Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 апреля 2019 г. N 09АП-9545/19

г. Москва

18 апреля 2019 г.

Дело N А40-86520/18

Резолютивная часть постановления объявлена 01 апреля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 апреля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей А.С. Маслова, М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.Д. Полушкиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу к/у ПАО Банк "ОФК" в лице ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.01.2019

по делу N А40-86520/18, вынесенное судьёй Ж.Ц. Бальжинимаевой, о включении требование ООО "Ваш тендерный отдел" в размере 53 389 140 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов КБ "Финансовый стандарт", по делу о признании несостоятельным (банкротом) ПАО "ОФК БАНК" (ИНН 7744001419, ОГРН 1027739495420),

при участии в судебном заседании:

от к/у ПАО Банк "ОФК" в лице ГК "АСВ" - Васин Д.С., дов. от 17.10.2018

от ООО "Ваш тендерный отдел" - Гаврюшин М.В., дов. от 09.06.2018,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 13.08.2018 должник ПАО "ОФК БАНК" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на один год, функции конкурсного управляющего ПАО "ОФК БАНК" возложены на ГК "АСВ", о чем было опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 148(6386) от 18.08.2018.

Определением суда от 28.01.2019 по результатам рассмотрения возражений, заявленных кредитором в порядке ст. 189.85 Закона о банкротстве, требование ООО "Ваш тендерный отдел" в размере 53 389 140 руб. включено в третью очередь реестра требований кредиторов КБ "Финансовый стандарт".

Конкурсный управляющий должника с определением суда не согласился, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и разрешить вопрос по существу.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней, просил отменить определение суда.

Представитель ООО "Ваш тендерный отдел" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность, просил определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 08.12.2017 между ПАО Банк "Объединенный финансовый капитал" и обществом с ограниченной ответственностью "Ваш тендерный отдел" был заключен агентский договор N 3.

В соответствии с п. 1.1. Договора Банк поручает, а Агент обязуется за вознаграждение от имени, за счет и в интересах Банка осуществлять действия по поиску и привлечению потенциальных клиентов - юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее - "Клиенты"), имеющих намерение заключить с Банком договор, предметом которого является предоставление Банком банковских гарантий (далее по тексту - "Договор о выдаче банковских гарантий").

В соответствии с п. 3.1. Договора поручение Банка по настоящему Договору в отношении каждого привлеченного Клиента считается выполненным Агентом надлежащим образом со дня, следующего за днем наступления всех указанных ниже событий:

предоставление Клиентом при содействии Агента в Банк полного комплекта документов, необходимого для заключения Договора о выдаче банковской гарантии и оформленного в соответствии с требованиями Банка;

заключение Банком с Клиентом, привлеченным Агентом, Договора о выдаче банковской гарантии;

оплата Клиентом, привлеченным Агентом, комиссий и платежей, которые Клиент обязан уплатить Банку по условиям заключенного между Клиентом и Банком договора.

Во исполнение своих обязательств по Договору, Агентом был привлечен Клиент -Акционерное общество Научно-производственное предприятие "Биотехпрогресс".

В отношении указанного Клиента обязательство по Договору перед Банком были исполнены в полном объеме.

Все условия, предусмотренные п. 3.1. Договора, соблюдены, что подтверждается Договором о предоставлении банковской гарантии N Г-2017-1194 от 22 декабря 2017 года, банковской гарантией N Г-2017-1194 от 22 декабря 2017 года и платежным поручением N 8742 от 27 декабря 2017 года об оплате вознаграждения за предоставление банковской гарантии в сумме 126 843 992, 55 руб.

В соответствии с п. 3.2. Договора размер вознаграждения Агента составляет 1% годовых от суммы банковской гарантии, выданной Клиенту, привлеченному Агентом, и рассчитывается исходя из срока ее действия.

В соответствии с условиями Договора о предоставлении банковской гарантии N Г-2017-1194 от 22 декабря 2017 года, сумма банковской гарантии составляет 2 055 864 000 рублей со сроком действия до 21 января 2021 года.

Таким образом, размер вознаграждения Агента рассчитывается по следующей формуле: 2 055 864 000 рублей * 1% годовых * 3 года 1 месяц = 63 389 140 руб.

В соответствии с п. 3.4. Договора Агент по истечении отчетного месяца предоставляет Банку 2 (два) экземпляра Акта выполненных работ, Отчета о выполненных работах и счет на оплату вознаграждения.

Материалами дела подтверждено, что Агентом по итогам декабря 2017 года был передан в Банк полный комплект документов, предусмотренных п. 3.4. Договора.

В соответствии с п. 3.5. Договора Банк утверждает Акт и Отчет, предоставленные Агентом, путем подписания и направления одного экземпляра Акта и отчета Агенту.

В соответствии с п. 3.6. Договора оплата оказанных Агентом услуг осуществляется Банком один раз в месяц в течение 5 (пяти) рабочих дней после подписания Сторонами Акта.

Банк частично оплатил агентское вознаграждение в размере 10 000 000 (десять миллионов) рублей, что подтверждается платежным поручением N 2596 от 29.12.2017, следовательно, принял выполненные работы без замечаний.

Остаток задолженности Банка перед Агентом составляет 53 389 140 руб.

Приказами Банка России от 16.04.2018 N ОД-953 и NОД-955 с 16.04.2018 отозвана лицензия на осуществление банковских операций и назначена временная администрация по управлению кредитной организацией Публичное акционерное общество Банк "Объединенный финансовый капитал".

05.07.2018 года ООО "Ваш тендерный отдел" обратилось к временной администрации Банка с требованием о включении задолженности в реестр требований кредиторов.

Уведомлением от 24.07.2018 N ВА-1813 во включении указанных требований в реестр требований кредиторов было отказано.

ООО "Ваш тендерный отдел" по результатам рассмотрения требования конкурсным управляющим обратился в суд с возражениями и просит включить в реестр требований кредиторов сумму в размере 53 389 140 руб.

Из материалов дела следует, что все условия, предусмотренные п. 3.1. Договора, соблюдены, что подтверждается Договором о предоставлении банковской гарантии N Г-

2017-1194 от 22 декабря 2017 года, банковской гарантией N Г-2017-1194 от 22 декабря 2017 года и платежным поручением N 8742 от 27 декабря 2017 года об оплате вознаграждения за предоставлении банковской гарантии в сумме 126 843 992, 55 руб.

Таким образом, в отношении указанного Клиента обязательство по Договору перед Банком были исполнены в полном объеме.

В соответствии со ст. 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

В соответствии с п. 1 ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Таким образом, ООО "Ваш тендерный отдел" имеет право на получении вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Конкурсный управляющий возражает против включения заявленной суммы задолженности со ссылкой на п. 3.2 заключенного между Банком и Обществом агентского договора N 3 от 08.12.2017, согласно которому размер вознаграждения Агента составляет 1 (один) % годовых от суммы банковской гарантии выданной клиенту, привлеченному Агентом и рассчитывается исходя из срока ее действия и оплачивается согласно п. 3.6 Договора один раз в месяц, поскольку с момента отзыва лицензии начисление процентов в порядке п. 3.2 Договора, которое ставится в зависимость от срока действия гарантии, недопустимо.

В подтверждение своей правовой позиции конкурсный управляющий ссылается на судебную практику. Однако указанная судебная практика неприменима к спорным правоотношениям в рамках настоящего обособленного спора.

Правовая позиция, изложенная в судебной практике, сводится к тому, что с даты отзыва лицензии именно Банк не имеет возможности исполнить свои обязательства по банковской гарантии перед бенефициаром, тогда как в рамках настоящего обособленного спора рассматриваются обязательства Банка не перед бенефициаром и не по договору о выдаче банковской гарантии, а по обязательству перед агентом, вытекающему из агентского договора.

В соответствии с правовой позицией Верховного суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 03.12.2018 по делу N 305-ЭС18-11743, отзыв лицензии у Банка, не препятствует бенефициару, не отказавшемуся от своих прав по гарантии, получить от Банка исполнение в порядке и размере, установленных Законом о банкротстве.

В соответствии с п. 3.2. Договора размер вознаграждения Агента составляет 1% годовых от суммы банковской гарантии, выданной Клиенту, привлеченному Агентом, и рассчитывается исходя из срока ее действия.

Как обоснованно указал суд, ни Закон, ни Агентский договор, не ставят размер вознаграждения Агента в зависимость от отзыва лицензии у Банка.

В соответствии с условиями Договора о предоставлении банковской гарантии N Г-2017-1194 от 22 декабря 2017 года, сумма банковской гарантии составляет 2 055 864 000 руб. со сроком действия до 21 января 2021 года.

Таким образом, размер вознаграждения Агента рассчитывается по следующей формуле: 2 055 864 000 рублей * 1% годовых * 3 года 1 месяц = 63 389 140 руб.

В соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора.

Целью заключения агентского договора и исполнения агентского поручения являлось получение Банком комиссий и платежей, которые Клиент обязан уплатить Банку по условиям заключенного между ними договора о выдаче банковской гарантии.

Агентское поручение выполнено Агентом в полном объеме, цель агентского договора достигнута.

Выплата агентского вознаграждения может быть поставлена в зависимость только от исполнения агентом своих обязательств по Агентскому договору, а не от возможности исполнения Банком своих обязательств по банковской гарантии.

Конкурсный управляющий ставит знак равенства между сроком действия банковской гарантии и сроком, в течение которого Банк может исполнить свои обязательства по банковской гарантии, что является не правомерным.

В настоящем случае срок действия банковской гарантии используется лишь для целей расчета размера агентского вознаграждения и не имеет самостоятельного значения.

В соответствии с п. 1 ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Правовая позиция, избранная конкурсным управляющим в рамках настоящего обособленного спора, фактически сводится к тому, что за одну и ту же работу по полному выполнению агентского поручения Агент должен получить разную сумму вознаграждения в зависимости от условий, не связанных с действиями или волеизъявлением Агента.

Отзыв лицензии у Банка не может трактоваться как условие по Агентскому договору, уменьшающее размер агентского вознаграждения, так как Агентское поручение выполнено в полном объеме.

При таких обстоятельствах суд правомерно удовлетворил требования кредитора.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы конкурсного управляющего направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, оснований для которой суд апелляционной инстанции не усматривает.

Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, нормы материального и процессуального права применены верно.

Определение суда законно и обосновано. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.01.2019 по делу N А40-86520/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу к/у ПАО Банк "ОФК" в лице ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

А.С. Маслов М.С. Сафронова