Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2017 г. N 20АП-4577/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от 5 февраля 2018 г. N Ф10-420/15 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Тула

31 августа 2017 г.

Дело N А62-7344/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 24.08.2017.

Постановление в полном объеме изготовлено 31.08.2017.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Афанасьевой Е.И., судей Григорьевой М.А. и Сентюриной И.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем Котовской К.В., при участии в судебном заседании: от открытого акционерного общества "Смоленский Банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - Лободенко О.В. (доверенность от 06.12.2016), от Самойловой Ирины Анатольевны - Горбатовской Е.С. (доверенность от 03.04.2017), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленский Банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" на определение Арбитражного суда Смоленской области от 06.06.2017 по делу N А62-7344/2013 (судья Иванов А.В.), установил следующее.

Решением Арбитражного суда Смоленской области от 07.02.2014 открытое акционерное общество "Смоленский Банк" (далее - должник, ОАО "Смоленский Банк", Банк) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком до 22.01.2015. Конкурсным управляющим ОАО "Смоленский Банк" утверждена Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов".

Конкурсный управляющий ОАО "Смоленский Банк" в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" обратился в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к Самойловой Ирине Анатольевне (далее - ответчик) о признании недействительной сделкой договора купли-продажи ценных бумаг (договор РЕПО) от 29.11.2013, заключенного между ОАО "Смоленкий банк" и Самойловой И.А., и применении последствий недействительности сделки в виде обязания Самойловой И.А. в 7-дневный срок с момента вступления судебного акта по настоящему делу в законную силу возвратить ОАО "Смоленский Банк" все полученное по договору купли-продажи ценных бумаг (Договор РЕПО) от 29.11.2013, а именно, акции ОАО ОГК-2 и акции ОАО "Интер РАО ЕЭС" (с учетом уточнения).

Определением суда от 06.06.2017 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано. Судебный акт мотивирован недоказанностью совокупности обстоятельств для признания сделки недействительной в соответствии с пунктом 2 статьи 61.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

В жалобе конкурсный управляющий Банка просит определение от 06.06.2017 отменить, вынести новый судебный акт. В обоснование своей позиции ссылается на то, что обязательства Самойловой И.А. по оплате полученных по 1 части сделки РЕПО акций остаются неисполненными, покупная стоимость в размере 471 865 368,37 рублей не оплачена. Указывает на то, что указанная сделка повлекла уменьшение конкурсной массы Банка, на момент совершения оспариваемой сделки у Банка имелись кредиторы, ранее, в установленном порядке, предъявившие к нему требования и не получившие их удовлетворение в установленный срок. Отмечает, что денежные средства в сумме 71 873 080,61 рублей перечислены Самойловой И.А. из ОАО Банк "Аскольд" в ОАО "Смоленский Банк" в порядке межбанковских расчетов, на 29.11.2013 у ОАО "Смоленский Банк" имелась "скрытая" картотека неисполненных платежных поручений.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленский Банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" доводы жалобы поддержал, представитель Самойловой И.А. против доводов жалобы возражал.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, Двадцатый арбитражный апелляционный суд полагает, что определение суда не подлежит отмене исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 32 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 АПК РФ дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Из материалов дела усматривается, что 29.11.2013 между ОАО "Смоленский Банк" и Самойловой И.А. заключен договор N 20131129/Р-03 об общих условиях проведения операций РЕПО, по условиям которого под операцией РЕПО понимается совокупность двух заключаемых одновременно взаимосвязанных последовательно исполняемых сделок купли-продажи ценных бумаг одинакового выпуска в одинаковом количестве на биржевом и внебиржевом рынке. При этом первая по времени исполнения сделка купли-продажи считается первой частью операции, а вторая по времени исполнения, соответственно, - второй частью операции РЕПО. Сделки признаются взаимосвязанными и являются операцией РЕПО в случае, если обязательства сторон по сделке, являющейся второй частью РЕПО, возникают при условии исполнения первой части РЕПО.

Сторона, являющаяся продавцом ценных бумаг по первой части РЕПО, выступает покупателем по второй части РЕПО, а сторона, являющаяся покупателем ценных бумаг по первой части РЕПО, выступает продавцом ценных бумаг по второй части РЕПО.

Согласно пункту 4.1 договора текущая рыночная цена ценных бумаг - цена одной бумаги или иной единицы исчисления количества ценных бумаг по сделке, определяемая сторонами для целей предусмотренных статьей 4 настоящего договора. Для всех типов бумаг устанавливается следующий приоритет получения котировок: биржи ММВБ, РТС, информационные системы Reuters, Bloomberg. Под котировкой понимается признаваемая рыночная цена в соответствии с приказом ФСФР России N 05-21/пз-н от 15.06.2005.

Для ценных бумаг без признаваемой котировки под рыночной ценой понимается текущая котировка bid ценной бумаги, являющейся предметом сделки акций, на ММВБ потом РТС, или в информационных системах Reuters или Bloomberg (пункт 4.1.1 договора).

В пунктах 4.1.2, 4.1.3 договора установлено, что под текущей котировкой bid понимается текущее действительное предложение по покупке соответствующих ценных бумаг по наивысшей в данный момент в количестве равном или большем количества, указанном в сделке РЕПО. Используется как опорная, при согласовании сторонами цены первой сделки РЕПО.

Для ценных бумаг без признаваемой котировки под рыночной ценой также понимается текущая котировка с площадок внебиржевой торговли, другие источники доступные сторонами, а также по соглашению сторон (для бумаг, не имеющих регулярного обращения на рынке ценных бумаг).

В дополнительном соглашение N 1 к договору об общих условиях к проведению операций РЕПО от 29.11.2013 стороны установили, что сторона А (ОАО "Смоленский Банк") обязуется передать в обратным выкупом, а Сторона Б (Самойлова И.А.) принять и оплатить ценные бумаги ОАО "ОГК-2" -ао (далее - ЦБ). Вид ценных бумаг: акции обыкновенные. Эмитент: ОАО "ОГК-2". Государственный регистрационный номер выпуска ЦБ: 1-02-65105-D. Общее количестве ЦБ: 103 213 107 штук. Цена акции в первой части РЕПО: 0,08871281 руб. Сумма первой части РЕПО: 9 156 324,75 рублей. Дата первой части РЕПО: 29.11.2013. Сумма второй части РЕПО: 9 168 616,8080 рублей. Дата второй части РЕПО: 06.12.2013.

В дополнительном соглашение N 2 к договору об общих условиях к проведению операций РЕПО от 29.11.2013 стороны установили, что сторона А (ОАО "Смоленский Банк") обязуется передать в обратным выкупом, а Сторона Б (Самойлова И.А.) принять и оплатить ценные бумаги ОАО "Интер РАО ЕЭС" -ао (далее - ЦБ). Вид ценных бумаг: акции обыкновенные. Эмитент: ОАО "Интер РАО ЕЭС". Государственный регистрационный номер выпуска ЦБ: 1-03-33498-Е. Общее количестве ЦБ: 15 716 240 000 штук. Цена акции в первой части РЕПО: 0,00399057 руб. Сумма первой части РЕПО: 62 716 755,86 рублей. Дата первой части РЕПО: 29.11.2013. Сумма второй части РЕПО: 62 800 950,96 рублей. Дата второй части РЕПО: 06.12.2013.

Банком на счет Депо Самойловой И.А. во исполнение первой части Договора РЕПО переведены ценные бумаги ОАО "ОГК -2" регистрационный N 1-02-65105 -D в количестве 103 213 107 штук и ценные бумаги ОАО "Интер РАО ЕЭС" регистрационный N 1-03-33498 -Е в количестве 15716240000 штук.

Платежным поручением N 1556 от 29.11.2013 Самойлова И.А. со счета, открытого в Московском филиале ОАО Банк "Аскольд", во исполнение дополнительного соглашения N 1 к договору N 20131129/Р-03 об общих условиях проведения операций РЕПО от 29.11.2013, перечислила ОАО "Смоленский Банк" 9 156 324, 75 рублей.

Платежным поручением N 1557 от 29.11.2013 Самойлова И.А. со счета, открытого в Московском филиале ОАО Банк "Аскольд", во исполнение дополнительного соглашения N 2 к договору N 20131129/Р-03 об общих условиях проведения операций РЕПО от 29.11.2013, перечислила ОАО "Смоленский Банк" 62 716 755, 86 рублей.

Полагая, что Самойлова И.А. не оплатила стоимость акций по первой части сделки РЕПО и договор купли-продажи ценных бумаг (Договор РЕПО) от 29.11.2013 является недействительным в силу пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Особенности признания недействительными сделок кредитной организации установлены статьей 189.40 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 3 статьи 189.40 Закона о банкротстве периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства кредитной организации, указанные в статьях 61.2, 61.3 и пункт 4 статьи 61.6 настоящего Федерального закона, исчисляются с даты назначения Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией.

Из содержания пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - постановление Пленума N 63) по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), банковские операции, в том числе, списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента).

Поскольку приказом Центрального Банка Российской Федерации у ОАО "Смоленский Банк" отозвана лицензия с 13.12.2013 и с этой даты назначена временная администрация, следовательно, оспариваемая сделка совершена в течение года до даты назначения временной администрации кредитной организации и может быть оспорена на основании пунктов 1 и 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в течение одного года до принятия заявления о признании банкротом или после принятия указанного заявления, может быть признана арбитражным судом недействительной при неравноценном встречном исполнении обязательств другой стороной сделки, в том числе в случае, если цена этой сделки и (или) иные условия существенно в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) иных условий, при которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки (подозрительная сделка). Неравноценным встречным исполнением обязательств будет признаваться, в частности, любая передача имущества или иное исполнение обязательств, если рыночная стоимость переданного должником имущества или осуществленного им иного исполнения обязательств существенно превышает стоимость полученного встречного исполнения обязательств, определенную с учетом условий и обстоятельств такого встречного исполнения обязательств.

В силу пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 5 постановления Пленума N 63, пункт 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).

В силу вышеизложенного для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия:

а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;

б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым-пятым пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

При определении наличия признаков неплатежеспособности или недостаточности имущества следует исходить из содержания этих понятий, данного в абз. 33 и абз. 34 ст. 2 Закона о банкротстве.

Согласно статье 2 Закона о банкротстве под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника.

Для определения момента наступления неплатежеспособности должника необходимо определить период, в течение которого должник прекратил исполнять часть денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей.

В силу абзаца 1 пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признан заинтересованным лицом (статья 19 этого Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника. Данные презумции являются опровержимыми - они применяются, если иное не доказано другой стороной сделки (пункт 6 постановления Пленума N 63).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, суд области пришел к правильному выводу, что по состоянию на 29.11.2013 Банк уже отвечал признакам неплатежеспособности.

При этом доказательств того, что Самойлова И.А. является заинтересованным либо контролирующим лицом по отношению к кредитной организации, не представлено. Сведения о том, что Самойловой И.А. было известно о фактической неплатежеспособности ОАО "Смоленский Банк" в материалах дела также отсутствуют.

Учитывая вышеизложенные обстоятельства, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении требований, исходя из недоказанности совокупности обстоятельств, с которыми пункт 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве связывает возможность оспаривания сделок.

Поскольку основания для признания сделки недействительной отсутствуют, отсутствуют и основания для применения последствий недействительности сделки.

Доводы заявителя жалобы о том, что обязательства Самойловой И.А. по оплате полученных по 1 части сделки РЕПО акций остаются неисполненными, покупная стоимость в размере 471 865 368,37 рублей не оплачена, была предметом исследования и оценки суда первой инстанции и обоснованно отклонены по изложенным в судебном акте основаниям.

В данном случае судом области установлено, что из выписки по счету Московского филиала Банка "Аскольд" (т.13.л.д.16) и определения Арбитражного суда Смоленской области от 28.10.2016 по делу N А62-22/2014, оставленном в силе Постановлением АС ЦО от 23.03.2017 (т.13 л.д.3-7) следует, что со счета Самойловой И.А. N 42307810400000114177, открытого в Московском филиале ОАО "Банк "Аскольд" по договору банковского вклада N 4177 от 09.01.2013 осуществлены банковские операции по перечислению ОАО "Смоленский Банк" денежных средств на основании платежного поручения N 1556 от 29.11.2013 в сумм 9 156 324,75 рублей и платежного поручения N 1557 от 29.11.2013 в сумме 62 716 755,86 рублей.

В рамках дела N А62-22/2014 конкурсному управляющему отказано в признании недействительными банковских операций по перечислению ОАО "Смоленский Банк" денежных средств на основании платежного поручения N 1556 от 29.11.2013 в сумм 9 156 324,75 рублей и платежного поручения N 1557 от 29.11.2013 в сумме 62 716 755,86 рублей.

Следует отметить, что судебные инстанции в данном случае исходили из того, что запрет на осуществление банковских операций в отношении должника введен Банком России после даты совершения оспариваемых сделок, а введение запретов, ограничивающие отдельные операции банка, не равнозначны отзыву банковской лицензии и не свидетельствуют о том, что банк перестает осуществлять обычную для банков хозяйственную деятельность за пределами установленных предписанием ограничений. Картотека неисполненных платежей сформирована также после даты совершенной сделки с 24.12.2013 временной администрацией банка. В рассматриваемом случае оспариваемые сделки совершены в процессе обычной хозяйственной деятельности должника

Таким образом, материалами дела доказано, что Самойлова И.А. в соответствии с договором полностью исполнила свои обязательств перед Банком и перечислила последнему в общей сложности 71 873 080,61 рублей (9 156 324,75 +62 716 755,86).

В соответствии с пунктом 4.1. Договора текущей рыночной ценой бумаг признается цена одной ценной бумаги на биржах ММВБ, РТС, в информационных системах Reuters, Bloomberg.

Конкурсным управляющим сведения о цене одной ценной бумаги на биржах ММВБ, РТС, в информационных системах Reuters, Bloomberg не представлены. О проведении судебной экспертизы для установления рыночной стоимости одной акции ОАО "ОГК- 2" и ОАО "Интер РАО ЕЭС" не заявлялось.

Иные доводы заявителя, содержащиеся в жалобе, не влияют на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, поскольку, не опровергая выводов суда первой инстанции, сводятся к несогласию с оценкой суда установленных обстоятельств по делу и имеющихся в деле доказательств, что не может рассматриваться в качестве основания для отмены судебного акта.

Оснований для отмены определения суда первой инстанции, предусмотренных частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленский Банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" и отмены вынесенного определения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Смоленской области от 06.06.2017 по делу N А62-7344/2013 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.

Председательствующий

Е.И. Афанасьева

Судьи

М.А. Григорьева И.Г. Сентюрина