Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2019 г. N 09АП-69537/19

г. Москва

23 декабря 2019 г.

Дело N А40-86520/18

Резолютивная часть постановления объявлена 17 декабря 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 декабря 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И.Шведко,

судей А.С.Маслова, П.А.Порывкина,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "РегионСтройИнком", конкурсного управляющего должника - ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда города Москвы от 18.10.2019 об отказе в признании сделок недействительными, по делу N А40-86520/18, вынесенное судьей Ж.Ц. Бальжинимаевой, о признании несостоятельным (банкротом) ПАО "ОФК БАНК",

при участии в судебном заседании:

от ФНС России- Долгов С.Ю. дов.от 09.03.2019

от к/у ПАО "ОФК БАНК"- Коневина Ю.Л. дов.от 07.08.2018

от к/у ПАО "ОФК БАНК"- Добровольская М.В. дов.от 08.08.2019

от Межрайонной ИФНС России N 2 по КБР- Слонова Е.Х. дов.от 16.07.2019

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.08.2018 ПАО Банк "ОФК" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на один год, функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов", о чем было опубликовано сообщение в газете "Коммерсантъ" N 148(6386) от 18.08.2018.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.10.2019 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ПАО "ОФК БАНК" о признании сделок по списанию в пользу МИ ФНС России N 2 по Кабардино-Балкарской Республике, МИ ФНС России N 2 по г. Нальчику Кабардино-Балкарской республике, МИ ФНС России N 6 по Кабардино-Балкарской Республике, МИ ФНС России N 4 по Кабардино-Балкарской Республике денежных средств в общем размере 125 286 947 руб. недействительными и применении последствий их недействительности.

Не согласившись с определением суда, конкурсный управляющий должника и ООО "РегионСтройИнком" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили его отменить, ссылаясь на выход сделок за пределы обычной хозяйственной деятельности, неплатежеспособность банка.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего должника поддержал доводы апелляционных жалоб.

Представители уполномоченных органов возражали против удовлетворения апелляционных жалоб по доводам, изложенным в письменных объяснениях.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб и отмены или изменения определения арбитражного суда в силу следующих обстоятельств.

На основании статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Приказом Банка России от 21.03.2018 N ОД-693 на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов" с 21.03.2018 возложены функции временной администрации по управлению Банком сроком на шесть месяцев.

Одновременно Банк России приказом от 21.03.2018 N ОД-694 в соответствии со статьей 189.38 Закона о банкротстве 21.03.2018 ввел мораторий на удовлетворение требований кредиторов Банка сроком на три месяца.

Приказом Банка России от 16.04.2018 N ОД-953 с 16.04.2018 отозвана лицензия на осуществление банковских операций у Банка.

Из материалов обособленного спора следует, что между ПАО Банк "ОФК" (далее также - Банк) и ООО "Антарес" 10.07.2015 заключен договор о предоставлении банковской гарантии N Г-2015-750 в пользу Межрайонной инспекции ФНС России N 2 по Кабардино-Балкарской Республике (далее также -Бенефициар) в обеспечение исполнения ООО "Антарес" своих обязательств перед Бенефициаром по уплате в бюджет суммы акциза по реализованной алкогольной продукции в размере авансового платежа, исчисленного в соответствии со ст.ст. 193 и 194 Налогового кодекса Российской Федерации за июнь-июль 2015 года.

На основании данного соглашения Банк 10.07.2015 по просьбе ООО "Антарес" выдал Банковскую гарантию N Г-2015-750 на сумму 150 000 000,00 руб. в пользу Межрайонной инспекции ФНС России N 2 по Кабардино-Балкарской Республике.

Определением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 09.01.2017 по делу N А20-466/2016 утверждено мировое соглашение от 26.12.2016 (далее также - Мировое соглашение N 1), заключенное между Банком и Бенефициаром, по условиям которого Банк и ООО "Статус-групп" обязуются солидарно произвести оплату требований о выплате денежных сумм по банковским гарантиям в адрес Бенефициара.

Ввиду неисполнения Банком условий Мирового соглашения N 1 бенефициару был выдан исполнительный лист на принудительное исполнение его требований.

19.03.2018 с корреспондентского счета Банка на основании инкассового поручения N 302 списаны денежные средства в размере 10 735 329,00 руб. и перечислены на счет Межрайонной ИФНС России N 2 по Кабардино-Балкарской Республике N40101810100000010017, открытый в отделении НБ Кабардино-Балкарской Республики (УФК по Кабардино-Балкарской Республике), в счет погашения задолженности по требованию о выплате денежных сумм по банковским гарантиям (списание на счет N45812810309000033601).

Между Банком и ООО "Гермес Ника" 03.11.2015 заключен договор о предоставлении банковской гарантии N Г-2015-1364 в пользу Межрайонной инспекции ФНС России N 2 по г. Нальчику Кабардино-Балкарской Республике (далее также - Бенефициар 2) в обеспечение исполнения ООО "Гермес Ника" своих обязательств перед Бенефициаром по уплате в бюджет суммы акциза по реализованной алкогольной продукции в размере авансового платежа, исчисленного в соответствии со ст.ст. 193 и 194 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании данного соглашения Банк 03.11.2015 по просьбе ООО "Гермес Ника" выдал Банковскую гарантию N Г-2015-1364 на сумму 100 000 000,00 руб. в пользу Межрайонной инспекции ФНС России N 2 по г. Нальчику Кабардино-Балкарской Республике.

Определением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 10.01.2017 по делу N А20-608/2016 утверждено мировое соглашение от 26.12.2016, заключенное между Банком и бенефициаром, по условиям которого ПАО "ОФК Банк" и ООО "Статус-групп" обязуются солидарно произвести оплату требований о выплате денежных сумм по банковским гарантиям в адрес Бенефициара 2.

Ввиду неисполнения Банком условий мирового соглашения бенефициару был выдан исполнительный лист на принудительное исполнение его требований.

19.03.2018 с корреспондентского счета Банка на основании инкассового поручения N 301 списаны денежные средства в размере 9 166 667,00 руб. и перечислены на счет Межрайонной ИФНС России N 2 по г. Нальчику Кабардино-Балкарской Республике N 40101810100000010017, открытый в отделении НБ Кабардино-Балкарской Республики (УФК по Кабардино-Балкарской Республике), в счет погашения задолженности по требованию о выплате денежных сумм по банковским гарантиям (списание на счет N 45812810107100033596).

Между Банком и ООО "Минерал Плюс" 14.05.2015 заключен договор о предоставлении банковской гарантии N Г-2015-452 в пользу Межрайонной инспекции ФНС России N 2 по Кабардино-Балкарской Республике в обеспечение исполнения ООО "Минерал Плюс" своих :5язательств перед Бенефициаром по уплате в бюджет суммы акциза по реализованной алкогольной продукции в размере авансового платежа, исчисленного в соответствии со ст.ст. 193 и 194 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании данного соглашения Банк 14.05.2015 по просьбе ООО "Минерал Плюс" выдал Банковскую гарантию N Г-2015-452 на сумму 200 000 000,00 руб. в пользу Межрайонной инспекции ФНС России N 2 по Кабардино-Балкарской Республике.

Определением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 09.01.2017 по делу N А20-466/2016 утверждено мировое соглашение от 26.12.2016, заключенное между Банком и Бенефициаром, по условиям которого Банк и ООО "Статус-групп" обязуются солидарно произвести оплату требований о выплате денежных сумм по банковским гарантиям в адрес Бенефициара.

Ввиду неисполнения Банком условий мирового соглашения бенефициару был выдан исполнительный лист на принудительное исполнение его требований.

19.03.2018 с корреспондентского счета Банка на основании инкассового поручения N 814 списаны денежные средства в размере 9 159 624,00 руб. и перечислены на счет Межрайонной ИФНС России N 2 по Кабардино-Балкарской Республике N 40101810100000010017, открытый в отделении НБ Кабардино-Балкарской Республики (УФК по Кабардино-Балкарской Республике), в счет погашения задолженности по требованию о выплате денежных сумм по банковским гарантиям (списание на счет N 45812810505800033948).

Между Банком и ООО "Оникс" 18.11.2015 заключен договор о предоставлении банковской гарантии N Г-2015-1470 в пользу Межрайонной инспекции ФНС России N 6 по Кабардино-Балкарской Республике в обеспечение исполнения ООО "Оникс" своих обязательств перед Бенефициаром по уплате в бюджет суммы акциза по реализованной алкогольной продукции в размере авансового платежа, исчисленного в соответствии со ст.ст. 193 и 194 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании данного соглашения Банк 18.11.2015 по просьбе ООО "Оникс" выдал Банковскую гарантию N Г-2015-1470 на сумму 150 ООО 000,00 руб. в пользу Межрайонной инспекции ФНС России N 6 по Кабардино-Балкарской Республике.

Определением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 09.01.2017 по делу N А20-808/2016 утверждено мировое соглашение от 26.12.2016 (далее - Мировое соглашение N 3), заключенное между Банком и бенефициаром, по условиям которого ПАО "ОФК Банк" и ООО "Статус-групп" обязуются солидарно произвести оплату требований о выплате денежных сумм по банковским гарантиям в адрес Бенефициара.

Ввиду неисполнения Банком условий мирового соглашения бенефициару был выдан исполнительный лист на принудительное исполнение его требований.

02.03.2018 с корреспондентского счета Банка на основании инкассового поручения N 301 списаны денежные средства в размере 36 566 147,00 руб. и перечислены на счет Межрайонной ИФНС России N 6 по Кабардино-Балкарской Республике N40101810100000010017, открытый в отделении НБ Кабардино-Балкарской Республики (УФК по Кабардино-Балкарской Республике), в счет погашения задолженности по требованию о выплате денежных сумм по банковским гарантиям (списание на счет N45812810007500033597).

19.03.2018 с корреспондентского счета Банка на основании инкассового поручения N 304 списаны денежные средства в размере 36 566 147,00 руб. и перечислены на счет Межрайонной ИФНС России N 6 по Кабардино-Балкарской Республике N40101810100000010017, открытый в отделении НБ Кабардино-Балкарской Республики (УФК по Кабардино-Балкарской Республике), в счет погашения задолженности по требованию о выплате денежных сумм по банковским гарантиям (списание на счет N45812810007500033597).

Конкурсный управляющий оспаривал сделки по п.п. 1, 2 ст. 61.3, ст. 189.40 Закона о банкротстве, как совершенные с преимущественным удовлетворением требований уполномоченного органа перед требованиями иных кредиторов и в период неплатежеспособности Банка.

Поскольку временная администрация по управлению Банком назначена 21.03.2018, а оспариваемые конкурсным управляющим сделки совершены 02.03.2018 и 19.03.2018, данные операции совершены в период подозрительности, предусмотренный пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно п. 3 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Судом первой инстанции установлено, что по состоянию на 28.02.2018 в Банке была сформирована картотека неисполненных платежных поручений клиентов по балансовому счету N 47418 "Средства, списанные со счетов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств".

Данные обстоятельства нашли свое подтверждение в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 24.10.2019, от 14.11.2019, в которых суд кассационной инстанции констатировал, что по состоянию на 28.02.2018 в Банке была сформирована картотека неисполненных платежных поручений клиентов по балансовому счету N 47418 "Средства, списанные со счетов, но не проведенные по корреспондентскому счету кредитной организации из-за недостаточности средств".

В данном случае банковскими гарантиями, ввиду неисполнения которых Инспекциями предъявлены в ГУ ЦБ России по ЦФО исполнительные листы, на основании которых осуществлено списание денежных средств со счёта Банка, выдавались в обеспечение исполнения обязательств ряда юридических лиц (ООО "ЛВЗ "Рус-Алко", ООО "Антарес", ООО "Орион", ООО "Гермес Ника", ООО "ЛВЗ "Майский", ООО "Оникс") по уплате в бюджет сумм акцизов.

Таким образом, правовая природа платежей, осуществление которых следует из рассматриваемых банковских гарантиях основана на обязательствах по уплате налогов.

Положения пункта 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) определяют, что налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, при этом такая уплата может быть произведена за налогоплательщика иным лицом, которое не вправе требовать возврата из бюджетной системы Российской Федерации уплаченного за налогоплательщика налога.

Применительно к рассматриваемым обстоятельствам списанные со счёта Банка денежные средства в размере 125 286 947 руб. фактически представляют собой уплату им сумм налогов за соответствующих налогоплательщиков по обязательствам по уплате сумм акциза.

Согласно абзацу 10 п. 16 "Обзора судебной практики по вопросам, связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых в этих делах процедурах банкротства" судам также следует учитывать, что в силу пункта 10 статьи 13 Закона N 222-ФЗ при рассмотрении заявлений об оспаривании сделок (действий) по уплате (взысканию) обязательных платежей, поданных после 01.09.2016, такие действия могут быть признаны недействительными на основании пунктов 1 и 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, если в соответствии с пунктом 4 статьи 61.4 Закона о банкротстве будет установлено, что органы, осуществляющие взыскание обязательных платежей, действительно обладали сведениями о наличии у должника просроченных денежных обязательств перед конкурсными кредиторами, что позволяло сделать однозначный вывод о получении предпочтения при удовлетворении публичных требований.

В отношении обязательных платежей установлен специальный критерий недобросовестности. В том случае, когда органом, осуществляющим взыскание обязательных платежей, не допущено нарушение требований законодательства, неблагоприятные для органа последствия наступают при условии, что на момент исполнения обязанности по уплате обязательных платежей в его распоряжении действительно имелись сведения о наличии у должника уже просроченных денежных обязательств перед конкурсными кредиторами, которые не были погашены до возбуждения дела о банкротстве, что позволяло сделать однозначный вывод о получении предпочтения при удовлетворении публичных требований.

В материалах дела отсутствуют доказательства, осведомленности уполномоченного органа о наличии у должника просроченных денежных обязательств перед конкурсными кредиторами, позволяющие сделать однозначный вывод о получении предпочтения удовлетворения требований.

Следует отметить то, что принудительное исполнение обязанности по уплате налоговых платежей должником на основании инкассовых поручений, в силу статьи 46 НК РФ, является ординарным способом погашения задолженности, применяемым при нежелании налогоплательщика (налогового агента) погасить долг перед бюджетом в добровольном порядке по различным причинам, в том числе не связанным с фактической несостоятельностью.

Само по себе выставление инкассовых поручений налоговой инспекцией не дает достаточных оснований для вывода о недобросовестности поведения налогового органа по отношению к иным кредиторам должника и не может свидетельствовать о том, что данные списания (платежи) были совершены не в условиях обычной хозяйственной деятельности должника.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании сделок недействительными, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности совокупности обстоятельств для признания их недействительными.

Таким образом, при рассмотрении дела и вынесении обжалуемого акта судом были установлены все существенные для дела обстоятельства, и им дана надлежащая правовая оценка. Выводы суда основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно. Нарушений норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Доводы апелляционных жалоб подлежат отклонению, как основанные на неправильном толковании норм материального и процессуального права и направленные на переоценку доказательств. Кроме того, доводы апелляционных жалоб уже были предметом исследования суда первой инстанции, с оценкой которых согласна и апелляционная инстанция.

Судебные расходы распределяются судом апелляционной инстанции в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.10.2019 по делу N А40-86520/18 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО "РегионСтройИнком", конкурсного управляющего должника - ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

П.А.Порывкин А.С.Маслов