Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2020 г. N 09АП-39580/20 по делу N А40-86520/2018

г. Москва

04 декабря 2020 г.

Дело N А40-86520/18

Резолютивная часть определения объявлена 30 сентября 2020 г.

Полный текст определения изготовлен 04 декабря 2020 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей В.С. Гарипова, В.В. Лапшиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.П. Макаренко,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ПАО "ОФК БАНК" в лице ГК "АСВ", Прокопышак Вадима Орестовича на определение Арбитражного суда г. Москвы от 07 июля 2020 года по делу N А40-86520/18, принятое судьей В.А. Фроловым, об удовлетворении заявления конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" (далее также - Банк, Должник) к Прокопышак Вадиму Орестовичу о признании недействительными приказов и применении последствий недействительности приказов

при участии в судебном заседании: от жалобы конкурсного управляющего ПАО "ОФК БАНК" в лице ГК "АСВ" - Добровольская М.В. дов. от 31.07.2020; от Прокопышак Вадима Орестовича - Андрусенко С.А. дов. от 03.02.2020

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2018 ПАО Банк "ОФК" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на один год, функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов", о чем было опубликовано сообщение в газете "Коммерсантъ" N 148(6386) от 18.08.2018.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.10.2019 признаны нижеуказанные приказы ПАО "ОФК Банк" в части начисления премий Прокопышак Вадиму Орестовичу и сделки по выплате премий на основании указанных приказов, а именно:

- приказ ПАО ОФК Банк 97-л/с от 07.04.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 1 044 000,00 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 123 - л/с от 25.04.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 261 000,00 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 171 - л/с от 02.06.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 435 000,00 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 216 - л/с от 12.07.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 1 044 000,00 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 274 - л/с от 30.08.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 321 900,00 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 331 - л/с от 09.10.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 643 800,00 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 346 - л/с от 19.10.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 1 044 000,00 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 347 - л/с от 19.10.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 273 493,20 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 01 - л/с от 10.01.2018 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 1 044 000,00 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 02 - л/с от 10.01.2018 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 217 500,00 руб.

Применены последствия недействительности вышеуказанных сделок в виде взыскания с Прокопышак Вадима Орестовича в пользу ПАО ОФК Банк в лице конкурсного управляющего - государственной корпорации Агентство по страхованию вкладов денежных средств в размере 6 328 693,20 рублеи., остальной части заявления конкурсного управляющего ПАО Банк "ОФК" отказано.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий ПАО "ОФК Банк", Прокопышак В. О. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили отменить обжалуемый судебный акт. В суд апелляционной инстанции поступил отзыв конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" на апелляционную жалобу Прокопышак В. О., в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу Прокопышак В. О. - без удовлетворения.

В судебном заседании представители конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" и Прокопышак В. О. поддерживали доводы своих апелляционных жалоб по мотивам, изложенных в них, представитель конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" возражал на доводы апелляционной жалобы Прокопышак В.О., указывал на ее необоснованность. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Судом установлено, что Прокопышак В. О. работа в Банке в должности директором Департамента торговых операций ПАО "ОФК Банк".

В период с апреля 2017 по январь 2018 (включительно) на основании приказов Банк в пользу Прокопышак В. О. были выплачены премии на общую сумму 7 274 360,00 руб., а именно: 1 200 000,00 руб. на основании приказа Банка 97-л/с от 07.04.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положении Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 300 000,00 руб. на основании приказа Банка 123 - л/с от 25.04.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 500 000,00 руб. на основании приказа Банка 171 - л/с от 02.06.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 1 200 000,00 руб. на основании приказа Банка 216 - л/с от 12.07.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 370 000,00 руб. на основании приказа Банка 274 - л/с от 30. 08.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 740 000,00 руб. на основании приказа Банка 331 - л/с от 09.10.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 1 200 000,00 руб. на основании приказа Банка 346 - л/с от 19.10.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 314 360,00 руб. на основании приказа Банка 347 - л/с от 19.10.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 1 200 000,00 руб. на основании приказа Банка 01 - л/с от 10.01.2018 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 250 000,00 руб. на основании приказа Банка 02 - л/с от 10.01.2018 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк).

В качестве подтверждения факта выплаты премий, конкурсным управляющим Банком предоставлена выписка по лицевому счету Прокопышак В.О. N 40817810190000102877 за период с 07.04.2017 по 21.03.2018, из которой? следует, что:

- 07.04.2017 Ответчику произведена выплата 1 044 000,00 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 97 - л/с от 07.04.2017 О выплате дополнительной премии о премировании Ответчика на сумму 1 200 000,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 156 000,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 27.04.2017 Ответчику произведена выплата 261 000,00 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 123 - л/с от 25.04.2017 О выплате дополнительной премии о премировании Ответчика на сумму 300 000,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 39 000,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 05.06.2017 Ответчику произведена выплата 435 000,00 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 171 - л/с от 02.06.2017 О выплате дополнительной премии о премировании Ответчика на сумму 500 000,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 65 000,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 13.07.2017 Ответчику произведена выплата 1 044 000,00 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 216 - л/с от 12.07.2017 О выплате дополнительной премии о премировании Ответчика на сумму 1 200 000,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 156 000,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 30.08.2017 Ответчику произведена выплата 321 900,00 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 274-л/с от 30.08.2017 О выплате дополнительной премии о премировании Ответчика на сумму 370 000,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 48 100,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 09.10.2017 Ответчику произведена выплата 643 800,00 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 331 - л/с от 09.10.2017 О выплате дополнительной премии о премировании Ответчика на сумму 740 000,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 96 200,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 20.10.2017 Ответчику произведена выплата 1 317 493,20 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 346 - л/с от 19.10.2017 О выплате дополнительной премии о премировании Ответчика на сумму 1 200 000,00 руб., а также приказа ПАО ОФК Банк347 - л/с от 19.10.2017 О выплате дополнительной премии о премировании Ответчика на сумму 314 360,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 196 866,80 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 10.01.2018 Ответчику произведена выплата 1 261 500,00 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 01 - л/с от 10.01.2018 О выплате дополнительной премии о премировании Ответчика на сумму 1 200 000,00 руб., а также приказа ПАО ОФК Банк 02- л/с от 10.01.2018 О выплате дополнительной премии о премировании Ответчика на сумму 250 000,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 188 500,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа.

Информация о выплаченных в пользу Прокопышак В.О. за счет Банка премиях в общем размере 7 274 360,00 руб. содержится также в расчетных листках Ответчика за 2017 и 2018, которые имеются в материалах дела.

Приказом Банка России от 21.03.2018 N ОД-693 на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов" с 21.03.2018 возложены функции временной администрации по управлению Банком сроком на шесть месяцев. Одновременно Банк России приказом от 21.03.2018 N ОД-694 в соответствии со статьей 189.38 Закона о банкротстве 21.03.2018 ввел мораторий на удовлетворение требований кредиторов Банка сроком на три месяца. Приказом Банка России от 16.04.2018 N ОД-953 с 16.04.2018 отозвана лицензия на осуществление банковских операций у Банка. Удовлетворяя требования частично, суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка). Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

Исходя из правовой позиции, изложенной в пункте 9 Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 декабря 2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63) при определении соотношения пунктов 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве надлежит исходить из следующего. Если подозрительная сделка была совершена в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия этого заявления, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем наличие иных обстоятельств, определенных пунктом 2 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Таким образом, при применении пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве подлежат установлению следующие обстоятельства: имело ли место совершение сделки в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом (или после указанного обстоятельства) и имело ли место наличие неравноценного встречного исполнения обязательств. В рассматриваемом случае оспариваемая сделка совершена 01.03.2018, в то время как лицензия у банка отозвана 16.04.2018.

Учитывая, что рассматриваемая сделка совершена в период с апреля 2017 по январь 2018 (включительно), а временная администрация по управлению Банком назначена 21.03.2018 - она может быть оспорена по ст. 61.3 Закона о банкротстве, и необходимость доказывания недобросовестности в действиях Прокопышак В. О. (в частности, его осведомленность о неблагоприятном финансовом положении Банка), отсутствует.

Согласно ст. 189.92 Закона о банкротстве требования Прокопышак В. О. как требования по заработной плате, относятся к требованиям кредиторов второй очереди и в отсутствие оспариваемых сделок подлежали включению в реестр требований кредиторов и удовлетворению наравне с иными кредиторами соответствующей очереди в порядке очередности, указанной в данной статье.

Из доводов ответчика следует, что выплаченные премии, по смыслу ст. 129 ТК РФ являются частью заработной платы. В том числе Ответчик полагает, что доказательством равноценности встречного предоставления со стороны Ответчика по оспариваемым сделкам является фактическое исполнение Ответчиком своих трудовых обязанностей, а также достижение положительных результатов возглавляемым Ответчиком подразделением.

Система оплаты труда применительно к ст. 135 ТК РФ включает: фиксированный размер оплаты труда (оклад, тарифные ставки) с учетом квалификации, сложности, количества и качества выполненной работы (ст. 143 ТК РФ); доплаты, надбавки компенсационного характера (например, ст. 146 ТК РФ - Оплата труда в особых условиях; ст. 147 ТК РФ - Оплата труда работников, занятых на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда; ст. 148 ТК РФ - Оплата труда на работах в местностях с особыми климатическими условиями; ст. 149 ТК РФ - Оплата труда в других случаях выполнения работ в условиях, отклоняющихся от нормальных); доплаты и надбавки стимулирующего характера (ст. 191 ТК РФ - Поощрения за труд).

В силу положений ч. 1 ст. 129, ст. 191 ТК РФ премия является выплатой стимулирующего характера, определение конкретного размера премии относится к исключительной компетенции работодателя.

Премирование работников Банка регламентировалось Положением об оплате труда работников Банка, утвержденного приказом Банка от 24.07.2017No 86 - 1 - ОД (далее - Положение).

Согласно абз. 1 п. 7.4 Положения объем фиксированной части оплаты труда формируется в соответствии с утвержденным штатным расписанием, с учетом планируемых в течение года его изменений, а также фактических результатов финансово - хозяйственной деятельности Банка. Из п. 8.1 Положения следует, что к фиксированной части оплаты труда относятся оклад, а также выплаты, не связанные с результатами деятельности (доплаты и надбавки за сверхурочную работу; компенсации при направлении в служебные командировки, а также в других случаях, предусмотренных ТК РФ).

Согласно абз. 2 п. 7.4 Положения к нефиксированной оплаты труда относятся стимулирующие выплаты, связанные с результатами деятельности, которые планируются с учетом ожидаемых финансовых результатов, фактических количественных и качественных показателей.

Согласно п. 9.1 Положения к стимулирующим выплатам относятся: премия по результатам работы за месяц (ежемесячная премия)/квартал (квартальная премия); премия по результатам работы за год; дополнительная премия; премия за участие в составе коллегиальных органов. Согласно п. 1.1 Приложения N 4 (Порядок начисления и выплаты работникам дополнительных премий) Положения, Банк вправе начислять следующие дополнительные премии: за выполнение особо важных заданий; за эффективное управление рисками; за активную и инициативную работу; за качественную и эффективную работу; за высокие результаты работ; за личный вклад в выполнение уставных задач Банка.

Дополнительная премия, согласно п. 1.2 Приложения No4 Положения, не являе