ОАО "ГлобалЭлектроСервис" в пользу АО "ТЭК Мосэнерго" по следующим основаниям.

Договор цессии от 25.06.2018 г.

25.06.2018 г. между ОАО "ГлобалЭлектроСервис" и ООО "Торговый дом "Развитие НН" заключен Договор уступки права требования (цессии) от 25.06.2018 г.

В соответствии с п. 1.1 ОАО "ГлобалЭлектроСервис" (Цедент) цедент уступает ООО "Торговый дом "Развитие НН" (Цессионарий) права требования к АО "РАО ЭС Востока" по неисполненным денежным обязательствам по Договорам N П-2560/322-2014 от 19.08.2014 г., N П-7841/322-2014 от 21.11.2014 г., N П-8693/320-2015 от 29.09.2015 г., заключенным с ОАО "ГлобалЭлектроСервис". Задолженность по указанным Договорам перед Цедентом на дату заключения Договора уступки права требования (цессии) составляет 173 749 998,35 руб.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что ООО "Торговый дом "Развитие НН" на дату приобретения у ОАО "ГлобалЭлектроСервис" спорных прав требования являлось фактически недействующим юридическим лицом.

Так, 14.11.2017 г. в отношении ООО "Торговый дом "Развитие НН" в ЕГРЮЛ внесена запись о недостоверности адреса (ГРН записи 6175275441555).

Отсутствие какой-либо хозяйственной деятельности ООО "Торговый дом "Развитие НН" также подтверждается тем, что ООО "Торговый дом "Развитие НН" не сдавалась бухгалтерская отчетность.

В соответствии с официальным сайтом Росстата России ("Предоставление данных бухгалтерской отчетности по запросам пользователей") ООО "Торговый дом "Развитие НН" (ИНН 5250054424) бухгалтерская отчетность как за 2017 г., так и за 2018 г. не сдавалась.

Также следует отметить, что доказательства оплаты со стороны ООО "Торговый дом "Развитие НН" спорных прав требования отсутствуют.

Апелляционный суд считает учитывает, что ООО "Торговый Дом "Развитие НН" не обладает признаками фирмы-однодневки.

Так, согласно бухгалтерской отчетности за период с 2014 по 2016 гг. ООО "Торговый Дом "Развитие НН" имело на балансе активы общей стоимостью 15 295 000, 21 944 000, 37 490 000 руб. соответственно. В число активов данной организации входили как дебиторская задолженность, основные средства, так и запасы. При этом исходя из показателей балансовой отчетности отчетливо наблюдается положительная динамика роста активов.

По итогам 2016 года данная организация в результате осуществления финансово-хозяйственной деятельности получила чистую прибыль, в предыдущие периоды, напротив, наблюдался убыток.

О ведении хозяйственной деятельности также свидетельствует судебная активность ООО "Торговый Дом "Развитие НН". Так, указанное общество участвовало в нескольких делах, в том по банкротству, где выступало в качестве конкурсного кредитора, кроме того, имело статус как истца, так и ответчика по ряду арбитражных дел.

В 2016 году, предшествующему заключению первой оспариваемой сделки, ООО "Торговый Дом "Развитие НН" заключило и исполнило пять государственных контрактов.

Кроме того, из публичных реестров не следует, что должность единоличного исполнительного органа, так участник общества являлись массовыми.

Приведенные обстоятельства, подтверждают отсутствие у ООО "Торговый Дом "Развитие НН" признаков фирмы-однодневки, и опровергают выводы суда о том, что данное лицо являлось фактически недействующей организацией.

Договор цессии от 29.06.2018.

29.06.2018 г. ООО "Торговый дом "Развитие НН" переуступает ООО "ИнтеллектСтрой" права требования к АО "РАО ЭС Востока" на основании Договора переуступки права требования от 29.06.2018 г.

Таким образом, ООО "ИнтеллектСтрой" приобретает права требования, ранее принадлежавшие лицу, в отношении которого возбуждено дело о банкротстве, после непродолжительного 4-х дневного владения указанными права требования ООО "Торговый дом "Развитие НН".

Суд первой инстанции установил, что 30.07.2020 единственный участник ООО "ИнтеллектСтрой" принимает решение о ликвидации ООО "ИнтеллектСтрой", что подтверждается записью в выписке из ЕГРЮЛ в отношении ООО "ИнтеллектСтрой" (ГРН записи 2205003959917).

Таким образом, именно в день принятия к производству искового заявления ОАО "ГлобалЭлектроСервис" по спорным правам требования единственный участник ООО "ИнтеллектСтрой" принимает решение о ликвидации общества, являющегося участником притворной цепочки сделок.

Доказательства оплаты со стороны ООО "ИнтеллектСтрой" спорных прав требования также отсутствуют.

Суд апелляционной инстанции принимает по внимание, что деятельность ООО "ИнтеллектСтрой" была прекращена в результате добровольной ликвидации через достаточно длительное время после заключения оспариваемой сделки между ним и АО "ТЭК Мосэнерго".

Согласно бухгалтерской отчетности, ООО "ИнтеллектСтрой" имело активы на совокупную стоимость 626 000, 662 730 000 и 1 006 801 000 руб. по итогам 2017, 2018 и 2019 гг. соответственно. В состав активов данного лица входили и основные средства с дебиторской задолженностью, и финансовые вложения с денежными средствами.

По итогам 2020 года обществом было уплачено в бюджет порядка 449 721,78 руб. обязательных платежей (налоги и страховые взносы).

На данное общество оформлена лицензия N 77-Б/05828 от 23.03.2018 (деятельность по монтажу, техническому обслуживанию и ремонту средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений). При этом Главным управлением МЧС России по г. Москве установлено соответствие соискателя лицензии лицензионным требованиям.

Также ООО "Интеллектстрой" принимало участие в судах в качестве истца два раза, ответчика - два раза, третьего лица - один раз.

Указанные обстоятельства опровергают выводы суда первой инстанции о том, что ООО "Торговый дом "Развитие НН" и ООО "Интеллектстрой" являются недействующими юридическими лицами и были использованы в качестве инструмента для вывода спорных прав требований из конкурсной массы должника.

Приведенные обстоятельства, подтверждают отсутствие у ООО "Интеллектстрой" признаков фирмы-однодневки

Договор об отступном от 01.07.2019 г.

01.07.2019 г. ООО "ИнтеллектСтрой" передает АО "ТЭК Мосэнерго" спорные права требования к АО "РАО ЭС Востока" на основании Договора N ОТ1903-01/АХД/19-990617 об отступном от 01.07.2019 г.

Суд первой инстанции пришел к выводу о притворности оспариваемых сделок, в связи с тем, что не была признана доказанность реальность отношений ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго" по Договору поставки N 1903-01/АХД/19-990617 от 20.02.2019, обязательства по которому были прекращены предоставлением отступного.

В обоснование указанного довода, судом приводятся следующие обстоятельства:

- договор заключен между аффилированными лицами;

- Договор поставки N 1903-01/АХД/19-990617 от 20 февраля 2019 г. и Договор N ОТ1903-01/АХД/19-990617 об отступном от 01.07.2019 имеют признаки формального документооборота;

- платежное поручение N 100982 от 30.01.2020 не подтверждает реальность правоотношений ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго", поскольку содержит сведения о перечислении денежных средств не в адрес ООО "ИнтеллектСтрой", в адрес ООО "М-Логистик", в назначении платежа также указаны не совпадающие с утверждениями АО "ТЭК Мосэнерго" реквизиты; в назначении платежа указано: "Оплата по Соглашению об отступном Nб/н от 21.11.2019, по счету Ц00000027 от 16.12.2019 г Сумма 34044317-92 Без налога (НДС)". АО "ТЭК Мосэнерго" в подтверждение своей позиции же ссылается на Договор N ОТ1903-01/АХД/19-990617 об отступном от 01.07.2019 г., который не имеет с назначением платежа в платежном поручении N 100982 от 30.01.2020 г. ничего общего.

Однако, судом первой инстанции не оценены представленные АО "ТЭК Мосэнерго" доказательства, в связи с чем им были сделаны выводы о том, что указанные доказательства не подтверждают реальности отношений между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго".

Так, доказательствами, которые не были оценены судом, являются:

1. Товарные накладные N 468 от 11.05.2019, N 469 от 13.05.2019, N 470 от 14.05.2019, N 471 от 27.05.2019, N 472 от 29.05.2019, N 473 от 01.06.2019, N 474 от 01.07.2019, подтверждающие факт поставки товаров по Договор поставки N 1903-01/АХД/19-990617 от 20 февраля 2019 г;

2. Счета-фактуры N N1887 от 11.05.2019, N1888 от 13.05.2019, N1889 от 14.05.2019, N1890 от 27.05.2019, N1891 от 29.05.2019, N1892 от 01.06.2019, N1894 от 01.07.2019;

3. Книги продаж АО "ТЭК Мосэнерго" за 2019 г., в которых отражены продажи товаров по указанным выше товарным накладным ООО "ИнтеллектСтрой";

4. Предварительный договор И1903-01/АХД/19-990617 от 04.03.2019, заключенный между АО "ТЭК Мосэнерго" и ООО "ИнтеллектСтрой", предусматривающий заключение в будущем Договора об отступном, согласно которому АО "ТЭК Мосэнерго" в счет оплаты по договору поставки будет передано право требования к АО "РАО ЭС Востока", а также порядок расчетов между сторонами;

5. Соглашение об отступном от 21.11.2019, заключенное между ООО "ИнтеллектСтрой" и ООО "М-Логистик", указанное в назначении платежа в платежном поручении N 100982 от 30.01.2020 и обосновывающее обстоятельства того, почему платеж АО "ТЭК Мосэнерго" по платежному поручению N 100982 от 30.01.2020 на сумму 34 044 317,92 руб. в адрес ООО "М-Логистик" является исполнением обязательств АО "ТЭК Мосэнерго" перед ООО "ИнтеллектСтрой" по оспариваемому Договору N ОТ1903-01/АХД/19-990617 об отступном от 01.07.2019 (оплата разницы между номинальной стоимостью права требования к АО "РАО ЭС Востока" и стоимостью поставленных товаров);

6. Уведомление ООО "М-Логистик" о передаче права требования по Соглашению об отступном от 22.11.2019;

7. Претензия ООО "М-Логистик" от 16.12.2019;

8. Платежное поручение N 1882373 от 22.03.2019.

Указанные доказательства, имеющиеся в материалах дела, являются достаточным подтверждением реальности отношений по поставке, а также расчетов между сторонами, в том числе обосновывают обстоятельства частичной оплаты по договору поставки АО "ТЭК Мосэнерго" не в адрес ООО "ИнтеллектСтрой", а в адрес третьего лица - ООО "М-Логистик".

Так, между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго" был заключен Договор поставки N 1903-01/АХД/19-990617 от 20 февраля 2019 г.

Во исполнение условий данного договора АО "ТЭК Мосэнерго" поставило в ООО "ИнтеллектСтрой" товары на сумму 101 655 682,08 р., что подтверждается Товарными накладными N 468 от 11.05.2019, N 469 от 13.05.2019, N 470 от 14.05.2019, N 471 от 27.05.2019, N 472 от 29.05.2019, N 473 от 01.06.2019, N 474 от 01.07.2019; Счетами-фактурами N N1887 от 11.05.2019, N1888 от 13.05.2019, N1889 от 14.05.2019, N1890 от 27.05.2019, N1891 от 29.05.2019, N1892 от 01.06.2019, N1894 от 01.07.2019; книгой продаж АО "ТЭК Мосэнерго" за 2019 г.

Способом оплаты за поставленные товары Сторонами был избран - отступное (передача права требования к АО "РАО ЭС Востока" в размере 173 749 998,35 руб.).

Для реализации данного способа оплаты Сторонами был подписан Предварительный договор И1903-01/АХД/19-990617 от 04.03.2019, предусматривающий заключение в будущем Договора об отступном, согласно которому ООО "ИнтеллектСтрой" в счет исполнения своего обязательства по оплате, вытекающего из п. 3.1 Договора поставки N 1903-01/АХД/19-990617 от 20 февраля 2019 г., в размере 101 655 682,08 руб. предоставит АО "ТЭК Мосэнерго" отступное - право требования к АО "РАО ЭС Востока" в размере 173 749 998,35 руб. В пункте 1.4 указанного Предварительного договора Стороны оценили стоимость передаваемого права в 152 700 000,00 руб.

Учитывая, что стоимость передаваемого права (152 700 000,00 руб) выше, чем размер обязательства ООО "ИнтеллектСтрой" по оплате поставленного товара (101 655 682,08 руб). Стороны в п. 1.5 Предварительного договора согласовали условие о выплате АО "ТЭК Мосэнерго" в пользу ООО "ИнтеллектСтрой" разницы в стоимости (51 044 317,92 руб.). Порядок выплаты указанной разницы также был предусмотрен Сторонами: 17 000 000 руб. - задаток должен был быть уплачен до 31.03.2019 (п. 1.6 Предварительного договора), 34 044 317,92 руб. - в течение 6-и месяцев с момента заключения Договора об отступном.

Данную разницу АО "ТЭК Мосэнерго" выплатило:

- 17 000 000 руб. было оплачено по платежному поручению N 1882373 от 22.03.2019 в оплату по договору N И1903-01-АХД/19-990617 от 04.03.2019, т.е. по Предварительному договору И1903-01/АХД/19-990617 от 04.03.2019;

- 34 044 317,92 руб. по платежному поручению N 100982 от 30.01.2020 с назначением платежа: "Оплата по Соглашению об отступном N б/н от 21.11.2019, по счету Ц00000027 от 16.12.2019Сума 34044317-92Без налога (НДС)" в адрес ООО "М-Логистик".

К моменту наступления согласованного Сторонами срока возврата разницы в размере 34 044 317,92 руб. (в течение 6-и месяцев с момента заключения Договора об отступном), ООО "ИнтеллектСтрой" передало ООО "М-Логистик" по заключенному между ними 21.11.2019 Соглашению об отступном N б/н право требования к АО "ТЭК Мосэнерго" в размере 34 044 317,92 руб. по Договору N ОТ1903-01/АХД/19-990617 об отступном от 01.07.2019, о чем ООО "М-Логистик" сообщило АО "ТЭК Мосэнерго" Уведомлением о передаче права требования по Соглашению об отступном от 22.11.2019 и Претензией от 16.12.2019.

Таким образом, материалами дела подтверждается реальность отношений по поставке товаров от АО "ТЭК Мосэнерго" в адрес ООО "ИнтеллектСтрой", выполнение условий по оплате поставленных товаров, а также возврата разницы между стоимостью поставленного товара и предоставленного отступного.

Оспариваемый Договор N ОТ1903-01/АХД/19-990617 об отступном от 01.07.2019 имел целью оформить оплату поставленных товаров, что и было сделано, достаточные доказательства чего представлены в материалы дела, а не прикрыть сделку по выводу активов Должника.

Направленность воли сторон сделки, в частности, ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго", на вывод активов Должника не доказана.

Апелляционный суд также учитывает, что исполнение договора поставки, заключенного между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК "Мосэнерго", послужившего основанием для осуществления в последующем отступного, было отражено в бухгалтерской и налоговой отчетности ответчика, что подтверждает ошибочность выводов суда первой инстанции о создании между указанными обществами формального документооборота.

В свою очередь, представленные в материалы дела документы (договор поставки, товарные накладные, счета-фактуры, книги продаж, оборотно-сальдовые ведомости) были предметом исследования налоговой инспекции в рамках соответствующих камеральных проверок касательно правильности и обоснованности учета налога на добавленную стоимость.

Таким образом, в рамках камеральных проверок была установлена реальность правоотношений, сложившихся между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК "Мосэнерго", что свидетельствует о действительности задолженности по договору поставки.

Кроме того, подтверждая возможность поставки товара, АО "ТЭК "Мосэнерго" представило в материалы дела документы, подтверждающие у него наличие товара в момент заключения и исполнения договора поставки (оборотно-сальдовые ведомости по счету 10 "материалы").

В свою очередь, не имея возможности представления бухгалтерской и налоговой отчетности ООО "ИнтеллектСтрой", ответчиком было заявлено ходатайство об истребовании указанных доказательств у налогового органа.

Во исполнение требования суда указанная документация была представлена налоговой инспекцией в материалы дела.

Из представленной документации следует, что факт передачи и образования в связи с поставкой товара задолженности у ООО "ИнтеллектСтрой" перед АО "ТЭК "Мосэнерго", погашение которой было осуществлено путем предоставления отступного, подтверждается также отражением ООО "ИнтеллектСтрой" соответствующих операций по поставке товара в бухгалтерской и налоговой отчетности, книгах продаж, что подтверждается действительность и реальность правоотношений между указанными организациями.

Таким образом, АО "ТЭК "Мосэнерго" исполнило принятые на себя обязательства по договору поставки и соглашения об отступном, взамен поставленного товара приобрело права требования на возмездной основе. Доказательств обратного в материалы дела не представлено, равно как не представлено заявлений и подтверждений фальсификации специальной отчетности со стороны ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК "Мосэнерго".

Несмотря на представленные доказательства, суд первой инстанции в отсутствие соответствующих обоснований оставил указанные доказательства без какой-либо оценки, сославшись на создание между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК "Мосэнерго" формального документооборота.

В свою очередь, сделки между АО "ТЭК "Мосэнерго" и ООО "ИнтеллектСтрой", не являющиеся аффилированными лицами, были совершены со значительным временным разрывом.

Кроме того, на момент совершения сделки между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК "Мосэнерго" первая организация, как указывалось ранее, являлась действующей, осуществляло надлежащим образом финансово-хозяйственную деятельность, имело на балансе имущество, стоимость которого превышало в несколько раз размер уступаемых прав требований, чем не вызвало никаких сомнений в основаниях приобретения ООО "ИнтеллектСтрой" спорной дебиторской задолженности у ООО "Торговый Дом "Развитие НН".

При этом после совершения сделки с ответчиком ООО "ИнтеллектСтрой" более одного календарного года продолжало осуществлять предпринимательскую деятельность, что выражается в росте активов организации по сравнению с предыдущим отчетным периодом.

Также суд апелляционной инстанции учитывает, что в материалах дела отсутствуют допустимые доказательства аффилированности ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго".

Доказательства, которые предоставлены Истцом в материалы дела в отношении работы Пацкова А.В. и Зуйкова А.Н. в ООО "Рыков Групп" не являются доказательствами аффилированности.

Судом первой инстанции не мотивировано, каким образом наличие одного представителя свидетельствует об аффилированности применительно к сложившимся правоотношениям.

Вывод суда о фактической заинтересованности сторон сделки через представителей не подтвержден материалами дела. Представление одним лицом интересов другого лица не свидетельствует об аффилированности между ними.

Кроме того, сам по себе факт оказания сторонам услуг по представлению интересов в суде одними и теми же юристами не свидетельствует о фактической аффилированности, обратившихся за юридической помощью к лицу, в круг деятельности которого входит оказание юридических услуг неограниченному кругу клиентов. Действующее законодательство не запрещает заключать гражданско-правовые сделки по представительству между лицами, каким-либо образом взаимодействующих друг с другом в гражданских правоотношениях. При этом доказательств, подтверждающих, что указанные представители являлись работниками одновременно ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго" в материалы дела не представлено (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 16.12.2021 N Ф05-30228/2021 по делу N А40- 130522/2020, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.10.2021 N 09АП-54284/2021, 09АП-54286/2021 по делу N А40-130522/2020).

При указанных обстоятельствах, апелляционный суд полагает выводы суда первой инстанции о недоказанности реальности отношений ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго" по Договору поставки N 1903-01/АХД/19-990617 от 20.02.2019 не соответствующими имеющимся в материалах дела доказательствам.

На основании вышеизложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что договор об отступном от 01.07.2019 N ОТ1903-01/АХД/19-990617, заключенный между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго", не подлежит признанию недействительным и не является звеном в цепочке сделок, прикрывающей единую сделку по прямому отчуждению прав требования от ОАО "ГлобалЭлектроСервис" в пользу АО "ТЭК Мосэнерго".

В связи с чем, определение суда в данной части подлежит отмене.

В отношении договора уступки права требования (цессии) от 25.06.2018 и договора переуступки права требования (вторичной цессии) от 29.06.2018, суд апелляционной инстанции полагает, что имеются основания для признания данных сделок недействительными, поскольку не представлены доказательства оплаты по цессии.

Согласно п. 1 ст. 61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка). Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

Как разъясняется в п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 если подозрительная сделка была совершена в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия этого заявления, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем наличие иных обстоятельств, определенных пунктом 2 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Таким образом, для признания сделки недействительной на основании п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве необходимы следующие обстоятельства:

1) сделка должна быть совершена в течение одного года до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления;

2) сделка должна быть совершена при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.06.2017 г. по делу N А40-69663/17 принято к производству заявление о признании ОАО "ГлобалЭлектроСервис" несостоятельным (банкротом).

Как следует из фактических обстоятельств, Договор уступки права требования (цессии) между ОАО "ГлобалЭлектроСервис" и ООО "Торговый дом "Развитие НН" заключен 25.06.2018 г. Договор переуступки права требования (вторичной цессии) между ООО "Торговый дом "Развитие НН" и ООО "ИнтеллектСтрой" заключен 29.06.2018 г.,

Таким образом, Оспариваемые сделки заключены после принятия заявления о признании ОАО "ГлобалЭлектроСервис" несостоятельным (банкротом).

Должник, как сторона договора уступки права требования, не получил равноценного встречного исполнения по сделке.

В п. 8 Постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 разъясняется, что в соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве неравноценное встречное исполнение обязательств другой стороной сделки имеет место, в частности, в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия на момент ее заключения существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки. При сравнении условий сделки с аналогичными сделками следует учитывать как условия аналогичных сделок, совершавшихся должником, так и условия, на которых аналогичные сделки совершались иными участниками оборота.

Согласно абз. 5 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ N 63 на основании п. 1 ст. 61.2 Закона о банкротстве может быть оспорена также сделка, условия которой формально предусматривают равноценное встречное исполнение, однако должнику на момент ее заключения было известно, что у контрагента по сделке нет и не будет имущества, достаточного для осуществления им встречного исполнения.

В соответствии с оспариваемой уступкой права требования Должник осуществил отчуждение имущества (высоколиквидной дебиторской задолженности) в размере 173 749 988,35 руб., не получив при этом равноценного встречного исполнения.

В соответствии с официальным сайтом Росстата России ("Предоставление данных бухгалтерской отчетности по запросам пользователей") ООО "Торговый дом "Развитие НН" (ИНН 5250054424) бухгалтерская отчетность как за 2017 г., так и за 2018 г. не сдавалась. В отношении адреса ООО "Торговый дом "Развитие НН" в ЕГРЮЛ содержалась запись о его недостоверности от 14.11.2017 г. (ГРН записи 6175275441555).

Таким образом, несмотря на формально указанную цену уступаемых прав в Договоре уступки права требования (цессии) от 25.06.2018 г. в размере 140 000 000,00 руб., ОАО "ГлобалЭлектроСервис" было известно о том, что у ООО "Торговый дом "Развитие НН" нет имущества, достаточного для встречного предоставления.

ООО "ИнтеллектСтрой" также не осуществляло оплаты за уступленные права требования ни в пользу ООО "Торговый дом "Развитие НН", ни в пользу ОАО "ГлобалЭлектроСервис".

К моменту рассмотрения заявления об оспаривании сделки оба общества были исключены из ЕГРЮЛ, в связи с чем, у них отсутствовала возможность представления доказательств оплаты цессии.

Однако бремя доказывает отрицательного факта (отсутствия оплаты) не может быть возложено на конкурсного управляющего должника. Несмотря на ликвидацию указанных юридических лиц, апелляционный суд полагает факт отсутствия оплаты не опровергнутым.

Однако результаты негативного поведение Должника, допустившего исключение ООО "Торговый Дом "Развитие НН" из ЕГРЮЛ в отсутствие оплаты сделки по уступке прав требований не могут быть переложены на АО "ТЭК Мосэнерго", представившего доказательства возмездности договора об отступном от 01.07.2019 N ОТ1903-01/АХД/19-990617.

Таким образом, определение суда в части признания недействительным договора уступки права требования (цессии) от 25.06.2018, заключенного между должником и ООО "Тогровый дом "Развитие НН", договора переуступки права требования (вторичной цессии) от 29.06.2018, заключенного между ООО "Торговый дом "Развитие НН" и ООО "ИнтеллектСтрой" является обоснованным.

Подлежат применению последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования ОАО "ГлобалЭлектроСервис" к ООО "ИнтеллектСтрой" в размере 173 740 998 рублей 35 копеек.

В части признания недействительным договора об отступном от 01.07.2019 N ОТ1903-01/АХД/19-990617, заключенного между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго" и применения последствий недействительности данной сделки определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.11.2021 по делу N А40-69663/17 подлежит отмене.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.11.2021 по делу N А40-69663/17 отменить в части признания недействительным договора об отступном от 01.07.2019 N ОТ1903-01/АХД/19-990617, заключенного между ООО "ИнтеллектСтрой" и АО "ТЭК Мосэнерго", и в части применения последствий недействительности данного договора в виде взыскания с АО "ТЭК Мосэнерго" в пользу ОАО "ГлобалЭлектроСервис" 169 549 998, 35 руб. и восстановления права требования должника к АО "РАО ЭС Востока" по договору от 21.11.2014 N П-7841/322-2014 на сумму 4 200 000 руб.

Применить последствия недействительности сделки в виде восстановления права требования ОАО "ГлобалЭлектроСервис" к ООО "ИнтеллектСтрой" в размере 173 740 998 рублей 35 копеек.

В остальной части определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.11.2021 по делу N А40-69663/17 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

О.В. Гажур Р.Г. Нагаев