Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 декабря 2022 г. N 09АП-73241/22 по делу N А40-245757/2015

г. Москва

08 декабря 2022 г.

Дело N А40-245757/15

Резолютивная часть постановления объявлена 01 декабря 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 08 декабря 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.С. Маслова,

судей М.С. Сафроновой и Н.В. Юрковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "КомплектСервис", Московского фонда защиты прав дольщиков на определение Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2022 по делу N А40-245757/15, вынесенное судьей А.С. Величко в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО "ОСК",

о разрешении разногласий

при участии в судебном заседании: от Митт Л.К. - Челюканов Н.А. по дов. от 23.08.2022, Гамора Ю.П. по устному ходатайству; от Шумиловой Т.И. - Челюканов Н.А. по дов. от 05.08.2020; от Курковой Л.Д. - Челюканов Н.А по дов. от 10.07.2020; от Московского фонда защиты прав дольщиков - Меньшикова Е.С. по дов. от 19.12.2021; от ООО "КомплектСервис" - Щелкунова М.А. по дов. от 09.06.2022; Митт Л.К. - лично, паспорт

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.11.2018 по настоящему делу АО "Объединенная Строительная Компания" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства, применены положения параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"; определением суда от 19.04.2019 конкурсным управляющим АО "Объединенная Строительная Компания" утверждена Пушнова Е.С.

Определением от 19.05.2021 конкурсным управляющим АО "Объединенная Строительная Компания" утверждена Булатова Мария Анатольевна.

Определением от 04.03.2022 конкурсный управляющий Булатова Мария Анатольевна была освобождена от исполнения возложенных на нее обязанностей в деле о банкротстве АО "Объединенная Строительная Компания".

Определением от 28.03.2022 конкурсным управляющим должника АО "Объединенная Строительная Компания" утвержден Урлуков Андрей Петрович (адрес для направления корреспонденции: 420111, г. Казань, а/я 267).

В Арбитражный суд города Москвы 19.05.2022 г поступило заявление кредиторов-участников строительства Митт Л.К., Митт Я.О., Рябинина С.Н, Шумиловой Т.И., Шумилова Е.Н., Гармаш Ю.В., Трунова В.В., Ситдиковой С.Г., Курковой Л.Д., Пажельцева С.В., Пажельцева Ю.В., Куприянова В.В., Калмыкова П.П., Каримова Ф.С., Копыл Г.В., Гурьяновой М.А., Гусева В.В., Седовой С.А., Фокина А.А., Шорникова А.Г., Бутаковой Н.И. о разрешении разногласий, согласно которому кредиторы просили разрешить разногласия между конкурсными кредиторами - участниками строительства и конкурсным управляющим АО "ОСК":

1. Передать Московскому Фонду защиты прав граждан-участников долевого строительства обязательства АО "ОСК" перед гражданами-участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства в рамках настоящего дела N А40-245757/15-103-441Б, за исключением требований участников строительства по взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций в размере 3 530 222 013,76 руб. - требования участников строительства по передаче жилых помещений и машино-мест,

2. Признать погашенными и подлежащими исключению из реестра АО "ОСК" требования участников строительства по передаче жилых помещений и машино-мест в размере 3 530 222 013,76 руб.

3. Передать имевшееся у АО "ОСК" право требования к участникам строительства, неисполнившим обязательства по договорам долевого участия в полном объеме, по исполнению обязательств в оставшейся части в размере 43 808 479,83 руб.

4. Определить способ исполнения переданных Московскому фонду защиты прав граждан-участников долевого строительства обязательств перед гражданами - участниками строительства, имеющими денежные требования, включенных в реестр требований участников строительства (при наличии таковых), - путем предоставления им соответствующего жилого помещения, машино-места и (или) нежилого помещения.

5. Определить соотношение прав АО "ОСК" на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями, подлежащими передаче Московскому Фонду защиты прав граждан-участников долевого строительства и совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства, и установить размер требования Московского Фонда защиты прав граждан-участников долевого строительства, подлежащего включению в реестр требований кредиторов АО "ОСК" в соответствии с пунктом 4 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве в общей сумме 8 702 656 734,73 руб.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2022 в удовлетворении ходатайств конкурсного управляющего, Московского фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства о прекращении производства по спору судом отказано.

Разрешены разногласия между конкурсными кредиторами - участниками строительства и конкурсным управляющим АО "ОСК":

1. Передать Московскому Фонду защиты прав граждан-участников долевого строительства обязательства АО "ОСК" перед гражданами-участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства в рамках настоящего дела N А40-245757/15-103-441Б, за исключением требований участников строительства по взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций в размере 3 530 222 013,76 руб. - требования участников строительства по передаче жилых помещений и машино-мест,

2. Признать погашенными и подлежащими исключению из реестра АО "ОСК" требования участников строительства по передаче жилых помещений и машино-мест в размере 3 530 222 013,76 руб.

3. Передать имевшееся у АО "ОСК" право требования к участникам строительства, неисполнившим обязательства по договорам долевого участия в полном объеме, по исполнению обязательств в оставшейся части в размере 43 808 479,83 руб.

4. Определить способ исполнения переданных Московскому фонду защиты прав граждан-участников долевого строительства обязательств перед гражданами - участниками строительства, имеющими денежные требования, включенных в реестр требований участников строительства (при наличии таковых), - путем предоставления им соответствующего жилого помещения, машино-места и (или) нежилого помещения.

5. Определить соотношение прав АО "ОСК" на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями, подлежащими передаче Московскому Фонду защиты прав граждан-участников долевого строительства и совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства, и установить размер требования Московского Фонда защиты прав граждан-участников долевого строительства, подлежащего включению в реестр требований кредиторов АО "ОСК" в соответствии с пунктом 4 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве в общей сумме 8 702 656 734,73 руб.

Не согласившись с вынесенным судом первой инстанции определением, ООО "КомплектСервис", Московский фонд защиты прав дольщиков обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В судебном заседании представители ООО "КомплектСервис", Московского фонда защиты прав дольщиков доводы апелляционных жалоб поддержали в полном объеме.

Представители Митт Л.К., Шумиловой Т.И., Курковой Л.Д. против удовлетворения апелляционных жалоб возражали.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения явившихся в судебное заседание лиц, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда г.Москвы от 13.08.2020 по делу N А40-245757/2015 удовлетворено заявление Фонда о намерении стать приобретателем прав должника на земельный участок с находящимся на нем неотделимыми улучшениями, прав на проектную документацию без обязания Фонда погасить требования по текущим платежам и требований кредиторов первой, второй очередей, а также без обязания перечислить застройщику денежные средства в размере превышения стоимости прав застройщика на земельный участок с неотделимыми улучшениями над совокупным размером требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства

Указанным определением Арбитражный суд города Москвы также обязал конкурсного управляющего АО "ОСК" передать права на земельный участок, предназначенный для строительства жилого дома по адресу: г. Москва, пр. Вернадского, д. 78, со всеми неотделимыми улучшениями на указанном земельном участке (в том числе объектом незавершенного строительства), права на проектную документацию, включающую в себя все внесенные в нее изменения, в пользу Фонда.

Согласно Определению судьи Верховного суда Российской Федерации Разумова И.В. от 18.11.2021 N 305-ЭС20-1689(5) по делу NА41-50847/2017 объем передаваемых прав и обязанностей конкретизируется сторонами в договоре о передаче земельного участка с находящимися на нем неотделимыми улучшениями и обязательств застройщика (пункты 4, 8 - 10 статьи 201.15-2 Закона о банкротстве) и не может быть предопределен судом.

На основании Определения от 13.08.2020 между Застройщиком и Фондом заключен Договор N МФ-13-16/20 от 03.09.2020 передачи земельного участка с находящимися на нём неотделимыми улучшениями и обязательств застройщика (в порядке статей 201.15-1, 201.15-2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)") (далее - Договор, Договор передачи). Данный договор прошел регистрацию в Росреестре.

Согласно п. 2.2 Договора Приобретателю передаются обязательства Застройщика перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства (Приложение N 1), за исключением требований участников строительства по взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций.

Пунктом 2.2.1 Договора предусмотрено, что объем передаваемых по настоящему Договору обязательств Застройщика перед участниками строительства определяется реестром требований участников строительства по состоянию 13.07.2020 - на дату вынесения резолютивной части Определения Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2020 по делу N А40-245757/15-103-441"Б".

Пункт 2.2.3 Договора устанавливает то, что в случае вынесения Арбитражным судом города Москвы акта, влекущего включение, исключение и прочие изменения размера и состава требований участников строительства в отношении переданного по настоящему Договору Объекта незавершенного строительства, которые не учтены в реестре требований участников строительства (Приложение N 1), изменения в составе переданных Застройщиком и принятых Приобретателем обязательств вносятся на основании отдельного подписанного сторонами дополнительного соглашения к настоящему Договору.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.03.2022 с учетом положений п. 4 ст. 201.15-1 Закона о банкротстве в реестр требований кредиторов АО "ОСК" включено требование Фонда в размере 8 702 656 734, 73 руб. (далее также - Определение о включении в реестр от 04.03.2022).

Суд первой инстанции указал, что в настоящем деле между заявителями и конкурсным управляющим как представителем единого гражданско-правого сообщества кредиторов возникли разногласия относительно разрешения вопросов передачи обязательств приобретателю объекта незавершенного строительства.

Вынося обжалуемое определение о разрешении разногласий, суд первой инстанции исходил из того, что при включении требований Московского фонда вопросы, рассматриваемые при разрешении настоящих разногласий, ранее не рассматривались и не разрешались.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с позицией суда первой инстанции в связи со следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов на нарушение их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через один месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Согласно положениям статьи 201.15-1 Закона о банкротстве, при урегулировании обязательств застройщика применяется возмездная передача его имущества (в том числе имущественных прав) и обязательств иному застройщику, который будет являться приобретателем. В качестве встречного представления приобретатель исполняет за застройщика полученные от него в порядке перевода долга обязательства перед участниками строительства по передаче жилых помещений, машино-мест и нежилых помещений. К обязательствам застройщика, которые могут быть переданы приобретателю в соответствии с настоящей статьей, относятся обязательства перед участниками строительства, требования которых включены в реестр требований участников строительства, за исключением требований участников строительства по взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций.

Как было указано выше, определение о передаче имущества и обязательств застройщика уже вынесено Арбитражным судом города Москвы 13.08.2020, указанный судебный акт вступил в законную силу.

На основании определения от 13.08.2020, в порядке пунктов 8-10 статьи 201.15-2 Закона о банкротстве, между Фондом и конкурсным управляющим АО "ОСК" заключен Договор передачи, конкурсный управляющий АО "ОСК" передал реестр требований участников строительства по состоянию 13.07.2020. При этом, Договором передачи установлен порядок предоставления конкурсным управляющим Фонду реестра требований участников строительства с актуализированными данными.

Указывая в судебном акте на передачу Фонду обязательств участников строительства в размере 3 530 222 013,76 руб., суд фактически вносит во вступившее в законную силу определение от 13.08.2020 изменения, обходя договорные отношения между Фондом и конкурсным управляющим, без учета условий Договора передачи, заключение которого прямо предусмотрено нормами Закона банкротстве о передаче имущества и обязательств застройщика Фонду.

Кроме того, в материалы обособленного спора по разрешению разногласий не представлен реестр требований участников строительства, в связи с чем не определено, на какую дату сформирован реестр с суммой требований 3 530 222 013,76 руб., какие требования участников строительства, составляющие общую сумму 3 530 222 013,76 руб., уже были переданы Фонду со стороны конкурсного управляющего.

Согласно пункту 6 статьи 201.15-2 Закон о банкротстве на основании определения арбитражного суда о передаче приобретателю имущества и обязательств застройщика требования участников строительства, исполнение обязательств перед которыми передано приобретателю, исключаются конкурсным управляющим (внешним управляющим) из реестра требований участников строительства. При этом денежные требования участников строительства по возмещению убытков, установленных в соответствии с пунктом 2 статьи 201.5 Закона о банкротстве, признаются погашенными.

Таким образом, уже с момента вынесения определения от 13.08.2020 о передаче Фонду имущества и обязательств застройщика конкурсный управляющий должен был исключать из реестра требования участников строительства требования участников строительства, исполнение обязательств перед которыми передано приобретателю. Вынесения отдельного судебного акта о решении данного вопроса не требуется.

В отсутствие в материалах обособленного спора реестра требований участников строительства, по данному пункту разногласий также возникают неясности, в частности, требования каких участников строительства, составляющие 3 530 222 013,76 руб., должны быть исключены, какие требования участников строительства, составляющие общую сумму 3 530 222 013,76 руб., уже были переданы Фонду со стороны конкурсного управляющего, а соответственно, уже исключены из реестра.

Кроме того, в обжалуемом определении суд установил передать имевшееся у АО "ОСК" право требования к участникам строительства, не исполнившим обязательства по договорам долевого участия в полном объеме, по исполнению обязательств в оставшейся части в размере 43 808 479,83 руб.

Согласно пункту 2 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве передача обязательств застройщика перед участником строительства в соответствии с настоящей статьей осуществляется при условии полной оплаты цены договора, предусматривающего передачу жилого помещения, и (или) договора, предусматривающего передачу машино-места и нежилого помещения, таким участником. Возможна передача обязательств застройщика в случае исполнения участником строительства обязательства по оплате жилого помещения, машино-места и нежилого помещения не в полном объеме при условии перехода к приобретателю также имевшегося у застройщика права требования по исполнению обязательства в оставшейся части.

Вместе с тем, с учетом отсутствия в материалах обособленного спора реестра требований участников строительства, невозможно определить, из неисполнения обязательств по каким договорам сформирована указанная задолженность, на какую дату определен размер задолженности.

Вопрос определения способ исполнения переданных Фонду обязательств перед гражданами - участниками строительства, имеющими денежные требования, включенных в реестр требований участников строительства (при наличии таковых), путем предоставления им соответствующего жилого помещения, машино-места и (или) нежилого помещения был предметом рассмотрения в рамках дела о банкротстве АО "ОСК".

В определении Арбитражного суда города Москвы от 04.03.2022 судом указано, что, согласно пункту 1 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве, при урегулировании обязательств застройщика применяется возмездная передача его имущества (в том числе имущественных прав) и обязательств иному застройщику, который будет являться приобретателем (далее в целях настоящего параграфа - приобретатель). В качестве встречного представления приобретатель исполняет за застройщика полученные от него в порядке перевода долга обязательства перед участниками строительства по передаче жилых помещений, машино-мест и нежилых помещений. Таким образом, Фонд не исполняет за застройщика денежные требования участников строительства. В случае последующего изменения указанными гражданами требований с имущественных на неимущественные, указанные обязательства будут передаваться отдельно Фонду.

Таким образом, выводы, сделанные обжалуемом в судебном акте о разрешении разногласий, противоречат ранее вынесенному определению от 04.03.2022.

Также обжалуемым определением суд установил определить соотношение прав АО "ОСК" на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями, подлежащими передаче Московскому Фонду защиты прав граждан-участников долевого строительства и совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства и установить размер требования Фонда, подлежащего включению в реестр требований кредиторов АО "ОСК" в соответствии с пунктом 4 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве в общей сумме 8 702 656 734,73 руб..

Вместе с тем, данный вопрос также был полностью разрешен определением Арбитражного суда города Москвы от 04.03.2022.

Согласно пункту 4 статьи 201.15-1 Закона о банкротстве, если стоимость прав застройщика на земельный участок с находящимися на нем неотделимыми улучшениями, подлежащий передаче приобретателю, меньше совокупного размера требований участников строительства, включенных в реестр требований участников строительства, приобретатель получает право требования к застройщику в размере образовавшейся разницы. Указанное право требования приобретателя подлежит включению в реестр требований кредиторов в составе третьей и (или) четвертой очереди кредиторов в соответствии с правилами, установленными статьей 201.9 настоящего Федерального закона.

В определении о включении в реестр от 04.03.2022, определив соотношение стоимости прав застройщика на земельный участок и объект незавершенного строительства и совокупного размера требований участников строительства, суд включил в реестр требований кредиторов АО "ОСК" требование Фонда в размере 8 702 656 734, 73 руб.

Суд апелляционной инстанции признает обоснованность доводов апелляционной жалобы Московского фонда защиты прав дольщиков о том, что, с учетом того, что реестр требований участников строительства окончательно не сформирован и на этапе рассмотрения имеются требования о включении в реестр требований участников строительства, фиксирование в судебном акте конкретных сумм является необоснованным и нарушающим права и законные интересы участников строительства, чьи требования будут включены после вступления в законную силу указанного судебного акта, а также нарушающим права и законные интересы Фонда, в части перехода Фонду прав требования по неисполненным обязательствам участников строительства.

В связи с тем, что реестр требований участников строительства постоянно подлежит обновлению и актуализации, законодателем предусмотрен механизм заключения между конкурсным управляющим и Фондом соответствующего Договора передачи, в котором фиксируется условия предоставления конкурсным управляющим обновленного реестра и порядок передачи новых требований участников строительства.

Разрешая разногласия в рамках настоящего обособленного спора, суд фактически внес изменения во вступившее в законную силу определение от 13.08.2020 о передаче имущества и обязательств застройщика, и продублировал выводы, сделанные судом в определении о включении в реестр от 04.03.2022.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в рассматриваемом случае у суда отсутствовали основания для разрешения разногласий, поскольку разногласия фактически отсутствуют с учетом вынесенных ранее определений от 13.08.2020 о передаче имущества и обязательств застройщика и определения от 04.03.2022 о включении требований Фонда в размере 8 702 656 734, 73 руб. в реестр требований АО "ОСК".

Доводы заявителей разногласий фактически направлены на преодоление указанных судебных актов, вступивших в законную силу, и предопределение порядка их исполнения.

При таких обстоятельствах обжалуемое определение от 23.09.2022 по делу N А40-245757/15 подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 266 - 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2022 по делу N А40-245757/15 отменить.

В удовлетворении заявления о разрешении разногласий отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.С. Маслов

Судьи

М.С. Сафронова Н.В. Юркова