Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 14 октября 2019 г. N 07АП-6943/18

город Томск

14 октября 2019 г.

Дело N А45-10393/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 октября 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иванова О.А.,

судей Зайцевой О.О.,

Кудряшевой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гойник А.В. с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Альфа-Банк" (N 07АП-6943/2018(59)) на определение от 05.08.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-10393/2017 (судья Красникова Т.Е.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Компания Холидей" (ОГРН 1045402463831, ИНН 5406277570) по заявлению акционерного общества "Альфа-Банк" об утверждении конкурсного управляющего,

В судебном заседании приняли участие:

от ООО "Грос Ритейл" - Мартынов Е.И. (доверенность от 15.07.2019),

от ООО "НСК Холди" - Кольван А.В. (доверенность от 16.04.2019, удостоверение адвоката),

от Компании "Занепия Лимитид" - Сенькин В.А. (доверенность от 04.02.2019, удостоверение адвоката),

от АО "Альфа-Банк" - Сенькин В.А. (доверенность от 26.03.2019, удостоверение адвоката),

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

решением арбитражного суда (дата объявления резолютивной части решения 28.02.2019) должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Компания Холидей" возложено на временного управляющего Капустникова Сергея Александровича. Сообщение об открытии в отношении должника конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" 16.03.2019. 03.06.2019 в арбитражный суд поступило заявление акционерного общества "Альфа-банк" об утверждении конкурсного управляющего в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) должника общества с ограниченной ответственностью "Компания Холидей".

Определением от 05.08.2019 Арбитражного суда Новосибирской области в удовлетворении ходатайства акционерного общества "Альфа банк" об утверждении конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Компания Холидей" из числа членов Некоммерческого партнерства "Центр финансового оздоровления предприятий агропромышленного комплекса" отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, акционерное общество "Альфа-Банк" обратилось в апелляционный суд с жалобой. Просит обжалуемое определение отменить. Ссылается на то, что на момент открытия конкурсного производства в отношении должника первое собрание кредиторов проведено не было, то суд не утвердил конкурсного управляющего. Был утвержден и.о. конкурсного управляющего Капустников С.А. Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 02.04.2019 отменены обеспечительные меры принятые определением от 24.12.2018 в виде запрета на проведение первого собрания кредиторов. Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 31.05.2019 отказано в утверждении конкурсного управляющего на основании ничтожных решений собрания кредиторов должника от 18.04.2019. а также на основании протокола волеизъявления кредиторов от 11.04.2019. Возможно использование правового механизма предусмотренного п. 7 ст. 45 Закона о банкротстве. Поэтому кредитор-заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением об утверждении конкурсным управляющим Хмелева В.В. Суд ошибочно сослался на п. 6 ст. 45 Закона о банкротстве, а также на протокол собрания кредиторов от 28.05.2019. В протоколе собрания кредиторов 28.05.2019 не указано на принятие решения по вопросу выбора конкурсного управляющего. Решения собрания оспариваются. Суд должен был объединить заявления АО "Альфа-Банк" и ООО "Грос Ритейл" об утверждении конкурсного управляющего, чего не сделал. Продолжает действовать запрет на проведение собрания кредиторов поскольку не все требования кредиторов рассмотрены. Имеется судебный акт постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2019 указывающий на применимость п. 7 ст. 45 Закона о банкротстве в настоящем деле.

В письменных пояснениях АО "Альфа-Банк" ссылается на то, что у АО "Альфа-Банк" в отсутствие решения собрания кредиторов о выборе кандидатуры конкурсного управляющего возникло право представить свою кандидатуру на основании п. 7 ст. 45 Закона о банкротстве. Запрет на проведение собрания кредиторов от 24.12.2018 не был снят, собрание кредиторов проведено по данному вопросу проведено не было.

В отзыве ООО "Грос Ритейл" указано, что в удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать, а определение суда оставить без изменения. АО "Альфа-Банк" обратился с заявлением 03.06.2019, то есть уже после того как кредиторы на собрании от 28.05.2019 выразили свою волю относительно кандидатуры конкурсного управляющего. Оснований объединения заявления АО "Альфа-Банк" и заявления ООО "Грос Ритейл" не было. 28.05.2019 состоялось собрание кредиторов, на котором выражена воля относительно кандидатуры конкурсного управляющего. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего Капусткиным С.А. не отражено в протоколе решение кредиторов. Бюллетени для голосования представлены. Действия Капусткина С.А. признаны незаконными 24.09.2019. Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда не содержит выводов о применении п. 7 ст. 45 Закона о банкротстве.

В отзыве ООО "НСК Холди" указано, что апеллянт неверно толкует п. 7 ст. 45 Закона о банкротстве.

В судебном заседании представитель АО "Альфа-Банк" и Компании "Занепия Лимитид" поддержал апелляционную жалобу. Пояснил, что по апелляционным жалобам N 52, 53 апелляционный суд фактически указал на возможность заявителя подать заявление об утверждении конкурсного управляющего. На собрании кредиторов 28.05.2019 решение по кандидатуре конкурсного управляющего принято не было. В настоящее время запрет на проведение собрания кредиторов не снят. 11.09.2019 принято новое решение по данному вопросу.

Представитель ООО "НСК Холди" отзыв поддерживает. Определение суда отмене не подлежит. Пункт 7 ст. 45 Закона о банкротстве применим к случаям отстранения или освобождения конкурсного управляющего.

Представитель ООО "Грос Ритейл" просил определение суда оставить без изменения. В постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2019 не проверялась возможность применения п.7 ст. 45 Закона о банкротстве в данном случае. Действия Капусткина С.А. по неотражению в протоколе собрания кредиторов результатов голосования признаны незаконными 24.09.2019.

В судебное заседание иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного заседания, не явились. Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в отсутствие неявившихся лиц.

Исследовав материалы дела, проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Суд первой инстанции, пункт 7 статьи 45 Закона о банкротстве применяется в случае отстранения или освобождения конкурсного управляющего должника. В деле о банкротстве ООО "Компания Холидей" вопрос об утверждении конкурсного управляющего не разрешен. Собранием кредиторов ООО "Компания Холидей", состоявшимся 28.05.2019, было принято решение об утверждении арбитражного управляющего из числа членов Ассоциации арбитражных управляющий "Сибирский центр экспертов антикризисного управления", в связи с чем, в производстве арбитражного суда имеется заявление кредитора ПАО "Сбербанк России" об утверждении конкурсного управляющего. Суд не усмотрел оснований для применения порядка утверждения конкурсного управляющего по правилам указанным в п. 7 ст. 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Настоящее требование заявлено преждевременно, поскольку на данной стадии рассмотрения дела, выбор кандидатуры конкурсного управляющего отнесён компетенции собрания кредиторов.

Апелляционный суд исходит из того, что решением арбитражного суда от 07.03.2019 должник признан несостоятельным (банкротом) введено конкурсное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Капустникова Сергея Александровича.

В деле о банкротстве ООО "Компания Холидей" вопрос об утверждении конкурсного управляющего не разрешен.

В силу пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве принятие решения о выборе арбитражного управляющего относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Апелляционный суд учитывает, что при введении судом процедуры конкурсное производство арбитражный суд возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего должника на временного управляющего Капустникова С.А., обязав его провести собрание кредиторов по вопросу определения кандидатуры конкурсного управляющего в течение месяца после рассмотрения требований кредиторов, заявленных в срок, установленный статьей 71 Закона о банкротстве.

На основании требования кредитора ПАО "Сбербанк России" от 12.03.2019, поступившего в адрес исполняющего обязанности конкурсного управляющего 21.03.2019, последний 27.03.2019 назначил на 11.04.2019 проведение собрания кредиторов по требуемой ПАО "Сбербанк России" повестке дня: "Рассмотрение отчета временного управляющего по результатам процедуры наблюдения".

Сообщение о назначении собрания кредиторов было размещено на сайте ЕФРСБ за N 3610337 от 27.03.2019. 11.04.2019 в связи с болезнью и.о. конкурсного управляющего Капустникова С.А., собрание кредиторов не было проведено лицом его созвавшим, о том, что собрание не состоится, было сообщено помощником, прибывшим по месту проведения собрания, а также соответствующее сообщение размещено за N 3663893 на сайте ЕФРСБ 11.04.2019.

В этом же сообщении указано, что о дате проведения собрания кредиторов ООО "Компания Холидей" будет сообщено дополнительно в соответствии с требованиями Закона о банкротстве.

18.04.2019 по адресу город Москва, Ленинградский проспект, 37А, корпус 4, БЦ "Аркус111", 14 этаж кредитором ПАО "Сбербанк России" проведено собрание кредиторов. В рамках голосования по шестому дополнительному вопросу собрания кредиторов от 18.04.2019 конкурсные кредиторы большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов выбрали СРО, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, а именно: ААУ "СЦЭАУ" - Ассоциация арбитражных управляющих "СИБИРСКИЙ ЦЕНТР ЭКСПЕРТОВ АНТИКРИЗИСНОГО УПРАВЛЕНИЯ" (юридический адрес СРО 630091, г. Новосибирск, ул. Писарева, д. 4, ИНН 5406245522, ОГРН 1035402470036).

ООО "Кора-ТК", обращаясь в арбитражный суд с заявлением об утверждении конкурсного управляющего из числа членов Ассоциации арбитражных управляющих "Сибирский центр экспертов антикризисного управления", ссылалось на наличие протокола волеизъявления кредиторов от 11.04.2019. ПАО "Сбербанк России" обосновывая заявленное требование об утверждении конкурсного управляющего из числа членов Ассоциации арбитражных управляющих "Сибирский центр экспертов антикризисного управления" ссылалось на протокол собрания кредиторов, проведенного 18.04.2019 по требованию кредитора ПАО "Сбербанк России".

Определением арбитражного суда от 22.05.2019 конкурсным кредиторам ПАО "Сбербанк России" и ООО "Кора-ТК" отказано в удовлетворении ходатайств об утверждении конкурсного управляющего. Указанные требования были основаны на решении собрания кредиторов, состоявшемся 18.04.2019, которое впоследствии признано судом недействительным.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в постановлении от 02.08.2019 указал, что довод отзыва АО "Альфа-Банк" и Компания Занелия Лимитед о необходимости изменения судебного акта, путем внесения в резолютивную часть указания на отложение рассмотрения вопроса об утверждении арбитражного управляющего в деле о банкротстве на тридцать дней на основании пункта 7 статьи 45 Закона о банкротстве, отклонятся судом апелляционной инстанции, исходя из следующего. Сам по себе вывод суда первой инстанции о неприменении указанной нормы права применительно к обстоятельствам рассмотренного обособленного спора по заявленным ходатайствам, не влияет на необходимость соблюдения установленного законом порядка утверждения арбитражного управляющего, предусмотренного статьей 45 Закона о банкротстве в целом, и пункта 7 указанной статьи, в частности.

Таким образом в указанном постановлении не сделан вывод о том, в каком порядке подлежит утверждению конкурсный управляющий в настоящем деле о банкротстве.

В ходе собрания кредиторов 28.05.2019 рассматривался вопрос о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего.

Стороны признают данное обстоятельство, а также то, что арбитражный управляющий провел голосование по седьмому вопросу, собрал бюллетени, но в протоколе собрания кредиторов от 28.05.2019 в части седьмого вопроса не были отражены сведения о принятом решении.

Арбитражный суд Новосибирской области рассмотрел заявление конкурсного кредитора общества с ограниченной ответственностью "Грос Ритейл" о признании недействительным решения собрания кредиторов должника от 28.05.2019 в 11 ч. 00 мин. в части его отражения в протоколе собрания кредиторов. Определением суда признаны незаконными действия исполняющего обязанности конкурсного управляющего ООО "Компания Холидей" Капустникова Сергея Александровича, выразившиеся в не отражении действительного волеизъявления кредиторов по седьмому вопросу повестки собрания кредиторов от 28.05.2019, проведенного в 11 часов 00 минут "Выбор арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего" в протоколе собрания кредиторов. Судебный акт не вступил в законную силу.

Апелляционный суд также учитывает, что Арбитражным судом Новосибирской области были приняты обеспечительные меры в виде запрета на проведение первого собрания кредиторов должника.

Определением от 02.04.2019 отменены обеспечительные меры в виде запрета на проведение первого собрания кредиторов должника.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу о том, что в деле о банкротстве имеется конкуренция кредиторов по вопросу реализации права на определения кандидатуры конкурсного управляющего.

Кредиторы в силу нерассмотрения требований кредиторов заявленных в установленный законом срок, принятия арбитражным судом обеспечительных мер были ограничены в реализации своего права на собрании кредиторов принять решение об определении кандидатуры конкурсного управляющего или саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

В таких обстоятельствах действия АО "Альфа-Банк" по представлению кандидатуры арбитражного управляющего Хмелева В.В. со ссылкой на п. 7 ст. 45 Закона о банкротстве фактически направлены на обход права всех кредиторов выразить свою волю в ходе собрания кредиторов.

Пункт 7 ст. 45 Закона о банкротстве применима в ситуации когда воля кредиторов не выражена на собрании кредиторов и саморегулируемой организацией арбитражных управляющих кандидатура арбитражного управляющего для утверждения в деле о банкротстве не представлена.

Применительно к настоящему делу о банкротстве кредиторами на собрании кредиторов принимаются меры к определению кандидатуры конкурсного управляющего. Таким образом, не исчерпаны возможности определения кандидатуры конкурсного управляющего консолидированной волей кредиторов.

Таким образом, арбитражный суд первой инстанции правомерно отказа в удовлетворении заявления АО "Альфа-Банк".

Апеллянтом вывод суда первой инстанции не опровергнут.

Оснований для отмены обжалуемого определения арбитражного суда, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 05.08.2019 Арбитражного суда Новосибирской области по делу N А45-10393/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу акционерного общества "Альфа-Банк" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.

Председательствующий

О.А. Иванов

Судьи

О.О.Зайцева Е.В.Кудряшева