Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2020 г. N 09АП-38398/20 по делу N А40-86520/2018

г. Москва

04 декабря 2020 г.

Дело N А40-86520/18

Резолютивная часть определения объявлена 30 сентября 2020 г.

Полный текст определения изготовлен 04 декабря 2020 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей В.С. Гарипова, В.В. Лапшиной

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.П. Макаренко,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ПАО "ОФК БАНК" в лице ГК "АСВ", Дорошенко Кирилла Васильевича на определение Арбитражного суда г. Москвы от 07 июля 2020 года по делу N А40-86520/18, принятое судьей В.А. Фроловым, об удовлетворении заявления конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" (далее также - Банк, Должник) к Дорошенко Кириллу Васильевичу о признании недействительными приказов и применении последствий недействительности приказов

при участии в судебном заседании: от к/у ПАО "ОФК БАНК" в лице ГК "АСВ" - Добровольская М.В. дов. от 31.07.2020; Дорошенко Кирилл Васильевич - паспорт

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2018 ПАО Банк "ОФК" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на один год, функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов", о чем было опубликовано сообщение в газете "Коммерсантъ" N 148(6386) от 18.08.2018.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.07.2020 признаны нижеуказанные приказы ПАО "ОФК Банк" в части начисления премий Дорошенко Кириллу Васильевичу и сделки по выплате премий на основании указанных приказов, а именно:

- приказ ПАО ОФК Банк 87 - л/с от 27.03.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 175 218,00 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 422 - л/с от 12.12.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 350 436,00 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 442 - л/с от 21.12.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 350 436,00 руб.

- приказ ПАО ОФК Банк 461 - л/с от 29.12.2017 О выплате дополнительной премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 350 436,00 руб. - приказ ПАО ОФК Банк 443 - л/с от 22.12.2017 О выплате годовой премии и сделку по выплате премии на его основании в размере 539 487,00 руб.

Применены последствия недействительности вышеуказанных сделок в виде взыскания с Дорошенко Кирилла Васильевича в пользу ПАО ОФК Банк в лице конкурсного управляющего - государственной корпорации Агентство по страхованию вкладов денежных средств в размере 1 766 013,00 рублей.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий ПАО "ОФК Банк", Дорошенко К.В. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили отменить обжалуемый судебный акт. В суд апелляционной инстанции поступил отзыв конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" на апелляционную жалобу Дорошенко К.В., в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу Дорошенко К.В. - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" и Дорошенко К.В. лично поддерживали доводы своих апелляционных жалоб по мотивам, изложенных в них, представитель конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" возражал на доводы апелляционной жалобы Дорошенко К.В., указывал на ее необоснованность. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Судом установлено, что Дорошенко К.В. работа в Банке в должности

Управляющего директора Управления отраслевого развития Московской дирекции ПАО ОФК Банк.

В период с марта 2017 по декабрь 2017 (включительно) на основании приказов Банка в пользу Дорошенко К.В. были выплачены премии на общую сумму 2 029 900,00 рублей, а именно: 201 400,00 руб. на основании приказа

Банка 87- л/с от 27.03.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 402 800, 00 руб. на основании приказа

Банка 422 - л/с от 12.12.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк и работникам Филиала Банка в г. Санкт-Петербург); 402 800,00 руб. на основании приказа Банка 442 - л/с от 21.12.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 402 800,00 руб. на основании приказа Банка 461 - л/с от 29.12.2017 О выплате дополнительной премии (в соответствии с Приложением 4 Положения

Об оплате труда работников ПАО ОФК Банк с формулировкой...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО ОФК Банк); 620 100,00 руб. на основании приказа Банка 443 - л/с от 22.12.2017 О выплате годовой премии.

В качестве подтверждения факта выплаты премий, конкурсным управляющим Банком предоставлена выписка по лицевому счету Дорошенко К.В. N 40817810890000102973 за период с 27.03.2017 по 21.03.2018, из которой? следует, что:

- 28.03.2017 Ответчику была произведена выплата 175 218,00 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 87 - л/с от 27.03.2017 о премировании Ответчика на сумму 201 400,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 26 182,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 12.12.2017 Ответчику была произведена выплата 350 436,00 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 422 - л/с от 12.12.2017 о премировании Ответчика на сумму 402 800,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 52 364,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 21.12.2017 Ответчику была произведена выплата 350 436,00 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 442 - л/с от 21.12.2017 о премировании Ответчика на сумму 402 800,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 52 364,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 28.12.2017 Ответчику была произведена выплата 774 648,00 руб., из которых 539 487,00 руб. выплачены на основании приказа ПАО "ОФК Банк" N 443 - л/с от 22.12.2017 о премировании Ответчика (годовая премия за 2017 г.) на сумму 620 100,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 80 613,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 29.12.2017 Ответчику была произведена выплата 350 436,00 руб. на основании приказа ПАО ОФК Банк 461 - л/с от 29.12.2017 о премировании Ответчика на сумму 402 800,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 52 364,00 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа.

Информация о выплаченных в пользу Дорошенко К.В. за счет Банка премиях в общем размере 2 029 900,00 руб. содержится также в расчетных листках Ответчика за 2017 год, которые имеются в материалах дела.

Приказом Банка России от 21.03.2018 N ОД-693 на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов" с 21.03.2018 возложены функции временной администрации по управлению Банком сроком на шесть месяцев. Одновременно Банк России приказом от 21.03.2018 N ОД-694 в соответствии со статьей 189.38 Закона о банкротстве 21.03.2018 ввел мораторий на удовлетворение требований кредиторов Банка сроком на три месяца. Приказом Банка России от 16.04.2018 N ОД-953 с 16.04.2018 отозвана лицензия на осуществление банковских операций у Банка. Удовлетворяя требования частично, суд первой инстанции исходил из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка). Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

Исходя из правовой позиции, изложенной в пункте 9 Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23 декабря 2010 г. N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление N 63) при определении соотношения пунктов 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве надлежит исходить из следующего. Если подозрительная сделка была совершена в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия этого заявления, то для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем наличие иных обстоятельств, определенных пунктом 2 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Таким образом, при применении пункта 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве подлежат установлению следующие обстоятельства: имело ли место совершение сделки в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом (или после указанного обстоятельства) и имело ли место наличие неравноценного встречного исполнения обязательств. В рассматриваемом случае оспариваемая сделка совершена 01.03.2018, в то время как лицензия у банка отозвана 16.04.2018.

Учитывая, что рассматриваемая сделка совершена в период с апреля 2017 по январь 2018 (включительно), а временная администрация по управлению Банком назначена 21.03.2018 - она может быть оспорена по ст. 61.3 Закона о банкротстве, и необходимость доказывания недобросовестности в действиях Дорошенко К.В. (в частности, его осведомленность о неблагоприятном финансовом положении Банка), отсутствует.

Согласно ст. 189.92 Закона о банкротстве требования Дорошенко К.В. как требования по заработной плате, относятся к требованиям кредиторов второй очереди и в отсутствие оспариваемых сделок подлежали включению в реестр требований кредиторов и удовлетворению наравне с иными кредиторами соответствующей очереди в порядке очередности, указанной в данной статье.

Из доводов ответчика следует, что выплаченные премии, по смыслу ст. 129 ТК РФ являются частью заработной платы. В том числе Ответчик полагает, что доказательством равноценности встречного предоставления со стороны Ответчика по оспариваемым сделкам является фактическое исполнение Ответчиком своих трудовых обязанностей, а также достижение положительных результатов возглавляемым Ответчиком подразделением.

Система оплаты труда применительно к ст. 135 ТК РФ включает: фиксированный размер оплаты труда (оклад, тарифные ставки) с учетом квалификации, сложности, количества и качества выполненной работы (ст. 143 ТК РФ); доплаты, надбавки компенсационного характера (например, ст. 146 ТК РФ - Оплата труда в особых условиях; ст. 147 ТК РФ - Оплата труда работников, занятых на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда; ст. 148 ТК РФ - Оплата труда на работах в местностях с особыми климатическими условиями; ст. 149 ТК РФ - Оплата труда в других случаях выполнения работ в условиях, отклоняющихся от нормальных); доплаты и надбавки стимулирующего характера (ст. 191 ТК РФ - Поощрения за труд).

В силу положений ч. 1 ст. 129, ст. 191 ТК РФ премия является выплатой стимулирующего характера, определение конкретного размера премии относится к исключительной компетенции работодателя.

Премирование работников Банка регламентировалось Положением об оплате труда работников Банка, утвержденного приказом Банка от 24.07.2017No 86 - 1 - ОД (далее - Положение).

Согласно абз. 1 п. 7.4 Положения объем фиксированной части оплаты труда формируется в соответствии с утвержденным штатным расписанием, с учетом планируемых в течение года его изменений, а также фактических результатов финансово - хозяйственной деятельности Банка. Из п. 8.1 Положения следует, что к фиксированной части оплаты труда относятся оклад, а также выплаты, не связанные с результатами деятельности (доплаты и надбавки за сверхурочную работу; компенсации при направлении в служебные командировки, а также в других случаях, предусмотренных ТК РФ).

Со гласно абз. 2 п. 7.4 Положения к нефиксированной оплаты труда относятся стимулирующие выплаты, связанные с результатами деятельности, которые планируются с учетом ожидаемых финансовых результатов, фактических количественных и качественных показателей.

Согласно п. 9.1 Положения к стимулирующим выплатам относятся: премия по результатам работы за месяц (ежемесячная премия)/квартал (квартальная премия); премия по результатам работы за год; дополнительная премия; премия за участие в составе коллегиальных органов. Согласно п. 1.1 Приложения N 4 (Порядок начисления и выплаты работникам дополнительных премий) Положения, Банк вправе начислять следующие дополнительные премии: за выполнение особо важных заданий; за эффективное управление рисками; за активную и инициативную работу; за качественную и эффективную работу; за высокие результаты работ; за личный вклад в выполнение уставных задач Банка.

Дополнительная премия, согласно п. 1.2 Приложения N 4 Положения, не является гарантированной выплатой, предоставляемой Банком. В том числе, пунктом 2.1 Приложения No4 Положения предусмотрено, что дополнительная премия выплачивается за выполнение работ, превышающих стандартные повседневные должностные обязанности работника.

Отсутствие дисциплинарных взысканий само по себе не свидетельствует о необходимости выплаты работнику (Дорошенко К.В.) материального стимулирования в определенном размере, поскольку основным критерием в вопросе о дополнительном премировании является выполнение работ, превышающих стандартные повседневные должностные обязанности работника.

Само по себе издание приказов о выплате дополнительных премий (без указания соответствующих достижений выполненных сотрудником работ, превышающих его стандартные повседневные должностные обязанности) при формальном наличии такой возможности во внутренних документах Банка, не презюмирует и не подтверждает равноценность встречного предоставления со стороны Ответчика, которое должно выражаться в виде количества и качества затраченного труда (сверх обычно выполняемой трудовой функции) эквивалентного разм