Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2022 г. N 09АП-16546/22 по делу N А40-69663/2017

г. Москва

21 апреля 2022 г.

Дело N А40-69663/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 14 апреля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 апреля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Башлаковой-Николаевой Е.Ю.,

судей Лапшиной В.В., Шведко О.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Овчаренко С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда города Москвы от 18 февраля 2022 года по делу N А40-69663/17 о признании недействительными решения собраний кредиторов от 24.11.2021 в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "ГлобалЭлектроСервис" (ОГРН: 5077746862804, ИНН: 7717591053)

при участии в судебном заседании: от ГК АСВ: Матвеев Е.С., по дов. от 21.10.2021; от ТКБ БАНК ПАО: Московченко Т.А., по дов. от 15.12.2021; от к/у ОАО "ГлобалЭлектроСервис": Прудкова З.А., по дов. от 01.04.2022

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2019 (резолютивная часть решения объявлена 01.11.2019) ОАО "ГлобалЭлектроСервис" (ИНН 7717591053) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника утвержден арбитражный управляющий Яснопольский Борис Аркадьевич, член ПАУ ЦФО.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.04.2021 конкурсным управляющим ОАО "ГлобалЭлектроСервис" утвержден арбитражный управляющий Элиханов Мухамед Баудинович, член Ассоциации МСО ПАУ.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18 февраля 2022 года по делу N А40-69663/17 признано недействительным решение собрания кредиторов от 24.11.2021, созванное и проведенное ГК АСВ.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ГК "АСВ" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное определение суда первой инстанции отменить.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей иных лиц, извещенных надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители ГК АСВ, ТКБ БАНК ПАО поддержали доводы апелляционной жалобы, просили ее удовлетворить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель конкурсного управляющего ОАО "ГлобалЭлектроСервис" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу апелляционный суд считает доводы подателя жалобы необоснованными в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, конкурсным кредитором ГК АСВ в адрес конкурсного управляющего направлено требование о проведении собрания кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис", которое получено конкурсным управляющим 27.09.2021.

30.09.2021 конкурсным управляющим созвано собрание кредиторов на 18.10.2021 на 11 часов 20 минут с повесткой дня "1. Отчет о ходе конкурсного производства Должника; 2. Обязать конкурсного управляющего представить собранию кредиторов отчет об использовании денежных средств Должника; 3. Обязать конкурсного управляющего представить собранию кредиторов сведения о размере текущих обязательств Должника и сведения об их удовлетворении; 4. Обязать конкурсного управляющего представить собранию кредиторов сведения о размере дебиторской задолженности Должника, динамике ее погашения, о предъявленных дебиторам исковых заявлений и о ходе их рассмотрения; 5. Обязать конкурсного управляющего представить собранию кредиторов сведения о динамике поступлений денежных средств от лиц, с которых взысканы денежные средства в пользу Должника, а также о ходе исполнительного производства в отношении указанных лиц; 6. Определение периодичности представления конкурсным управляющим отчета о ходе процедуры конкурсного производства и отчета об использовании денежных средств; 7. Досрочное прекращение полномочий комитета кредиторов; 8. Создание комитета кредиторов; 8.1. Определение количественного состава комитета кредиторов; 8.2. Выбор членов комитета кредиторов; 9. Обращение в суд с ходатайством об отстранении конкурсного управляющего Элиханова М.Б. 10. Выбор конкурсного управляющего или СРО, из числа членов которой будет представлена кандидатура конкурсного управляющего в целях утверждения в деле о банкротстве Должника".

Указанное собрание 18.10.2021 не состоялось по причине болезни конкурсного управляющего, в связи с чем 15.10.2021 конкурсным управляющим созвано собрание кредиторов на 24.11.2021 на 11 часов 20 минут с аналогичной повесткой дня, о чем в установленный законом срок сделано соответствующее уведомление на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве (сообщение в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве N 7510247).

09.11.2021 кредитором ГК АСВ самостоятельно созвано собрание кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис" также на 24.11.2021 на 13 час. 30 мин. с аналогичной повесткой дня, которое было самостоятельно проведено кредиторами по причине того, что 23.11.2021 конкурсный управляющий осуществил уведомление об отложении проведения назначенного им на эту же дату собрания кредиторов.

Удовлетворяя заявленные требования, руководствуясь положениями ст.ст. 12-15 Закона о банкротстве, суд признал требования обоснованными и документально подтвержденными. В связи болезнью арбитражного управляющего отсутствуют доказательства того, что конкурсный управляющий сознательно, без наличия к тому объективных причин не провел собрание кредиторов должника по требованию конкурсного кредитора и затягивал процедуру конкурсного производства, чем нарушил Закон о банкротстве. О невозможности проведения собрания по причине болезни конкурсный управляющий уведомил кредиторов путем размещения соответствующей информации на сайте ЕФРСБ, назначив собрание на иную дату на 21.01.2022. Поскольку предусмотренные Законом о банкротстве основания для проведения кредиторами должника собрания кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис" отсутствовали, оспариваемое собрание кредиторов является незаконным. ГК АСВ, публикуя сообщение о самостоятельном проведении собрания кредиторов при наличии публикации конкурсного управляющего о назначении к проведению собрания по требованию ГК АСВ, кредитор вводит в заблуждение остальных конкурсных кредиторов должника, что нельзя признать разумным и добросовестным.

Судом первой инстанции принято во внимание, что из представленных доказательств следует, что проведение собрания кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис", назначенного на 18.10.2021, оказалось невозможным в связи с объективной невозможностью проведения конкурсным управляющим собрания кредиторов по причине его болезни.

С соответствии с пунктом 12.5 Указа Мэра Москвы от 05.03.2020 N 12-УМ "О введении режима повышенной готовности" с 22 апреля 2020 г. граждан с подозрением на наличие новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV), а также граждан с проявлениями острой респираторной вирусной инфекции и других острых респираторных заболеваний соблюдать режим самоизоляции (изоляции) на дому, аналогичный режиму, применяемому для граждан с наличием новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV).

Временная нетрудоспособность конкурсного управляющего, которой обусловлено отсутствие возможности провести собрание кредиторов должника, является уважительной причиной для отложения проведения такого собрания кредиторов. Указанный вывод соответствует сложившейся правовой позиции, отраженной в т.ч. в постановлениях Арбитражного суда Московского округа от 24.12.2019 по делу N А41-8166/2015, от 22.11.2019 по делу N А40-53873/2017, от 20.03.2019 по делу N А41-7211/2013.

Судом отклонены возражения ГК АСВ относительно доказательств наличия временной нетрудоспособности конкурсного управляющего.

Судом первой инстанции приняты во внимание представленные конкурсным управляющим в материалы дела доказательства сдачи ПЦР-тестов в связи наличием у Элиханова М.Б. подозрений на новую короновирусную инфекцию в периоды назначенных собраний кредиторов (18.10.2021, 24.11.2021), а также иные медицинские документы, подтверждающие временную нетрудоспособность Элиханова М.Б.

15.10.2021 конкурсным управляющим созвано собрание кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис" на 24.11.2021 на 11 час. 20 мин. с аналогичной повесткой дня, о чем в установленный законом срок сделано соответствующее уведомление на сайте Единого федерального реестра сведений о банкротстве (сообщение в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве N 7510247).

Также, 09.11.2021 кредитором ГК АСВ самостоятельно созвано собрание кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис" также на 24.11.2021 на 13 час. 30 мин. с аналогичной повесткой дня.

Суд указал, что ГК АСВ не имело правомочий 09.11.2021 назначать собрание кредиторов и проводить собрание кредиторов при назначенном в установленном законом порядке собрании кредиторов конкурсным управляющим.

Как указано судом первой инстанции, отложение собрания кредиторов, созванного конкурсным управляющим на 24.11.2021, было вызвано необходимостью соблюдения прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также болезнью конкурсного управляющего, что подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что оспариваемое собрание кредиторов проведено ГК АСВ 24.11.2021 в нарушение пункта 1 статьи 13 Закона о банкротстве без надлежащего уведомления лиц, имеющих право на участие собрании кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис".

Части лиц, имеющим право на участие в собрании кредиторов, уведомления о проведении собрания кредиторов направлены по почте 10.11.2021, то есть менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов.

Сообщение ГК "АСВ" в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве о собрании кредиторов должника содержит недостоверные сведения, а именно, в качестве вида сообщения указано "Заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности"), сообщение опубликовано менее чем за 14 дней до даты проведения собрания кредиторов.

Апелляционный суд, повторно оценив представленные в дело доказательства, не может согласиться с выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу пункта 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Конкурсным управляющим три раза отменялось собрания кредиторов, проведение собрания кредиторов Агентством 24.11.2021 обоснованно и отвечает интересам конкурсных кредиторов.

В обоснование отсутствия возможности проведения собрания кредиторов конкурсный управляющий ссылается на болезнь и представленную выписку от 22.10.2021 выданную ГБУ "Городская поликлиника N 2" по Рязанской области из медицинской карты амбулаторного (стационарного) больного (далее - Выписка от 22.10.2021).

Агентством в материалы дела приобщена справка от 09.02.2022 N 332/1-01-14 ГБУ РО "ОКБ им. Н.А. Семашко", в которой сообщается об отсутствии медицинской карты на имя Элиханова Мухамеда Баудиновича и о несоответствии печати используемого в ГБУ РО "ОКБ им. Н.А. Семашко".

Апелляционный суд принимает во внимание, что в материалы дела не представлено доказательств недостоверности представленной справки от 09.02.2022 N 332/1-01-14 ГБУ РО "ОКБ им. Н.А. Семашко".

Довод о том, что Выписка от 22.10.2021 не выдавалась и не могла быть выдана конкурсному управляющему, судом первой инстанции не исследовался.

В подтверждении временной нетрудоспособности конкурсным управляющим представлены в материалы дела Выписка от 22.10.2021 и ПЦР-тесты.

Конкурсный управляющий не может ссылаться на доказательства своей нетрудоспособности, ссылаясь на Выписку от 22.10.2021, ввиду невозможности получения такой справки из ГБУ "Городская поликлиника N 2" по Рязанской области.

Сделанные ПЦР-тесты конкурсным управляющим не свидетельствуют о невозможности проведения собрания кредиторов, поскольку являются отрицательными.

С учетом вышеизложенного вывод суда первой инстанции о болезни конкурсного управляющего и о наличии уважительных причин для направления собрания кредиторов основан на бездокументарных объяснениях конкурсного управляющего и представленным в материалы дела результатам ПЦР-тестам. Однако результаты ПЦР-теста были отрицательными, следовательно, уважительных причин конкурсными управляющему для непроведения собрания кредиторов не было.

При таких обстоятельствах, непроведение собрания кредиторов конкурсным управляющим ведет к нарушению прав и законных интересов конкурсных кредиторов, выраженному в не проведении такого собрания и отсутствие полноты сведений, которые должны были быть представлены к собранию кредиторов.

Полномочия кредитора (ГК "АСВ") на созыв и проведение собрания кредиторов предусмотрены п. 5 ст. 12 Закона о банкротстве, в соответствии с которым, в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 Закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

В соответствии с положениями п. 3 ст. 14 и п. 5 ст. 12 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан провести собрание кредиторов в течение установленного Законом трехнедельного срока, а также закон дает право в случае несоблюдения указанной обязанности на реализацию кредитором права на проведение собрания кредиторов самостоятельно.

Законодатель не ставит возможность проведения собрания кредиторов самим кредитором по своей инициативе в зависимость от объективных (уважительных) причин не проведения собрания кредиторов конкурсным управляющим. Исходя из буквального толкования приведенных норм, достаточно самого факта непроведения собрания кредиторов самим управляющим.

На 24.11.2021 в 11:20 назначено к проведению собрание кредиторов.

Ввиду того, что собрание кредиторов от 18.10.2021 не проведено, Агентством инициировано собственное собрание кредиторов на 24.11.2021 в 13:30.

Инициированное Агентством собрание кредиторов созвано с учетом подозрений на возможное непроведение собрание кредиторов конкурсным управляющим.

Указанные собрания разнесены во времени, при этом, с учетом того, что собрание кредиторов, созванное конкурсным управляющим, не состоялось, конкурсные кредиторы имели возможность, не дожидаясь нового созыва собрания кредиторов конкурсным управляющим, выразить свою волю по повестке дня собрания (аналогичной для обоих собраний) в оперативном порядке, что отвечает принципам разумности и преследует цель соблюдения сроков процедуры конкурсного производства.

Более того, в ретроспективном контексте, собрание кредиторов, проведенное по инициативе Агентства, является единственным собранием кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис", проведенным (и состоявшимся) за период с момента утверждения Элиханова М.Б. конкурсным управляющим должника, то есть с апреля 2021 года.

Таким образом, указанное выше собрание было фактически единственным возможным способом для кредиторов для выражения своей воли по поставленным вопросам, в том числе по вопросу о периодичности проведения последующих собраний кредиторов.

Довод о надлежащем уведомлении лиц о собрании кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис" несостоятелен ввиду надлежащего уведомления со стороны Агентства.

Заявление конкурсного управляющего о признании недействительными решений собрания кредиторов от 24 ноября 2021 года подано в защиту нарушенных прав кредиторов должника.

Однако, ни один из конкурсных кредиторов должника, не принявших участие в собрании кредиторов, назначенном на 24 ноября 2021 года, не выразил свою позицию относительно указанного собрания кредиторов, в том числе путем самостоятельной подачи заявления о признании таких решений недействительными.

С учетом повестки Собрания, включающей в себя вопросы об отстранении действующего конкурсного управляющего должника и об определении кандидатуры вновь утверждаемого управляющего, действия конкурсного управляющего Элиханова М.Б. можно рассматривать в контексте злоупотребления правом, что напрямую запрещено ст. 10 ГК РФ.

В соответствии со ст. 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

09.11.2021 ГК АСВ направлены уведомления всем конкурсным кредиторам, в органы Росреестра, арбитражный суд города Москвы и СРО. Конкурсным кредитором указанный факт не оспаривается.

Уведомления, которые датированы 10.11.2021, касаются конкурсных кредиторов, которые не имеют права голоса на собрании кредиторов и включены в третью очередь реестра требований кредиторов подлежащих учету в разделе 3/4 "Неустойки (пени, штрафы) и возмещаемые убытки в виде упущенной выгоды" (ИП Ткаченко А.А., ООО "ПРОМВЕК", ООО "ТАГРАС-ЭНЕРГОСЕРВИС", ООО "ИНТЕГРАЛМИКРО").

Согласно п. 4 ст. 13 Закона о банкротстве сообщение о проведении собрания кредиторов подлежит размещению арбитражным управляющим на ЕФРСБ в порядке, установленном статьей 28 настоящего Федерального закона, не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов.

ЕФРСБ предусматривает следующие типы сообщений для конкурсных кредиторов:

Аннулирование ранее опубликованного сообщения.

Опровержение по решению суда опубликованных ранее сведений.

Заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Судебный акт по результатам рассмотрения заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Судебный акт по результатам пересмотра рассмотрения заявления о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности.

Предложение о присоединении к заявлению о привлечении контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности.

ЕФРСБ не предполагает опубликование сообщения о собрании кредиторов конкурсным кредитором.

Опубликованное сообщение на ЕФРСБ N 7643650 от 10.11.2021 "Заявление о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности" было опубликовано с целью максимально возможного уведомления конкурсных кредиторов должника.

С учетом вышеизложенного ГК АСВ предприняты все необходимые меры по уведомлению для проведения собрания кредиторов 24.11.2021.

Очередное собрание кредиторов назначено конкурсным управляющим на 21.01.2022 (сообщение на ЕФРСБ N 7726450 от 23.11.2021).

Проведение собрания кредиторов неоднократно откладывалось, а ссылка конкурсного управляющего на не проведение ввиду отложенного судебного заседания по рассмотрению требования на поздний срок не состоятельна. Основания для отложения собрания кредиторов у конкурсного управляющего ОАО "ГлобалЭлектроСервис" отсутствовали.

Указание судом ссылки на п. 4. ст. 20.3 Закона о банкротстве о добросовестности действий арбитражного управляющего в интересах должника, кредиторов и общества не обоснованы, ввиду того, что отложение о проведении собрания кредиторов было сделано в интересах ООО "Стройновация", требования которого на момент проведения собрания не были включены в реестр требований должника, но не остальных конкурсных кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2022 судебное заседание о рассмотрении требования ООО "Стройновация" на сумму 2 825 664 383,57 рублей отложено на 14.03.2022.

Представитель конкурсного управляющего ООО "Стройновация" и конкурсного управляющего ОАО "ГлобалЭлектроСервис" в судебном заседании суда первой инстанции ссылались, что отложение проведения собрания кредиторов 21.01.2022 вызвано именно отложением судебного заседания по рассмотрению требования ООО "Стройновация" на сумму 2 825 664 383,57 руб.

Таким образом, у конкурсного управляющего отсутствовали основания откладывать проведение собрания кредиторов только на основании отложения рассматриваемого требования ООО "Стройновация".

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу об ошибочности вывода суда первой инстанции о признании недействительным решения собрания кредиторов от 24.11.2021. Решение подлежит отмене. Заявленные требования не подлежат удовлетворению.

Нарушений норм процессуального права апелляционным судом не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176,266-268,269,270,271,272 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18 февраля 2022 года по делу N А40-69663/17 отменить.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ОАО "ГлобалЭлектроСервис" Элиханова М.Б. о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО "ГлобалЭлектроСервис", проведенного ГК "АСВ" 24.11.2021 г.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия.

Председательствующий судья

Е.Ю. Башлакова-Николаева

Судьи

В.В. Лапшина О.И. Шведко