Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 июля 2019 г. N 09АП-32479/19

г. Москва

11 июля 2019 г.

Дело N А40-185433/17

Резолютивная часть постановления объявлена 04.07.2019.

Постановление изготовлено в полном объеме 11.07.2019.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей О.И. Шведко, А.С. Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д.Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО "РМБ" Банк в лице ГК АСВ на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2019 по делу N А40-185433/17, вынесенное судьей И.А. Беловой, о признании недействительной сделки по перечислению со счета ООО "Первый Скаковой Синдикат" на счет ООО "Элли" денежных средств в размере 3 800 000 руб. и применении последствий недействительности сделки в деле о банкротстве АО "РМБ" Банк

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего АО "РМБ" Банк в лице ГК АСВ - Огай И.В., дов. от 17.07.2018

от ООО "Атлант ЛТД" - Нестерова Л.В., дов. от 10.06.2019

УСТАНОВИЛ:

Приказом Банка России от 04.09.2017 года N ОД-2551 назначена временная администрация по управлению АО "РМБ" Банк.

Приказом Банка России от 04.09.2017 года N ОД-2550 у кредитной организации АО "РМБ" Банк с 04.09.2017 отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 07.11.2017 года АО "РМБ" Банк признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим АО "РМБ" Банк в силу закона является Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов".

Определением суда от 22.04.2019 удовлетворено заявление конкурсного управляющего о признании недействительной сделки по перечислению со счета ООО "Первый Скаковой Синдикат" на счет ООО "Элли" денежных средств в размере 3 800 000 руб., в части признания недействительными банковских операций от 18.08.2017 конкурсному управляющему отказано.

Конкурсный управляющий не согласился с определением суда в части отказа в удовлетворении заявления о признании недействительными банковских операций от 18.08.2017, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить в оспариваемой части.

ООО "Атлант ЛТД" и ООО "Элли" представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Представитель ООО "Атлант ЛТД" возражал против ее удовлетворения, указывая на законность определения суда.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что определение суда подлежит отмене в части отказа конкурсному управляющему АО "РМБ" Банк в лице ГК АСВ в признании недействительными банковских операций от 18.08.2017 по перечислению со счета Нейпол Интернейшнал Лимитед на счет ООО "Элли" денежных средств в размере 2 400 000 рублей и 2 265 500 рублей.

Из материалов дела следует, что погашение кредитного договора осуществлялось ООО "Элли" за счет средств, поступивших на счёт ООО "Элли" N 40702810100000005537 от юридических лиц - Нейпол Интернейшнал Лимитед, "Премьер МФО Оверсиз Лимитед", ООО "Атлант ЛТД", ООО "Первый Скаковой Синдикат", ООО "МПК", внутренними проводками в общей сумме 52 272 168 руб. Денежные средства переводились в качестве предоставления займов.

18.08.2017 Нейпол Интернейшнал Лимитед, внутренней проводкой перечислило со своего счета, открытого в АО "РМБ" Банк, N 40807810200000000308 на счет ООО "Элли" N 40702810100000005537, открытый в АО "РМБ" Банк, денежные средства в размере - 4 665 500 руб. (две операции).

18.08.2017 "Премьер МФО Оверсиз Лимитед" внутренней проводкой перечислило со своего счета, открытого в АО "РМБ" Банк, N 40807810900000000336 на счет ООО "Элли" N 40702810100000005537, открытый в АО "РМБ" Банк, денежные средства в размере - 14 816 668.00 руб.

18.08.2017 ООО "Атлант ЛТД" внутренней проводкой перечислило со своего счета, открытого в АО "РМБ" Банк, N 40702810300000005573 на счет ООО "Элли" N 40702810100000005537, открытый в АО "РМБ" Банк, денежные средства в размере - 26 990 000 руб.

21.08.2017 ООО "Первый Скаковой Синдикат", внутренней проводкой перечислило со своего счета, открытого в АО "РМБ" Банк, N 40702810700000005788 на счет ООО "Элли" N 40702810100000005537, открытый в АО "РМБ" Банк, денежные средства в размере - 3 800 000 руб.

21.08.2017 ООО "МПК", внутренней проводкой перечислило со своего счета, открытого в АО "РМБ" Банк, N 40702810700000005555 на счет ООО "Элли" N 40702810100000005537, открытый в АО "РМБ" Банк, денежные средства в размере - 2 000 000 руб. Согласно выписок по расчетному счету N 40702810100000005537 и по ссудному счету ООО "Элли" N 45207810700000046001, N45207810500000046007 общестовм в период с 18.08.2017 по 24.08.2017 г. осуществлено погашение кредита по договору N 46-РКЛ/16 от 01.09.2016 в общей сумме 399 955 908, 90 руб. (в том числе за счет средств, перечисленных в пользу ООО "Элли" от юридических лиц - Нейпол Интернейшнал Лимитед, "Премьер МФО Оверсиз Лимитед", ООО "Атлант ЛТД", ООО "Первый Скаковой Синдикат", ООО "МПК", в сумме 52 272 168 руб.).

Конкурсный управляющий оспаривает банковские операции от 18.08.2017, 21.08.2017 по погашению ООО "Элли" задолженности по кредитному договору N 46-РКЛ/16 от 01.09.2016 в части перечисления 52 272 168 руб. (перечисленных от юридических лиц Нейпол Интернейшнал Лимитед, "Премьер МФО Оверсиз Лимитед", ООО "АТЛАНТ ЛТД", ООО "Первый Скаковой Синдикат", ООО "МПК") содержат признаки недействительности сделок, указанные в ст. 170 ГК РФ (притворная сделка), в ст. 61.3 Закона о банкротстве (сделка с предпочтением).

Из справки, представленной в материалы дела, следует, что остатков по корсчету в любом случае было недостаточно для обеспечения совершения всех операций в банке за 18.08.2017.

По состоянию на начало операционного дня - 18.08.2017 у банка имелись денежные средства в следующих размерах: на корреспондентском счете, открытом в территориальном подразделении Банка России - 81 502 тыс. руб.; на корреспондентских счетах, открытых в кредитных организациях - корреспондентах - 587 983 тыс. руб.

По счету 30223 числились неисполненные платежи на сумму 60 420 тыс. руб.

По состоянию на конец операционного дня 18.08.2017 у банка имелись денежные средства в следующих размерах: на корреспондентском счете, открытом в территориальном подразделении Банка Рссии - 106 573 тыс. руб.; на корреспондентских счетах, открытых в кредитных организациях - корреспондентах - 577 080 тыс. руб.

По счету 30223 числились неисполненные платежи на сумму - 69 239 тыс. руб.

Согласно указанным суммам проводки, совершаемые внутри банка, в результате которых прекратились обязательства банка перед клиентами по договорам счета, не были обеспечены реальными остатками (активами) банка по корсчетам, а значит являются техническими записями, которые не влекут ни экономических, ни правовых последствий.

Таким образом, суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу, что возможность банка получить сумму в размере 500 млн. руб. в виде дневного овердрафта подтверждает достаточность средств, для исполнения всех оспариваемых за 18.08.2017 сделок, в случае, если бы их совершение, требовало использования средств, находящихся на корреспондентских счетах банка.

Судом не была исследована правовая природа овердрафта, не исследованы условия его предоставления, и возможность использовать эти денежные средства для исполнения обязательств банка перед его клиентами.

Кроме того, договор овердрафта в материалах дела отсутствует.

Возможность привлечения средств через овердрафт не свидетельствует о достаточности денежных средств в банке, увеличение остатков по счету 30223 свидетельствует как раз об обратном.

Остаток средств на корсчете по состоянию на 04.09.2017 составлял 57 021 154,02 руб.

Согласно позиции, изложенной в определении КС РФ от 25.07.2001 N 138-0, исполнение банком обязательств по зачислению поступающих на счет клиента денежных средств и их перечислению со счета, а также распоряжение клиентом находящимися на его счете денежными средствами, которые зачислены банком в том числе при исполнении им собственных обязательств перед клиентом, могут осуществляться лишь при наличии на корреспондентском счете банка необходимых денежных средств. Из этого следует, что необходимо изучать остатки на корреспондентских счетах банка. Корреспондентские счета банка, используемые для приходно-расходных операций отражены в сальдовой выписке по лицевым счетам.

Согласно приложению к положению Банка России от 27.02.2017 N 579-П учет корреспондентских отношений ведется на счете первого порядка N 301 с выделением счетов второго порядка для учета операций по конкретным корреспондентским счетам, то есть все корреспондентские счета, по которым необходимо устанавливать наличие денежных средств в банке, начинаются с цифр 301.

Счет N 91417 не отражается в сальдовой ведомости по лицевым счетам банка как корреспондентский.

Суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу о том, что конкурсный управляющий, ссылаясь на неисполнение платежных поручений физических и юридических лиц, не предоставил ненадлежащие доказательства, подтверждающих, что неисполнение данных поручений было вызвано именно недостаточностью денежных средств на счете должника по состоянию на 18.08.2017 года, а не иными причинами (отсутствие денежных средств на счете клиентов банка, оформление платежного поручения с нарушением законодательства и банковских правил, отзыв платежного поручения клиентом банка и др.).

Установлено, что с 16.08.2017 в банке сформирована скрытая картотека на счете 30223.

Остаток средств на счете 30223 на начало дня 18.11.2017 - 60 420 тыс. руб., на конец рабочего дня - 69 239 тыс. руб., таким образом, картотека неисполненных поручений клиентов по счету 30223 увеличивалась.

Платежные поручения, в том числе физических лиц, помещенные на счет N 30223 начиная с 16.08.2017 и в последующие дни, так и не были исполнены банком своевременно, и только 22.08.2017 были перенесены на счет официальной картотеки N 47418. При нормальной, обычной банковской деятельности, банк должен был бы исполнить (провести) платеж на следующий день согласно ст. 847 ГК РФ, ст. 31 ФЗ "О банках и банковской деятельности", что означает, что банк намеренно не отражал по счету официальной картотеки N 47418 неисполненные платежные поручения, и относил их на счет N 30223, таким образом, по факту, официальная картотека должна была быть открыта именно с 16.08.2017 (по счету 47418).

Фактически проблемы с платежеспособностью (то есть наличие скрытой картотеки) в банке возникли с 09.08.2017. Данный факт подтверждается рядом обращений и претензий клиентов банка, представленными в материалы дела (заявление в адрес председателя правления АО "РМБ" Банк от генерального директора ООО "АВК-Логистик" Синилова Н.Ю. вх. N 2958/2 от 31 08.2017).

Клиентом были сформированы и направлены платежные поручения от 09.08.2017 N 182 на сумму 2 257 100,00 руб., N 183 на сумму 84 000,00 руб., N 184 на сумму 85 000,00 руб., N 185 на сумму 104 000,00 руб.

Платежное поручение N 182 не было исполнено и менеджером банка было дано указание отозвать платеж.

Клиентом были сформированы новые платежные поручения N 187 на сумму 486 000,00 руб. и N 186 на сумму 571 000,00 руб.

Таким образом, банк не исполнил обязательства перед ООО "АВК Логистик" в полном объеме. Требования ООО "АВК-Логистик" включены в реестр требований кредиторов на сумму 507 042,76 руб. (N 1036 в реестре). Жалоба ООО "АВК Логистик" включена в акт проверки ЦБ РФ от 06.09.2017 г. NА1К-И25-10-14/2171 ДСП.

Скрытая картотека неисполненных поручений, номинированных в валютах доллар США, Евро, Рубль по физическим лицам подтверждается жалобами клиентов - физических лиц в ЦБ РФ: Андреевой Н.В., Сидорова А. Ю., Калинич Е. П., которые, начиная с 16.08.2017, не могли получить денежные средства вследствие расторжения договоров банковских вкладов в полном объеме в нарушение п. 2 ст. 837 ГК РФ.

Так, в частности, Андреева Н.В. в жалобе указывает, что она в течение 3-х дней, (а поскольку жалоба подана 18.08.17, событие наступило 16.08.17) не может получить денежные средства по вкладу. Согласно прилагаемой справке по о выплате ей страхового возмещения у нее в Банке были открыты счета в трех видах валют: доллар (код 840), евро (код 978), рубли (код 810). Сумма остатков по указанным счетам была выплачена ей в качестве страхового возмещения конкурсным управляющим.

В жалобе Сидорова А.Ю. в ЦБ РФ, датированной 17.08.2017, содержится просьба рассмотреть вопрос об ограничении банком его права на перевод его денежных средств на счет в другом банке. Согласно прилагаемой справке по о выплате ему страхового возмещения у него в Банке были открыты счета в валюте: евро (код 978). рубли (код 810). Сумма остатков по указанным счетам была выплачена ему в качестве страхового возмещения конкурсным управляющим.

В рамках иного обособленного спора в деле о банкротстве банка с заинтересованными лицам Сидоровым А.Ю. и Малишава Е.Р. 23.10.2018 состоялось судебное заседание, где Сидоров А.Ю. пояснил, что Банк отказывал ему в выдаче и переводе в иной банк денежных средств в связи с ограничениями по переводам и снятию денежных средств.

В жалобе Калинина Е.В. указано, что ему отказано с 16.08.2017 выдать денежные средства по депозиту (код валюты - доллар 840) в полной сумме. Согласно прилагаемой справке по выплате ей страхового возмещения у нее в банке был открыт счет в валюте доллар (код 840). Сумма остатков по указанному счету была выплачена ей в качестве страхового возмещения конкурсным управляющим.

Обязательства перед данными кредиторами - физическими лицами сохранились у Банка на дату отзыва лицензии, денежные средства данные клиенты получили только после отзыва лицензии у Банка в качестве страхового возмещения от конкурсного управляющего - ГК "АСВ".

Картотека неоплаченных платежей клиентов из-за недостаточности средств на корреспондентском счете кредитной организации (счет 47418) велась в банке с 22.08.2017.

Обосновывая совершение сделки с предпочтением в отношении ответчиков, конкурсный управляющий указывал на тот факт, что более ранние требования клиентов банка в том числе физических лиц не были исполнены банком и были включены в реестр требований кредиторов.

Как уже неоднократно установлено судами и установлено в рамках других обособленных споров, начиная с 16.08.2017 в банке имелись жалобы иных клиентов - физических лиц на невозможность получения и перевод в иные банки денежных средств со вкладов.

Правовые позиции, содержащиеся в определениях ВС РФ от 23.11.2015 N 305-ЭС15-5815(8), от 27.05.2015 N 305-ЭС14-1353 и от 26.10.2015 N 305-ЭС15-8046, указывают, что при оспаривании сделок по основаниям пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве доказыванию подлежит обстоятельство оказанного преимущества ответчику, а не факт наличия выписки по счету N 47418.

Таким образом, сделка может быть оспорена и как при наличии денежных средств на корсчете, так и при их отсутствии, если будет доказано преимущество, полученное ответчиком.

Особенность установления скрытой картотеки отличается от факта установления официальной картотеки, которая легко подтверждается выпиской по балансовому счету Банка, поэтому подтвердить скрытую картотеку можно только опираясь на доказательства, представленные самими клиентами банка ( в данном случае это жалобы клиентов).

В случае несовершения оспариваемых сделок денежные средства, причитающиеся Нейпол Интернейшнал Лимитед, "Премьер МФО Оверсиз Лимитед", ООО "Атлант ЛТД", вследствие нахождения на их расчетных счетах они могли бы получить только в том же порядке, как и иные кредиторы путем включения в реестр требований кредиторов банка в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве, и их требования подлежали бы удовлетворению пропорционально в составе требований кредиторов третьей очереди.

Кроме того, у банка осталось бы право требования к ООО "Элли", АО "Арбузовский элеватор" по возврату им заемных денежных средств по кредитному договору N 46-РКЛ/16 от 01.09.2016 г. на сумму 52 272 168 руб.

Полученные денежные средства были бы включены в конкурсную массу банка и направлены на удовлетворение требований, включенных в реестр требований кредиторов.

Для банка спорные сделки не несли экономического смысла, поскольку объем денежной массы (перечисления денежных средств осуществлялось внутренними проводками) в банке не изменился, а обязательства ООО "Элли", АО "Арбузовский элеватор" перед банком по кредитному договору N 46-РКЛ/16 от 01.09.2016 прекратились в части исполнения обязательств на сумму 52 272 168 руб.

Ранее указанных дат Нейпол Интернейшнал Лимитед, "Премьер МФО Оверсиз Лимитед", ООО "Атлант ЛТД" переводов денежных средств в адрес ООО "Элли" не осуществляли. Банковские операции совершены внутренней првродкой (технические записи) без реального увеличения активов и денежной массы в банке.

На дату рассмотрения спора в суде первой инстанции ни по одному из договоров займа ООО "Элли" уплату процентов или сумм займа не производило. Нейпол Интернейшнал Лимитед, "Премьер МФО Оверсиз Лимитед", ООО "Атлант ЛТД" не обосновали жэкономическую целесообразность для коммерческих организаций в предоставлении займа на столь длительный срок без ежемесячных выплат процентов.

Суд первой инстанции пришел к неправомерным выводам относительно платежеспособности АО "РМБ" Банка на дату 18.08.2017.

Выводы, содержащиеся в обжалуемом определении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2019 по делу N А40-185433/17 изменить.

Отменить определение суда в части отказа конкурсному управляющему АО "РМБ" Банк в лице ГК АСВ в признании недействительными банковских операций от 18.08.2017 по перечислению денежных средств на счет ООО "Элли".фы

Признать недействительными банковские операции от 18.08.2017:

по перечислению со счета Нейпол Интернейшнал Лимитед на счет ООО "Элли" денежных средств в размере 2 400 000 руб.,

по перечислению со счета Нейпол Интернейшнал Лимитед на счет ООО "Элли" денежных средств в размере 2 265 500 руб.,

по перечислению со счета Премьер МФО Оверсиз Лимитед на счет ООО "Элли" в размере 14 816 668 рублей,

по перечислению со счета ООО "Атлант Лтд" на счет ООО "Элли" в размере 26 990 000 рублей,

по перечислению со счета ООО "Элли" денежных средств в размере 116 476 171, 70 рублей в счет погашения основного долга по кредитному договору от 01.09.2016 N 46-РКЛ/16 в части перечисления суммы 46 472 168 рублей.

Восстановить АО "РМБ" Банк в правах кредитора по кредитному договору от 01.09.2016 N 46-РКЛ/16, заключенному между АО "РМБ" Банк, ООО "Элли" и АО "Арбузовский Элеватор" в размере 46 472 168 рублей, включая права АО "РМБ" Банк на неуплаченные проценты, комиссии, неустойки и судебные издержки.

В остальной части определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.04.2019 по делу N А40-185433/17 оставить без изменения.

Взыскать с ООО "Элли" в пользу АО "РМБ" Банк расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 3 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

О.И. Шведко А.С. Маслов