Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2020 г. N 09АП-14917/20 по делу N А40-69663/2017

г. Москва

16 июня 2020 г.

Дело N А40-69663/17

Резолютивная часть постановления объявлена 10 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 июня 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей В.В. Лапшиной, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Фирма Энергозащита" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 12 февраля 2020 года по делу N А40-69663/17, принятое судьей Сулиевой Д.В., по заявлению ОАО "Фирма Энергозащита" о включении требований в размере 10 621 680 руб.73 коп. в реестр требований кредиторов должника

по делу о несостоятельности (банкротстве) ОАО "ГлобалЭлектроСервис"

при участии в судебном заседании:

от ГК "АСВ" - Хайрудинова А.Я. дов от 30.05.19

от к/у ОАО "ГлобалЭлектроСервис" - Малышева А.В. дов от 13.11.19

от ОАО "Фирма Энергозащита" - Яковлева М.А. дов от 15.01.2020

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.11.2019 г. (резолютивная часть решения объявлена 01.11.2019 г.) ОАО "ГлобалЭлектроСервис" (105082, МОСКВА ГОРОД, УЛИЦА ФРИДРИХА ЭНГЕЛЬСА, 75, СТР.3, ОГРН: 5077746862804, Дата присвоения ОГРН: 01.06.2007, ИНН: 7717591053) признано несостоятельным (банкротом). В отношении ОАО "ГлобалЭлектроСервис" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего ОАО "ГлобалЭлектроСервис" утвержден Яснопольский Борис Аркадьевич (ИНН 212804547462, адрес для направления корреспонденции: 428000, г. Чебоксары, а/я 33), член ПАУ ЦФО.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.02.2020 г. отказано в удовлетворении заявление ОАО "Фирма Энергозащита" о включении требований в размере в размере 10 621 680 руб.73 коп. в реестр требований кредиторов должника.

Не согласившись с определением суда, ОАО "Фирма Энергозащита" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило оспариваемый судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт, включив заявленные требования в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несогласие с выводами суда.

В судебном заседании представитель апеллянта поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители конкурсного управляющего должника и ГК "АСВ" возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве, и просили оспариваемое определение оставить без изменения.

Апеллянт и иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" (далее - Постановление N 35) разъяснено, что в силу пунктов 3 - 5 статьи 71 и пунктов 3 - 5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны.

При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности, поскольку может иметь место злонамеренное соглашение должника и конкретного кредитора с целью причинения вреда имущественным правам иных кредиторов либо с целью ведения контролируемого банкротства.

Таким образом, в деле о банкротстве включение задолженности в реестр требований кредиторов должника возможно только в случае установления действительного наличия обязательства у должника перед кредитором, которое подтверждено соответствующими доказательствами.

При рассмотрении обоснованности требований кредиторов подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, неисполненные должником.

Как следует из материалов дела, 28.12.2015 г. ОАО "Фирма Энергозащита" и ОАО "ГлобалЭлектроСервис" заключили договор подряда N П-9209/260-2015.

Согласно п. 19.1. Договора, стороны договорились, что каждый счет Подрядчика будет оплачиваться за вычетом 10 процентов от суммы соответствующего счета. При отсутствии претензий и требований со стороны Заказчика вычитаемые таким образом суммы (все вместе именуемые "Отложенный платеж") будут уплачены Заказчиком следующим образом:

- 50% от аккумулированного отложенного платежа в течение 10 рабочих дней с момента подписания сторонами акта формы КС-11;

- оставшиеся 50% от аккумулированного отложенного платежа в течение 10 рабочих дней с 1ания гарантийного срока, предусмотренного пунктом 55 договора.

Заявитель указывает, что в настоящее время ОАО "ГлобалЭлектроСервис" имеет задолженность в виде обязательства по оплате отложенного платежа в размере 13 078 062,09 рубля неисполненные денежные обязательства) перед ОАО "Фирма Энергозащита", из которых:

10 621 680, 73 руб. - задолженность по актам выполненных работ подписанным до принятия к производству дела о банкротстве (с 28.12.2015 по 25.05.2017),

2 456 381,37 руб. - задолженность по актам, подписанным после принятия к производству дела о банкротстве (с 25.06.2017 по 31.08.2017).

В подтверждение обоснованности требования заявителем представлены договор, акты о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат.

В силу пункта 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Пунктом 1 статьи 711 ГК РФ установлено, что, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Согласно пункту 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу пункта 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 706 ГК РФ если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления кредитора о включении требования в реестр требований кредиторов, ссылался на отсутствие доказательств, подтверждающих фактическое выполнение работ, а также указывал не представление обоснования окончания гарантийного срока и наступления последствий для оплаты оставшихся 50% отложенного платежа.

Судебная коллегия не может согласиться с выводами суда в связи со следующим.

Рассматривая заявление о включении в реестр требований кредиторов должника требований ОАО "Фирма Энергозащита", суд первой инстанции посчитал, что не доказан факт выполнения работ, в связи с чем обязательства заказчика по оплате выполненных работ не возникли.

Между тем Арбитражным судом города Москвы не учтено, в силу ч. 3 ст. 63 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения срок исполнения обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, считается наступившим для участия в деле о банкротстве.

Согласно ч. 1 ст. 126 Закона о банкротстве, с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим.

В силу п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Таким образом, перечень способов обеспечения исполнения обязательства является открытым.

Как видно из материалов дела, выполнение работ на 100 % было подтверждено актами КС-2 и справками КС-3.

Согласно разделу 19 Договора Отложенный платеж пункту 19.1. стороны договорились, что каждый счет Подрядчика будет оплачиваться за вычетом 10 (десяти) процентов от суммы соответствующего счета. При отсутствии претензий и требований со стороны Заказчика вычитаемые таким образом суммы (все вместе именуемые "Отложенный платеж") будут уплачены Заказчиком Подрядчиком следующим образом:

- 50% от аккумулированного отложенного платежа в течение 10 (десяти) рабочих дней с момента подписания сторонами акта формы КС-11;

- оставшиеся 50% от аккумулированного отложенного платежа в течение 10 (десяти) рабочих дней с окончания гарантийного срока, предусмотренного пунктом 55.

Согласно пункту 19.1. Договора от даты подписания акта формы КС-11 будет выплачено 50 % от аккумулированного отложенного платежа в течение 10 рабочих дней.

Письмом ОАО "ГлобалЭлектроСервис" исх. N 3521/260-2017 от 21.11.2017 года установлено, что на дату написания письма первая часть Отложенного платежа выплачена ОАО "Фирма Энергозащита" за исключением суммы в размере 558 332,48 рублей.

Вторая часть Отложенного платежа в размере 50% от аккумулированного отложенного платежа в течение 10 рабочих дней е окончании гарантийного срока, предусмотренного пунктом 55.

В соответствии с пунктом 54 Договора гарантийный срок составляет 24 (Двадцать четыре) месяца. Началом течения гарантийного срока является дата сдачи Объекта (Магистральные тепловые сети от Якутской ГРЭС -2 до тепловых сетей г. Якутска) в эксплуатацию. Сдача Объекта в эксплуатацию оформляется актом по форме КС-14 (Акт приемки в эксплуатацию законченного строительством объекта).

На основании вышеизложенного, согласно условиям договора акт по форме КС-11 не является документом с которым связана оплата по второй части отложенного платежа. Вторая часть аккумулированного отложенного платежа должна быть выплачена в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты окончания гарантийного срока. По объекту (комплекс работ по "Строительство наружной сети инженерного обеспечения Якутской ГРЭС -2. Строительство магистральных тепловых сетей от Якутской ГРЭС-2 до тепловых сетей г.Якутска" был подписан Акт приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией от 09.10.2017 года. На основании чего начало гарантийного срока 09 октября 2017 года, окончание гарантийного срока 09 октября 2019 года. В течение 10 рабочих дней с указанной даты должен быть выплачен отложенный платеж. Замечаний или претензий по работам, выполненным ОАО "Фирма Энергозащита" не было. Заявитель выполнил свои обязательства по договору надлежащим образом.

Акт по форме КС-11 (Акт приемки законченного строительством объекта) необходим только для установления срока оплаты по первому отложенному платежу. Арбитражный суд города Москвы в определении от 12 февраля 2020 года неверно установил обстоятельства по делу.

Таким образом, в течение 10 рабочих дней с даты 09 октября 2019 года (период с 10 октября 2019 года по 21 октября 2019 года должна быть произведена выплата 50% аккумулированного второго отложенного платежа).

Ввод объекта в эксплуатацию является общеизвестным фактом, широко освещался в СМИ, о чем представитель заявителя указывал в ходе судебного заседания. Данный факт известен широкому кругу лиц, в том числе и арбитражному суду. Якутская ГРЭС-2 была введена в эксплуатацию 28 ноября 2017 года.

С учетом ч. 1 ст. 126 Закона о банкротстве, согласно которой с даты принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения возникших до открытия конкурсного производства денежных обязательств и уплаты обязательных платежей должника считается наступившим. С момента открытия конкурсного производства обязательство должника (заказчика) по оплате считается наступившим независимо от подписания акта КС-11.

Обязательство по оплате возникло с момента приемки работ по актам КС-2, КС-3.

В соответствии с п.1 ст.5 Закона о банкротстве возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работах являются текущими.

Для определения того, является ли денежное требование текущим необходимо установить дату его возникновения и соотнести дату с моментом возбуждения дела о банкротстве. Текущим является то требование, которое возникло после названного момента. Срок исполнения денежного обязательства не всегда совпадает с датой возникновения самого обязательства. Требование существует независимо от того, наступил срок его исполнения или нет. Для целей определения момента возникновения обязанности по оплате услуг по смыслу ст.5 Закона о банкротстве и пункта 2 постановления N 63 значение имеет дата акта выполненных работ, несмотря на то, что исполнение обязанности по оплате может быть в более поздний период. Таким образом, для квалификации требований в качестве текущих необходимо определить в какую дату выполнены работы и подписаны акты выполненных работ. Разграничение актов для установления реестровых и текущих платежей дано в заявлении о включении в реестр требований кредиторов должника требований третьей очереди.

Данные выводы подтверждаются определением Верховного суда Российской Федерации от 06 июля 2017 года N 303-ЭС17-2748 по делу N А59-537/2016.

Помимо форм актов КС-2 и справок КС-3 было представлено гарантийное письмо ОАО "ГлобалЭлектроСервис" от 21.11.2017 года N 3521/260-2017 и акт сверки между ОАО "ГлобалЭлектроСервис" и ОАО "Фирма Энергозащита", которые также подтверждают имеющуюся задолженность в размере 13 078 062,09 рубля (неисполненные денежные обязательства) перед Открытым акционерным обществом "Фирма Энергозащита", из которых 558 332,48 рублей просрочка задолженности по первому отложенному платежу, 12 519 729,62 рубля задолженность по второму отложенному платежу (10 063 348,25 рублей задолженность по актам выполненных работ, подписанным до принятия к производству дела о банкротстве, 2 456 381,37 рублей задолженность по актам, подписанным после принятия к производству дела о банкротстве). В совокупности КС-2, справки КС-3, гарантийное письмо ОАО "ГлобалЭлектроСервис", акт сверки подтверждают образовавшуюся задолженность.

Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия приходит к выводу об отмене определения суда первой инстанции от 12.02.2020 г. и считает необходимым включить в третью очередь реестра требований кредиторов должника требования ОАО "Фирма Энергозащита" в размере 10 621 680 руб.73 коп.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 12 февраля 2020 года по делу N А40-69663/17 отменить.

Включить в реестр требований кредиторов должника требования ОАО "Фирма Энергозащита" в размере 10 621 680 руб.73 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

Р.Г. Нагаев В.В. Лапшина