Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 октября 2020 г. N 09АП-21993/20 по делу N А40-245757/2015

Москва

01 октября 2020 г.

Дело N А40-245757/15

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 октября 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей О.И. Шведко и Н.В. Юрковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Стройконсалт", ООО "Комплект Сервис" на определение Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2020 по делу N А40-245757/15, вынесенное судьей А.С. Величко в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО "ОСК",

об удовлетворении заявления Московского фонда защиты прав граждан-участников долевого строительства о намерении стать приобретателем прав должника на земельный участок с находящимся на нем неотделимыми улучшениями, прав на проектную документацию;

при участии в судебном заседании:

Белецкий М.А. - лично, паспорт

от Комитета г.Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства - Ларина А.В. дов. от 05.11.2019

от Московского фонда защиты прав дольщиков - Гудова Е.Г. дов. от 29.04.2020

Булина Н.Г. - лично, паспорт

Позолотин П.А.- лично, паспорт

Митт Л.К. -лично, паспорт

от к/у Пушновой Е.С. - Юрков В.Б. дов. от 18.06.2019

Гайдаржи А.П.- лично, паспорт

Торлак С.И.- лично, паспорт

от ООО "Стройконсалт" - Имедашвили А.Ю. дов. от 17.08.2020

от Шумиловой Т.И. - Челюканов Н.А. дов. от 25.08.2020

от Рябинина С.Н. - Челюканов Н.А. дов. от 31.07.2019

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.11.2018 г. по настоящему делу АО "Объединенная Строительная Компания" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, применены положения параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"; определением суда от 19.04.2019 г. конкурсным управляющим АО "Объединенная Строительная Компания" утверждена Пушнова Е.С.

В Арбитражный суд города Москвы 04.03.2020 поступило ходатайство Московского фонда защиты прав граждан-участников долевого строительства (далее - Фонд, заявитель) о намерении стать приобретателем прав должника на земельный участок с находящимся на нем неотделимыми улучшениями и исполнить обязательства застройщика пред участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2020 указанное заявление удовлетворено.

Не согласившись с определением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2020, ООО "Стройконсалт", ООО "Комплект Сервис" обратились с апелляционными жалобами на указанное определение суда первой инстанции, в которой просит определение отменить.

В судебном заседании представитель ООО "Стройконсалт" доводы апелляционных жалоб поддержали.

Представители Комитета г. Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства, Московского фонда защиты прав дольщиков, конкурсного управляющего должника, Шумиловой Т.И., Рябинина С.Н., Белецкий М.А., Булина Н.Г., Позолотин П.А., Митт Л.К., Гайдаржи А.П., Торлак С.И. против удовлетворения апелляционных жалоб возражали.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Согласно пункту 6 статьи 201.15-1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" лицо, имеющее намерение стать приобретателем земельного участка с находящимися на нем неотделимыми улучшениями (прав на такой земельный участок) и исполнить обязательства застройщика перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства, которым является некоммерческая организация Фонда или Фонд субъекта Российской Федерации, направляет заявление о таком намерении в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, конкурсному управляющему (внешнему управляющему) и в уполномоченный Правительством Российской Федерации федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственное регулирование в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Заявление о намерении направляется и рассматривается в порядке, предусмотренном статьей 201.15 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей.

Согласно пункту 1 статьи 201.15.1 Закона о банкротстве, при урегулировании обязательств застройщика применяется возмездная передача его имущества (в том числе имущественных прав) и обязательств иному застройщику, который будет являться приобретателем (далее в целях настоящего параграфа - приобретатель).

В качестве встречного представления приобретатель исполняет за застройщика полученные от него в порядке перевода долга обязательства перед участниками строительства по передаче жилых помещений.

К имуществу застройщика, которое может быть передано приобретателю в соответствии с настоящей статьей, относятся объекты незавершенного строительства и земельные участки (права на земельные участки), предназначенные для размещения объектов незавершенного строительства (далее соответственно - имущество, объект незавершенного строительства, земельный участок).

К обязательствам застройщика, которые могут быть переданы приобретателю, в соответствии с названной статьей, относятся обязательства перед участниками строительства по передаче жилых помещений (далее - обязательства застройщика).

Передача земельного участка с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и обязательств застройщика в соответствии с настоящей статьей осуществляется с соблюдением условий, предусмотренных подпунктами 2 - 4 пункта 3, и требований, предусмотренных пунктами 5 - 7 и 10 статьи 201.10 настоящего Федерального закона.

Приобретателем может быть только юридическое лицо, отвечающее требованиям, предъявляемым к застройщику в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 N 214- ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

В соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" постановлением Правительства Москвы от 09.10.2019 N 1313-ПП учрежден Московский фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства (далее - Фонд), являющийся унитарной некоммерческой организацией в организационно-правовой форме фонда.

Уставом Фонда установлено, что Фонд осуществляет свою деятельность с учетом особенностей, установленных статьей 213 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ, учредителем Фонда является город Москва. Целью деятельности Фонда является урегулирование обязательств застройщиков, осуществляющих строительство многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на территории города Москвы, признанных банкротами, перед участниками долевого строительства путем передачи Фонду имущества (в том числе имущественных прав) и обязательств застройщиков для завершения строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимого имущества, строительство которых осуществлялось с привлечением средств граждан - участников строительства. К предмету деятельности Фонда отнесено осуществление функций приобретателя имущества (в том числе имущественных прав) и обязательств застройщиков, в отношении которых арбитражным судом принято решение о введении процедуры несостоятельности (банкротства) в порядке, определенном параграфом 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Как следует из материалов дела, 12.02.2020 Советом Московского фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства принято решение о финансировании Фондом мероприятий по завершению строительства объекта незавершенного строительства по адресу: г. Москва, пркт Вернадского, д. 78 (ЖК "Академ Палас"), в целях урегулирования обязательств застройщика АО "ОСК", признанного банкротом, перед участниками долевого строительства путем передачи Фонду имущества (в том числе имущественных прав) и обязательств застройщика в порядке, установленном статьями 201.15-1 и 201.15-2 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Финансирование завершения строительства объекта незавершённого строительства будет осуществлено Московским фондом защиты прав граждан - участников долевого строительства за счет средств субсидии из бюджета города Москвы, предоставленной в качестве имущественного взноса в соответствии с протоколами совещания у Мэра Москвы С.С. Собянина по вопросу реализации Государственной программы города Москвы "Градостроительная политика" от 19.07.2019, от 06.12.2019.

Планом финансово-хозяйственной деятельности на 2020 год Московского фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства, утвержденным решением Совета Фонда (протокол от 12.02.2020 N 2), также предусмотрено финансирование завершения строительства объекта незавершенного строительства по адресу: г. Москва, пр-кт Вернадского, д. 78 (ЖК "Академ Палас"), за счет средств субсидии из бюджета города Москвы, предоставляемой в форме имущественного взноса в соответствии с протоколом совещания у Мэра Москвы о реализации Государственной программы города Москвы "Градостроительная политика" от 06.12.2019.

Согласно пункту 8 статьи 201.15.1 Закона о банкротстве, в течение 10 дней с даты поступления арбитражному управляющему заявления о намерении наряду со сведениями, предусмотренными абзацем вторым пункта 2 статьи 201.15 Закона о банкротстве, арбитражный управляющий представляет в арбитражный суд и лицу, имеющему намерение стать приобретателем и направившему заявление о намерении, следующие сведения:

1) расчет суммы, необходимой для погашения задолженности по текущим платежам и требований кредиторов первой и второй очереди и определяемой в соответствии с пунктом 5 статьи 201.10 Закона о банкротстве на дату направления заявления о намерении в арбитражный суд (в том числе сведения об общем размере соответствующей задолженности, сведения о стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок и сведения о стоимости имущества застройщика, которое остается у него после передачи объекта незавершенного строительства);

2) соотношение стоимости прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок и совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений.

В случае передачи приобретателю одновременно земельного участка с находящимися на нем неотделимыми улучшениями для строительства нескольких объектов строительства либо земельных участков с находящимися на них неотделимыми улучшениями конкурсным управляющим (внешним управляющим) предоставляются также сведения о соотношении совокупной стоимости прав застройщика на неотделимые улучшения и земельный участок либо земельные участки с находящимися на них неотделимыми улучшениями и совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства (п. 9 ст. 201.15-1 Закона о банкротстве).

Во исполнение указанных положений конкурсным управляющим в материалы дела представлен расчет.

Не согласившись с представленным расчетом, фонд провел самостоятельную оценку прав застройщика на земельный участок с объектом незавершенного строительства.

Согласно представленному ООО "БК Консалтинг" отчету от 13.05.2020 N 10-65/2020 величина рыночной стоимости комплекса прав АО "ОСК" в отношении объекта недвижимости, расположенного по адресу: г. Москва, пр-кт Вернадского, д. 78 (ЖК "Академ Палас") составила 3 211 000 000 руб.

По результатам проверки отчета от 13.05.2020 N 10-65/2020 получено положительное заключение N 16332 от 17.06.2020 НП СРО "Деловой Союз Оценщиков". Отчет признан соответствующим требованиям Федерального закона "Об оценочной деятельности", федеральных стандартов оценки.

Оценив доводы фонда, комитета и конкурсного управляющего на основании представленных в материалы обособленного спора экспертных заключений по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу об обоснованности позиции фонда и комитета, в связи с чем судом были учтены данные, представленные фондом.

В своем заявлении конкурсный управляющий указал, что стоимость имущества, которое остается у АО "ОСК" после передачи объекта незавершенного строительства составляет 435 306 391 руб., что достаточно для погашения текущих платежей и требований кредиторов первой и второй очередей, в связи с чем, правовые основания для возложения указанной обязанности на фонд судом установлены не были.

Доводы апелляционных жалоб со ссылками на отсутствие в материалах дела доказательств несоответствия фактическим обстоятельствам представленного конкурсным управляющим отчета об оценке опровергаются материалами дела.

Так, судом установлено наличие в отчете, представленном конкурсным управляющим, существенных нарушений, повлиявших на результаты оценки, а именно:

- степень строительной готовности оцениваемого объекта принята согласно данным, представленным к оценке, без анализа фактически выполненных работ, без сопоставления с объектами аналогами;

- значение физического износа ошибочно принято равному 0%. При этом, сам конкурсный управляющий неоднократно ссылался, что работы на объекте приостановлены в 2014, подземные этажи затоплены;

- в отчете не учтены значения функционального и внешнего износов; - не учтена доля, подлежащая оформлению в собственность Российской Федерации;

- не учтено наличие зарегистрированных прав иных лиц на доли в объекте незавершенного строительства;

- отчет составлен 27.01.2020 и не учитывает текущую ситуацию на рынке недвижимости, вызванную вспышкой COVID-19, значительные колебания нефтяных котировок и курса рубля.

При этом, как обоснованно отметил суд, возражений по отчету от 13.05.2020 N 10-65/2020 лицами, участвующими в деле, не заявлено, в связи с чем суд пришел к выводу об отсутствии необходимости в проведении по делу судебной экспертизы.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данными выводами суда первой инстанции.

Также суд отклоняет доводы апелляционных жалоб о невозможности детального ознакомления с представленным фондом отчетом от 13.05.2020 N 10-65/2020, поскольку, как следует из протокола судебного заседаний, присутствовавшими в судебном заседании 13.07.2020 лицами, участвующими в деле, в том числе заявителями апелляционных жалоб, ходатайств об объявлении перерыва или отложении судебного разбирательства заявлено не было.

Частью 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Кроме того, заявителями жалоб не представлено доказательств порочности и недостоверности отчета от 13.05.2020 N 10-65/2020, в том числе не представлено доказательств занижения стоимости оцениваемого имущества.

В силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обстоятельства дела, которые, согласно закону, должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Заявителями апелляционных жалоб не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы, изложенные в апелляционных жалобах, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, влияли бы на обоснованность и законность судебного акта.

При указанных обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает определение суда первой инстанции, соответствующим нормам материального и процессуального права и фактическим обстоятельствам дела, в связи с чем не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы по изложенным в ней доводам.

Руководствуясь статьями 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2020 по делу N А40-245757/15 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО "Стройконсалт" и ООО "Комплект Сервис" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

Н.В. Юркова О.И.Шведко