Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 апреля 2018 г. N 20АП-217/17

г. Тула

3 апреля 2018 г.

Дело N А62-7344/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 27.03.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 03.04.2018.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Волковой Ю.А., судей Григорьевой М.А. и Тучковой О.Г., при ведении протокола секретарем судебного заседания Котовской К.В., при участии в судебном заседании: от конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленский Банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - до и после объявленного перерыва представителя Левковича К.Б. (доверенность от 12.10.2017), от Омарова Р.М. - до объявленного перерыва представителя Алибекова М.А. (доверенность от 15.12.2017), в отсутствие Омарова Р.М., Елизаровой И.А. и иных заинтересованных лиц, участвующих в данном обособленном споре в рамках дела о банкротстве, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, рассмотрев в открытом судебном заседании заявление конкурсного управляющего ОАО "Смоленский Банк" в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" о признании недействительной сделки - соглашения об отступном от 29.11.2013 N 2911130-03, заключенного между ОАО "Смоленский Банк" и ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" и применении последствий недействительности сделки в виде восстановления задолженности ОАО "Смоленский Банк" перед ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" по вексельным обязательствам и восстановления задолженности ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" перед ОАО "Смоленский Банк" по договору кредитной линии от 17.11.2011 N 1579, в частности уплаты основного долга в размере 50 000 000 рублей, восстановления ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х.; в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и/1 от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х.; в правах требования по договору поручительства N 1579-п от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х. (с учетом уточнения от 19.04.2017, т.6, л. д. 161-163), установил следующее.

Конкурсный управляющий ОАО "Смоленский Банк" в лице Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" в рамках дела о признании банка несостоятельным (банкротом) обратился в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением, в котором просил признать недействительной сделку по списанию денежных средств с вексельного счета на ссудный счет банка по средствам простых веселей в счет досрочного погашения основного долга по договору кредитной линии от 17.11.2011 N 1579 в размере 50 000 000 рублей; применить последствия недействительности сделки путем восстановления задолженности ОАО "Смоленский Банк" в правах кредитора по договору кредитной линии от 17.11.2011 N 1579 в общей сумме 50 000 000 рублей - сумма задолженности по основному долгу; восстановления ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки от 17.11.2011 N 1579-и, заключенному с Гаджиевым Г.Х.; восстановления ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки от 17.11.2011 N 1579-и/1, заключенному с Гаджиевым Г.Х.; восстановления ОАО "Смоленский Банк" в правах требования по договору поручительства от 17.11.2011 N 1579-п, заключенному с Гаджиевым Г.Х.; восстановления задолженности ОАО "Смоленский Банк" перед ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" в размере 50 000 000 рублей по вексельным обязательствам (т. 1, л. д. 3-6).

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ конкурсный управляющий ОАО "Смоленский Банк" несколько раз уточнял заявленные требования, последний раз просил признать недействительной сделкой соглашение об отступном от 29.11.2013 N 2911130-03, заключенное между ОАО "Смоленский Банк" и ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ", применить последствия недействительности сделки в виде восстановления задолженности ОАО "Смоленский Банк" перед ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" по вексельным обязательствам и восстановления задолженности ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" перед ОАО "Смоленский Банк" по договору кредитной линии от 17.11.2011 N 1579, в частности уплаты основного долга в размере 50 000 000 рублей (уточнения заявленных требований от 01.10.2016, т. 6, л. д. 53-56).

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 12.12.2016 признана недействительной сделка: соглашение об отступном N 2911130-03 от 29.11.2013, заключенное между ОАО "Смоленский Банк" и ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ". Применены последствия недействительности сделки:

- восстановлена задолженность ОАО "Смоленский Банк" перед ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" по следующим вексельным обязательствам:

Эмитент	Серия, номер векселя	Дата и место составления	Срок платежа по векселю	Номинальная стоимость
ОАО "Смоленский Банк"	0011270	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011271	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011272	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011279	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	200 000,00 Евро
ОАО "Смоленский Банк"	0011278	26.12.2012, г, Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	250 000,00 Евро
ОАО "Смоленский Банк"	0011277	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	250 000,00 Евро

- восстановлена задолженность ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" перед ОАО "Смоленский Банк" по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011 года, в частности уплаты основного долга в размере 50 000 000 руб.

Распределены судебные расходы по государственной пошлине.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" Кулешов С.А. обратился с апелляционной жалобой в Двадцатый арбитражный апелляционный суд.

При рассмотрении апелляционной жалобы Двадцатым арбитражным апелляционным судом было установлено, что первоначально заявленные банком требования о признании недействительной сделки по списанию денежных средств с вексельного счета на ссудный счет банка по средствам простых векселей в счет досрочного погашения основного долга по кредитной лини от 17.11.2011 N 1579 в размере 50 000 000 рублей, восстановлении ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки от 17.11.2011 N 1579-и, заключенному с Гаджиевым Г.Х.; восстановлении ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки от 17.11.2011 N 1579-и/1, заключенному с Гаджиевым Г.Х.; восстановлении ОАО "Смоленский Банк" в правах требования по договору поручительства от 17.11.2011 N 1579-п, заключенному с Гаджиевым Г.Х., (т.1, л. д. 3-6) судом первой инстанции рассмотрены и разрешены не были. При этом ходатайства об уточнении требований (т.5, л. д. 55-62, т.6, л. д.53-56) отказ банка от вышеперечисленных требований не содержит.

С учетом допущенных судом первой инстанции процессуальных нарушений, определением от 20.02.2017 (т. 6. л. д. 127-133) суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению данного обособленного спора по делу N А62-7344/2013 по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Определением от 26.10.2017 суд апелляционной инстанции привлек к участию в качестве заинтересованных лиц по данному обособленному спору Омарова Рустама Магомедшапиевича и Елизарову Ирину Александровну.

В судебном заседании до объявленного перерыва представитель конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленский Банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов поддержал заявленные требования, как первоначально заявленные, так и уточненные 19.04.2017.

Представитель Омарова Р.М. возражал против доводов, заявленных Банком требований.

В судебном заседании 21.03.2018 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса РФ объявлялся перерыв до 27.03.2018.

В судебном заседании после объявленного перерыва представитель конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленский Банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов поддержал изложенную ранее позицию.

Иные лица, участвующие в данном обособленном споре, извещенные о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, в суд апелляционной инстанции не явились, своих представителей не направили.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявление Банка рассмотрено в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса, их представителей, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Изучив материалы дела, оценив доводы заявления, изложенные ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" возражения, заслушав пояснения представителя, участвующего в судебном заседании, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции данного обособленного спора, 19.04.2017 заявитель в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ уточнил требования к ответчику (т. 6, л.д. 161-163), конкурсный управляющий Банка просил:

1. Признать недействительной сделкой:

1.1. Соглашение об отступном N 2911130-03 от 29.11.2013, заключенное между ОАО "Смоленский Банк" и ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ";

2. Применить последствия недействительности сделки:

2.1. Восстановить задолженность ОАО "Смоленский Банк" перед ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" по вексельным обязательствам в бухгалтерском учете ОАО "Смоленский Банк" в размере 50 000 000 (пятьдесят миллионов) руб. по следующим векселям:

Эмитент	Серия, номер векселя	Дата и место составления	Срок платежа по векселю	Номинальная стоимость
ОАО "Смоленский Банк"	0011270	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011271	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011272	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011279	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	200 000,00 Евро
ОАО "Смоленский Банк"	0011278	26.12.2012, г, Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	250 000,00 Евро
ОАО "Смоленский Банк"	0011277	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	250 000,00 Евро

2.2. Восстановить задолженность ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" перед ОАО "Смоленский Банк" по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011 в части уплаты основного долга в размере 50 000 000 (пятьдесят миллионов) рублей;

2.3. Восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х.;

2.4. Восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и/1 от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х.;

2.5. Восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах требования по договору поручительства N 1579-п от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х.;

2.6. Взыскать с ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" в пользу ОАО "Смоленский банк" в лице конкурсного управляющего Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" расходы по уплате государственной пошлины.

Рассмотрев уточненные требования от 19.04.2017, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что в рассматриваемом случае конкурсным управляющим ОАО "Смоленский банк" были одновременно изменены предмет и основания требования.

Так, согласно части 1 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска, увеличить или уменьшить размер исковых требований.

В соответствии с разъяснениями пункта 3 постановления Пленума ВАС РФ N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции" изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования истца к ответчику. Изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику. Одновременное изменение предмета и основания иска не допускается.

При изменении предмета или основания иска иск не должен меняться, он должен преследовать один и тот же интерес, тождество иска должно сохраниться, поэтому закон не допускает одновременного изменения истцом и предмета, и основания иска, так как в этом случае был бы предъявлен новый иск.

В рассматриваемом случае изначально обращаясь в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением, конкурсный управляющий Банка (т. 1, л.д. 3-6), просил:

1. признать недействительной сделку по списанию денежных средств с вексельного счета на ссудный счет банка по средствам простых векселей в счет досрочного погашения основного долга по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011, в размере 50 000 000 рублей;

2. применить последствия недействительности сделки:

- восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах кредитора по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011 в общей сумме 50 000 000 рублей - сумма задолженности по основному долгу;

- восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х.

- восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и/1 от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х.

- восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах требования по договору поручительства N 1579-п от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х.

- восстановить задолженность ОАО "Смоленский Банк" перед ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" в размере 50 000 000 рублей по вексельным обязательствам.

Впоследствии заявитель уточнил требования, в дополнительных объяснениях относительно предъявляемых требований к ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" от 19.04.2017 (т. 6, л.д. 161-163) конкурсный управляющий ОАО "Смоленский Банк" просил:

1. признать недействительной сделкой соглашение об отступном N 2911130-03 от 29.11.2013, заключенное между ОАО "Смоленский Банк" и ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ";

2. применить последствия недействительности сделки:

2.1. Восстановить задолженность ОАО "Смоленский Банк" перед ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" по вексельным обязательствам в бухгалтерском учете ОАО "Смоленский Банк" в размере 50 000 000 рублей по векселям, согласно поименованному выше перечню;

2.2. восстановить задолженность ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" перед ОАО "Смоленский Банк" по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011 в части уплаты основного долга в размере 50 000 000 рублей.

2.3. восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х.;

2.4. восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и/1 от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х.;

2.5. восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах требования по договору поручительства N 1579-п от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х.;

То есть в первоначальной редакции своего заявления конкурсный управляющий Банка просил признать недействительными только лишь банковские операции, оспаривая действия Банка по преимущественному удовлетворению денежных требований ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" путем списания денежных средств с вексельного счета на ссудный счет банка по средствам простых векселей.

В уточненной же редакции заявления Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" фактически оспаривает действия банка по преимущественному удовлетворению денежных требований ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" путем передачи последним векселей в порядке отступного взамен полного исполнения своих обязательств по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011.

Таким образом, несмотря на сходство правовых оснований заявленных требований (ст. 61.3 Закона о банкротстве, ст. 167 ГК РФ), фактические обстоятельства, положенные в их обоснование, различны. При этом рассмотрение нового требования предусматривает установление иных обстоятельств дела, чем те, которые подлежали рассмотрению по первоначальным требованиям.

Следовательно, в настоящем случае произошло одновременное изменение предмета и основания иска, что в силу ст. 49 АПК РФ является недопустимым.

Аналогичный правовой подход изложен в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 26.01.2018 N Ф10-420/2015 по делу N А62-7344/2013.

Кроме того, судебная коллегия считает обоснованным заявление конкурсного управляющего ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" о пропуске конкурсным управляющим Банка срока исковой давности по заявлению о признании недействительным соглашения об отступном N 2911130- 03 от 29.11.2013.

В пункте 32 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"" разъяснено, что заявление об оспаривании сделки на основании статей 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве может быть подано в течение годичного срока исковой давности (пункт 2 статьи 181 ГК РФ).

В соответствии со статьей 61.9 Закона о банкротстве срок исковой давности по заявлению об оспаривании сделки должника исчисляется с момента, когда первоначально утвержденный внешний или конкурсный управляющий узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве.

Как следует из материалов дела, ОАО "Смоленский Банк" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим ОАО "Смоленский Банк" утверждена Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" решением Арбитражного суда Смоленской области от 07.02.2014 (резолютивная часть которого объявлена 04.02.2014).

Поскольку уточнения банка, касающиеся требования о признании недействительной сделкой соглашения об отступном N 2911130-03 от 29.11.2013, заключенного между ОАО "Смоленский Банк" и ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ", было расценено судом апелляционной инстанции как новое требование, для целей исчисления срока исковой давности в отношении указанной сделки следует учитывать момент его предъявления в суд.

Из материалов дела усматривается, что изначально требование о признании недействительным соглашения об отступном от 29.11.2013 N 2911130- 03 было заявлено Банком в судебном заседании суда первой инстанции от 23.06.2015 (т. 5, л.д. 59-71). Впоследствии заявитель повторно уточнил требования. В ходатайстве об уточнении требований от 01.10.2016 (т. 6, л. д. 53-56) заявитель просил суд признать недействительной сделку: соглашение об отступном от 29.11.2013 N 2911130-03, заключенное между ОАО "Смоленский Банк" и ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ"; применить последствия недействительности сделки путем восстановления задолженности ОАО "Смоленский Банк" перед ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" по вексельным обязательствам и восстановления задолженности ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" перед ОАО "Смоленский Банк" по договору кредитной линии от 17.11.2011 N 1579, в частности уплаты основного долга в размере 50 000 000 рублей.

Принимая во внимание, что требование о признании недействительным соглашения об отступном от 29.11.2013 N 2911130-03 было заявлено 23.06.2015 и учитывая дату утверждения конкурсного управляющего Банка, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о пропуске конкурсным управляющим ОАО "Смоленский Банк" предусмотренного пунктом 2 статьи 181 Гражданского кодекса Российской Федерации срока исковой давности по новому требованию Банка.

В соответствии с п. 2 ст. 199 ГК РФ истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено ответчиком, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

При таких обстоятельствах, у суда апелляционной инстанции отсутствуют правовые основания для удовлетворения требования Банка о признании недействительной сделкой соглашения об отступном N 2911130-03 от 29.11.2013 и применении последствий недействительности сделки.

Между тем, в судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего открытого акционерного общества "Смоленский Банк" Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" пояснил, что, уточнив первоначально поданное в Арбитражный суд Смоленской области требование о признании недействительной сделки по списанию денежных средств с вексельного счета на ссудный счет банка по средствам простых векселей в счет досрочного погашения основного долга по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011, в размере 50 000 000 рублей и применении последствий недействительности сделки (т.1, л. д. 3-6), и изложив его как требование о признании недействительной сделки - соглашения об отступном от 29.11.2013 N 2911130-03, заключенного между ОАО "Смоленский Банк" и ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ", и применения последствий недействительности сделки (т. 6, л.д. 53-56), Банк не отказывается от своего требования, изложенного в первоначальной редакции.

Рассмотрев первоначальную редакцию заявления Банка о признании недействительной сделки по списанию денежных средств с вексельного счета на ссудный счет банка по средствам простых векселей в счет досрочного погашения основного долга по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011 и применении последствий недействительности сделки, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что заявленные требования подлежат удовлетворению в части, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 17.11.2011 между ОАО "Смоленский Банк" (Банком/истцом) и ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" (заемщик/ответчик) был заключен договор кредитной линии N 1579 в соответствии с которым, Банк открывает заемщику сроком до 15.04.2013 включительно кредитную линию с лимитом задолженности.

В соответствии с п. 1.2. Договора денежные средства, в рамках кредитной линии, предоставляются Заемщику отдельными частями (траншами).

В обеспечение исполнения обязательств ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ", вытекающих из договора кредитной линии N 1579 от 17.11.2011, ОАО "Смоленский Банк" заключило следующие договоры:

Договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 1579-и от 17.11.2011, заключенный с Гаджиевым Г.Х., предметом договора в соответствии с п. 1.1. договора является передача залогодателем в залог Банку, принадлежащего залогодателю на праве собственности недвижимого имущества, указанного в п. 1.2. Договора.

Договор об ипотеке (залоге недвижимости) N 1579-и/1 от 17.11.2011, заключенный с Гаджиевым Г.Х., предметом договора в соответствии с п. 1.1. договора является передача залогодателем в залог Банку, принадлежащего залогодателю на праве собственности недвижимого имущества, указанного в п. 1.2. Договора.

Договор поручительства N 1579-п от 17.11.2011, заключенный с Гаджиевым Г.Х., в соответствии с которым последний обязуется отвечать за исполнение Заемщиком всех обязательств перед Банком по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011.

29.11.2013 между ОАО "Смоленский Банк" и ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" заключено соглашение об отступном N 291113О-03, в соответствии с которым ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" в порядке отступного, взамен исполнения своих обязательств по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011, в части уплаты основного долга в размере 50 000 000 рублей, в части оплаты процентов за ноябрь 2013 года в размере 815 501,33 рублей передает ОАО "Смоленский Банк" следующие векселя:

Эмитент	Серия, номер векселя	Дата и место составления	Срок платежа по векселю	Номинальная стоимость (рублей)
ОАО "Смоленский Банк"	0011270	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014 г.	5 000 000 руб. 00 коп.
ОАО "Смоленский Банк"	0011271	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014 г.	5 000 000 руб. 00 коп.
ОАО "Смоленский Банк"	0011272	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014 г.	5 000 000 руб. 00 коп.
ОАО "Смоленский Банк"	0011279	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014 г.	200 000,00 Евро
ОАО "Смоленский Банк"	0011278	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014 г.	250 000,00 Евро
ОАО "Смоленский Банк"	0011277	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014 г.	250 000,00 Евро
ОАО "Смоленский Банк"	0011273	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014 г.	707 561 руб. 64 коп.

Согласно пункту 1.2 соглашения об отступном, стороны определили общую стоимость переданных векселей в размере 50 815 507, 33 рубля.

Совершением указанной сделки ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" погасило имеющуюся перед Банком задолженность по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011 года в частности основной долг в размере 50 000 000 рублей.

Приказом Центрального Банка Российской Федерации (далее - Банк России) от 13.12.2013 N ОД-1028 у ОАО "Смоленский Банк" с 13.12.2013 отозвана лицензия, в связи с неисполнением кредитной организацией федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, а также нормативных актов Банка России, с установлением фактов существенной недостоверности отчетных данных и неоднократным применением в течение одного года мер, предусмотренных Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)".

Определением Арбитражного суда Смоленской области от 13.01.2014 принято к производству заявление Банка России о признании ОАО "Смоленский Банк" несостоятельным (банкротом).

Решением арбитражного суда от 07.02.2014 ОАО "Смоленский Банк" признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов".

Ссылаясь на то, что банковские операции в виде списания денежных средств с вексельного счета на ссудный счет банка по средствам простых векселей в счет досрочного погашения основного долга по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011, является сделкой, влекущей уменьшение конкурсной массы, предпочтительное удовлетворение ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" перед требованиями других кредиторов ОАО "Смоленский Банк", с выходом за пределы обычной хозяйственной деятельности, конкурсный управляющий Банка обратился с заявлением о признании их недействительными на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве и применении последствий недействительности сделки.

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно пунктам 1, 6 статьи 61.8 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

В силу пункта 1 статьи 50.34 Закона о банкротстве кредитных организаций сделка, совершенная кредитной организацией, может быть признана арбитражным судом недействительной по заявлению конкурсного управляющего по основаниям и в порядке, которые предусмотрены статьей 28 настоящего Федерального закона.

Согласно статье 28 Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (далее - Закон о банкротстве кредитных организаций), действовавшего на момент обращения конкурсного управляющего с заявлением о признании сделок недействительными, сделка, совершенная кредитной организацией до даты назначения ее временной администрации, может быть признана недействительной по заявлению руководителя временной администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены Законом о банкротстве и другими федеральными законами с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом. Периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства должника, указанные в статьях 61.2, 61.3 и пункте 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве, исчисляются, начиная с даты назначения Банком России временной администрации.

Закон о банкротстве кредитных организаций утратил силу в связи с изданием Федерального закона от 22.12.2014 N 432-ФЗ, вступившего в силу со дня официального опубликования (опубликован на Официальном интернет портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru - 23.12.2014).

Данным законом внесены изменения в Закон о банкротстве, а именно в главу IX добавлен § 4.1. "Банкротство кредитных организаций"; особенности признания недействительными сделок кредитной организации установлены статьей 189.40 Закона о банкротстве.

Правила данной статьи, в силу пункта 9 статьи 15 Федерального закона от 22.12.2014 N 432-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" в редакции настоящего Федерального закона применяются также при рассмотрении заявлений о признании сделок недействительными, поданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, если к этому дню не вступил в законную силу судебный акт по результатам рассмотрения такого заявления.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 189.40 Закона о банкротстве, сделка, совершенная кредитной организацией (или иными лицами за счет кредитной организации) до даты назначения временной администрации по управлению кредитной организацией либо после такой даты, может быть признана недействительной по заявлению руководителя такой администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, а также Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом. Периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства кредитной организации, указанные в статьях 61.2, 61.3 и пункте 4 статьи 61.6 настоящего Федерального закона, исчисляются с даты назначения Банком России временной администрации по управлению кредитной организацией, а в случае, если в отношении кредитной организации осуществляются меры по предупреждению банкротства с участием Агентства, - с даты утверждения Комитетом банковского надзора Банка России плана участия Агентства в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка.

Пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве предусмотрено, что сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

- сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

- сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно пунктов 4 и 5 ст. 189.40 Закона о банкротстве, в случае оспаривания руководителем временной администрации по управлению кредитной организацией на основании статьи 61.3 настоящего Федерального закона сделок по списанию кредитной организацией денежных средств со счета клиента в этой кредитной организации в счет погашения задолженности клиента перед кредитной организацией (как на основании распоряжения клиента, так и без него), по перечислению кредитной организацией денежных средств со счета клиента в этой кредитной организации на счет этого же или другого лица в другой кредитной организации (как на основании распоряжения клиента, так и без него) либо по выдаче наличных денежных средств со счета клиента бремя доказывания того, что соответствующие сделки выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности кредитной организации, лежит на руководителе временной администрации по управлению кредитной организацией.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Предполагается (пока не доказано иное), что сделка вышла за пределы обычной хозяйственной деятельности при наличии хотя бы одного из следующих условий:

1) оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией через корреспондентский счет (субсчет) с нарушением очередности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, при наличии других распоряжений клиентов, номинированных в той же валюте и не исполненных в срок из-за недостаточности денежных средств на указанном корреспондентском счете (субсчете) этой кредитной организации, либо если доказано, что клиент, осуществивший оспариваемый платеж, или получатель платежа знал о наличии других таких неисполненных распоряжений по иному корреспондентскому счету (субсчету) этой кредитной организации;

2) клиент или получатель платежа является заинтересованным либо контролирующим лицом по отношению к кредитной организации;

3) назначение либо размер оспариваемого платежа существенно отличается от ранее осуществленных клиентом платежей с учетом его предшествующих отношений с кредитной организацией, и клиент не может представить разумные убедительные обоснования этого платежа, и размер платежа или совокупность платежей клиента, совершенных в течение одного операционного дня, превысили один миллион рублей, а для платежей, совершенных в иностранной валюте, превысили сумму, эквивалентную одному миллиону рублей по курсу Центрального банка Российской Федерации, установленному на дату платежа. Настоящий подпункт не применяется к оспариванию платежей, направленных на исполнение денежных обязательств кредитной организации по заключенным с другими кредитными организациями кредитным договорам, договорам банковского счета либо договорам вклада (депозита).

В соответствии с п. 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 61.3, в связи с чем, наличия иных обстоятельств, предусмотренных п. 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

В силу указанного по настоящему делу подлежит установлению наличие совокупности следующих обстоятельства: имело ли место совершение сделки после либо в течение одного месяца до назначения Банком России временной администрации и наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Исполнение банком обязательств по зачислению на счет клиента денежных средств и их перечисление со счета, равно как и фактическая возможность клиента распорядиться денежными средствами, числящимися на его счете, зависит от их наличия на корреспондентском счете банка. При отсутствии денежных средств на корреспондентском счете банк не в состоянии реально выполнить поручения клиента по причине неплатежеспособности.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" под сделками, которые могут быть оспорены по специальным основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве, понимаются также и действия, являющиеся исполнением обязательств (в частности, платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или действия, влекущие те же правовые последствия (зачет, новация, отступное).

Как следует из материалов дела, Приказом Центрального Банка Российской Федерации (далее - Банка России) от 13.12.2013 N ОД-1028 у ОАО "Смоленский Банк" с 13.12.2013 отозвана лицензия и с этой даты назначена временная администрация.

Таким образом, оспариваемые банковские операции (29.11.2013) совершены в пределах месячного срока до даты назначения временной администрации кредитной организации, следовательно, могут быть оспорены на основании пункта 1 и 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В определении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.03.2007 N 3077/07 указано, что исполнение банком обязательств по зачислению на счет клиента денежных средств и их перечисление со счета, равно как и фактическая возможность клиента распорядиться денежными средствами, числящимися на его счете, зависит от их наличия на корреспондентском счете банка. При отсутствии денежных средств на корреспондентском счете банк не в состоянии реально выполнить поручения клиента по причине неплатежеспособности.

На основании материалов настоящего обособленного спора, а также материалов дела N А62-7344/2013, размещенных в отрытом доступе в сети Интернет на сайте http://kad.arbitr.ru/, судом апелляционной инстанции установлено, что на дату совершения оспариваемой сделки у должника имелись в наличии неисполненные обязательства перед иными кредиторами.

Из заключения Центрального Банка Российской Федерации от 04.02.2014 года N 71-13-78/986 о наличии фактов неоплаченных расчетных документов клиентов ОАО "Смоленский Банк" следует, что инспекцией по Смоленской области Межрегиональной инспекции по Центральному федеральному округу Главной инспекции кредитных организаций Банка России проводилась в сентябре - декабре 2013 года плановая тематическая проверка деятельности ОАО "Смоленский Банк" и его Московского филиала. В ходе проверки ОАО "Смоленский Банк" установлено наличие в Банке "скрытой" картотеки. Так, платежные поручения 16 клиентов, датированные календарной датой 28.11.2013, и 19 клиентов, датированные календарной датой 29.11.2013, на общую сумму 283 845 439 рублей 17 копеек по состоянию на 11.12.2013 оставались Банком не исполненными.

По состоянию на 13 декабря 2013 года (дата отзыва у ОАО "Смоленский Банк" лицензии на осуществление банковских операций) сумма неисполненных расчетных документов клиентов ОАО "Смоленский Банк" составляла 280 523 950 рублей 57 копеек (длительность картотеки 11 дней).

Судом апелляционной инстанции установлено, что в период с 29.11.2013 по 13.12.2013 физические лица обращались в ОАО "Смоленский Банк" с целью получения собственных денежных средств, при этом их требования не были удовлетворены.

Так, 29.11.2013 в ОАО "Смоленский Банк" обращались:

1. Филатов Андрей Александрович для получения собственных денежных средств, но так и не получил от Банка требуемую сумму, что подтверждается жалобой в Центральный банк РФ от 05.12.2013 года, выпиской по счету и выпиской из реестра обязательств банка перед вкладчиками сумма обязательств Банка перед вкладчиком составила 57 170 руб. 69 коп.

2. Буркот Ольга Анатольевна для получения собственных денежных средств, но так и не получила от Банка требуемую сумму, что подтверждается Жалобой в Центральный банк РФ от 04.12.2013, выпиской по счету и выпиской из реестра обязательств банка перед вкладчиками сумма обязательств Банка перед вкладчиком составила 401 282 руб. 36 коп.

3. Сиденко Евгений Владимирович для получения собственных денежных средств, но так и не получила от Банка требуемую сумму, что подтверждается Жалобой в Центральный банк РФ от 04.12.2013, выпиской по счету и выпиской из реестра обязательств банка перед вкладчиками сумма обязательств Банка перед вкладчиком составила 499 338 руб. 86 коп.

Кроме того, 29.11.2013 ОАО "Смоленский Банк" не исполнил платежные поручения физических лиц по переводу процентов по депозитным договорам банковского вклада на сумму 25 746 руб. 71 коп., что подтверждается платежными поручениями, выписками по счетам, выпиской из реестра требований кредиторов первой очереди ОАО "Смоленский Банк".

Итого сумма неисполненных законных требований физических лиц за 29.11.2013 года составила 983 538 руб. 62 коп.

Из реестра неисполненных платежных поручений по корреспондентскому счету ОАО "Смоленский Банк" и реестра требований кредиторов должника, представленных конкурсным управляющим, следует, что 28.11.2013 ООО "ТрансОптиум" направлено в Банк платежное поручение, которое по состоянию на 29.11.2013 не было исполнено, в связи, с чем требования кредитора в размере 566 425 рублей были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 5971).

28.11.2013 ООО "Нова-Групп" направлены в Банк платежные поручения, которые по состоянию на 29.11.2013 не были исполнены, в связи, с чем требования кредитора в размере 4 979 912 рублей 77 копеек были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 5281).

28.11.2013 ООО "Литейный завод и Ко" направлено в Банк платежное поручение, которое по состоянию на 29.11.2013 не было исполнено, в связи, с чем требования кредитора в размере 300 379 рублей 21 копейки были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 5172).

28.11.2013 ООО "Главсервис" направлены в Банк платежные поручения, которые по состоянию на 29.11.2013 не были исполнены, в связи, с чем требования кредитора в размере 1 273 002 рублей 45 копеек были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 6835).

29.11.2013 ООО "Реконструкция" направлено в Банк платежное поручение, которое по состоянию на 29.11.2013 не было исполнено, в связи, с чем требования кредитора в размере 931 583 рублей 73 копеек были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 6632).

29.11.2013 ООО "Торговый дом Оренбургский радиатор" направлено в Банк платежное поручение, которое по состоянию на 29.11.2013 не было исполнено, в связи, с чем требования кредитора в размере 440 131 рубля были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 6756).

29.11.2013 ООО "ЖБИ Тренд" направлены в Банк платежные поручения, которые по состоянию на 29.11.2013 не были исполнены, в связи, с чем требования кредитора в размере 618 980 рублей 44 копеек были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 6297).

29.11.2013 ООО "Трио" направлено в Банк платежное поручение, которое по состоянию на 29.11.2013 не было исполнено, в связи, с чем требования кредитора в размере 4 703 641 рубля 25 копеек были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 6467).

29.11.2013 Управляющая компания "Гамаюн" направлено в Банк платежное поручение, которое по состоянию на 29.11.2013 не было исполнено, в связи, с чем требования кредитора в размере 862 144 рублей 50 копеек были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 5850).

29.11.2013 ООО "ЛайтСтрой" направлено в Банк платежное поручение, которое по состоянию на 29.11.2013 не было исполнено, в связи, с чем требования кредитора в размере 1 826 849 рублей 93 копеек были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 5848).

29.11.2013 ООО "Тесла Рус" направлено в Банк платежное поручение, которое по состоянию на 29.11.2013 не было исполнено, в связи, с чем требования кредитора в размере 3 146 279 рублей 60 копеек были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 6426).

29.11.2013 ООО "Дельта" направлено в Банк платежное поручение, которое по состоянию на 29.11.2013 не было исполнено, в связи, с чем требования кредитора в размере 4 910 357 рублей 81 копейки были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 7123).

29.11.2013 ООО "Агрокомбинат "Заря" направлено в Банк платежное поручение, которое по состоянию на 29.11.2013 не было исполнено, в связи, с чем требования кредитора в размере 2 615 746 рублей 30 копеек были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 4734).

29.11.2013 ООО "Инженерные технологии" направлено в Банк платежное поручение, которое по состоянию на 29.11.2013 не было исполнено, в связи, с чем требования кредитора в размере 6 408 240 рублей 57 копеек были включены в реестр требований кредиторов Банка в составе третьей очереди (N 5337).

Кроме того, судом установлено, что согласно выписке по корреспондентскому счету N 30102810200000000001 (головной офис ОАО "Смоленский банк") на начало 29.11.2013 в ОАО "Смоленский банк" было 70 800 966 руб. 24 коп. В течение 29.11.2013 на корреспондентский счет Банка поступило денежных средств от клиентов в сумме 106 107 693 руб. 25 коп., исполнено документов (расход по корреспондентскому счету) на сумму 174 238 084 руб. 89 коп. Остаток на конец рабочего дня по корреспондентскому счету составил 2 670 574 руб. 60 коп.

Согласно выписке по корреспондентскому счету N 30102810900000000338 (Московский филиал ОАО "Смоленский банк") на начало 29.11.2013 в Банке было 403 526 811 руб. 95 коп. В течение 29.11.2013 на корреспондентский счет Банка поступило денежных средств от клиентов в сумме 478 930 443 руб. 45 коп., исполнено документов (расход по корреспондентскому счету) на сумму 863 708 135 руб. 82 коп. Остаток на конец рабочего дня по корреспондентскому счету составил 18 749 119 руб. 58 коп.

Общая сумма неисполненных платежных поручений клиентов Московским филиалом ОАО "Смоленский банк" и головным офисом ОАО "Смоленский банк" (по скрытой картотеке) составила - 654 517 403 руб. 43 коп. (280 523 950,57 + 44 768 716,34 + 328 241 197,90+ 983 538,62).

Наличие "скрытой картотеки" по состоянию на 29.11.2013 подтверждается, в том числе постановлениями Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.07.2017 (20АП-2095/2017), от 28.09.2017 (20АП-2575/2017, 20АП-2389/2017), от 31.10.2017 (20АП-2424/2017, 20АП-2642/2017) по настоящему делу, а также судебными актами, вступившими в законную силу до подачи заявлений Банком о признании сделок недействительными (13-15.12.2014), вынесенными по заявлениям кредиторов Банка на основании представленных ими документов, в том числе копий платежных поручений от 28.11.2013 и 29.11.2013 (определения от 29.09.2014 по делу N А62-7344/2013 по заявлениям ООО "ПромИнвест" и ООО "СнэкСервис"). Платежные поручения были исследованы судом при вынесении судебных актов.

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о том, что оспариваемая сделка привела к тому, что ответчику как кредитору должника было оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве), поскольку требования ответчика были удовлетворены в результате оспариваемой сделки, тогда как должны были быть включены в реестр требований кредиторов и удовлетворяться в ходе конкурсного производства из конкурсной массы пропорционально размеру требований.

Вышеуказанное свидетельствует о том, что по состоянию на 29.11.2013 должник уже отвечал признакам неплатежеспособности, и оспариваемая сделка была совершена должником в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам (подпункт "в" пункта 35 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве под неплатежеспособностью понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств.

В условиях нарастающей картотеки неисполненных платежей по корреспондентскому счету банк заведомо не может в полном объеме совершать требуемые операции по списанию и перечислению денежных средств с расчетных счетов клиентов, что в числе прочего и составляет для банка его обычную хозяйственную деятельность, и, соответственно, обеспечивать всем своим клиентам свободный и равный доступ к денежным средствам.

По смыслу подпункта 1 пункта 5 статьи 189.40 Закона о банкротстве наличие картотеки неисполненных платежных документов уже само по себе свидетельствует о том, что сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности. При этом, если не доказано иное, недостаточность денежных средств на корреспондентском счете должника предполагается в силу того, что поручения иных клиентов остаются неисполненными.

Из материалов дела следует и не оспаривается ответчиком, что спорная сделка была направлена на погашение кредитных обязательств ответчика.

При этом, датой предъявления к оплате простых векселей ОАО "Смоленский Банк" указана "по предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014", однако фактически ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" получило удовлетворение вексельных требований к ОАО "Смоленский Банк" 29.11.2013 в части оплаты основного долга в размере 50 000 000 руб., т.е. ранее чем наступил срок исполнения обязательств ОАО "Смоленский Банк" по указанным векселям.

В результате совершения оспариваемой сделки ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" получило немедленное удовлетворение своих требований к Банку по оплате простых векселей в части оплаты основного долга в размере 50 000 000 руб.

В случае не совершения спорных банковских операций требования ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" к Банку, в соответствии со ст. ст. 50.36 и 50.40 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" подлежали бы удовлетворению в третью очередь.

Исходя из разъяснений, данных в пункте 35.3 Постановления Пленума ВАС РФ N 63, поскольку указанные, в том числе в пункте 35.1 данного Постановления сделки в принципе относятся к обычной хозяйственной деятельности кредитной организации, в силу пункта 2 статьи 61.4 Закона при их оспаривании на основании статьи 61.3 конкурсный управляющий кредитной организации обязан доказать, что соответствующие сделки выходят за пределы такой деятельности.

Согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве, а также позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 14 Постановления Пленума от 23.12.2010 N 63, сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 или статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

Из материалов дела следует, что сумма оспариваемой сделки составляет менее 1% от балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату.

Согласно бухгалтерской отчетности за 2012 год по состоянию на 01.01.2013 активы кредитной организации - ОАО "Смоленский Банк" составляли 3 903 095 тыс. руб.

Таким образом, сумма оспариваемой сделки (50 000 000 руб. - основной долг) не превышает один процент стоимости активов должника.

Вместе с тем, оспариваемая сделка совершена в обход требований других кредиторов в условиях наличия неисполненных платежных поручений, что не является обычной хозяйственной деятельностью в смысле пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве, поскольку согласно разъяснениям, изложенным в пункте 35.3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63, в качестве доказательства того, что совершенные сделки выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности банка при осуществлении платежей клиентов может рассматриваться то обстоятельство, что на момент совершения оспариваемой сделки у кредитной организации имелись неоплаченные платежные документы клиентов, превышающие остатки средств на корреспондентском счете (счетах) и оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам.

Совершение оспариваемой сделки не производилось в условиях обычной хозяйственной деятельности должника (Банка) поскольку, банковские операции, совершаемые "выборочно" и осуществляемые, при отсутствии на корреспондентском счете Банка остатка денежных средств, достаточного для исполнения всех предъявленных Банку платежных документов клиентов Банка, с нарушением нормативных актов Банка России, не являются обычной хозяйственной деятельностью Банка.

Отнести к обычной хозяйственной деятельности действия Банка, совершенные в преддверии банкротства в отношении отдельного клиента на значительную сумму 50 000 000 руб. - основной долг, при том, что перед иными клиентами, Банком не исполнялись обязательства, не представляется возможным.

Таким образом, учитывая неплатежеспособность Банка и недостаточность денежных средств на его корреспондентском счете, оспариваемая банковская операция свидетельствует о "выборочном" исполнении Банком своих обязательств перед клиентами, а ее совершение привело к нарушению принципов очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов. Имеющимися в материалах дела документами подтверждается предпочтительность удовлетворения требований ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" перед другими кредиторами ОАО "Смоленский Банк".

С учетом вышеизложенного и принимая во внимание то, что сделка по списанию денежных средств с вексельного счета на ссудный счет банка по средствам простых векселей в счет досрочного погашения основного долга по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011 в размере 50 000 000 рублей, влечет за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований и выходит за переделы обычной хозяйственной деятельности, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что она является недействительной в силу пунктов 1, 2 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет никаких последствий, кроме тех, которые связаны с ее недействительностью.

При недействительности сделки каждая из сторон обязана вернуть другой стороне все полученное по сделке. В силу пункта 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с главой III.1 указанного закона, подлежит возврату в конкурсную массу.

В случае невозможности возврата имущества в конкурсную массу в натуре приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения. Согласно пункту 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве в случае признания на основании статьи 61.3 данного закона недействительными действий должника по уплате денег, передаче вещей или иному исполнению обязательства, а также по совершению иной сделки должника, направленной на прекращение обязательства (путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступного или иным способом), обязательство должника перед соответствующим кредитором считается возникшим с момента совершения недействительной сделки.

При этом право требования кредитора по этому обязательству к должнику считается существовавшим независимо от совершения данной сделки.

По смыслу указанных норм закона целью применения двусторонней реституции является приведение сторон в первоначальное положение.

Поскольку сделка по списанию денежных средств с вексельного счета на ссудный счет банка по средствам простых векселей в счет досрочного погашения основного долга по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011 в размере 50 000 000 рублей признана недействительной, погашение регистрационной записи об ипотеке и совершение в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ними отметки о прекращении ипотеки, по общему правилу, не являются основанием для признания договоров ипотеки прекратившими свое действие либо расторгнутыми, если не установлены иные обстоятельства для признания права залога прекращенным.

Поручительство является акцессорным обязательством и следует судьбе основного обязательства, следовательно, признание сделки по погашению долга по кредитному договору недействительной и восстановление задолженности заемщика по кредитному договору влекут восстановление отношений по поручительству, обеспечивающих исполнение заемщиком обязательств по кредитному договору.

В статье 367 ГК РФ перечислены основания прекращения поручительства, одним из которых является истечение указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.

Пункт 1.1 договора поручительства N 1579-п от 17.11.2011 предусматривает срок возврата кредита до 16.11.2012.

В силу п. 3.1 указанного договора договор действует до даты истечения трехлетнего срока с момента наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства.

Таким образом, принимая во внимание указанные условия договора поручительства и восстановление задолженности Банка перед должником по кредитному договору, оснований считать поручительство прекращенным не имеется.

Последствием признания недействительными оспариваемых сделок в силу статьи 61.6 Закона о банкротстве, статьи 167 ГК РФ является восстановление задолженности Банка перед ответчиком по вексельным обязательством в бухгалтерском учете банка, восстановление задолженности заемщика перед Банком по кредитному договору, и, соответственно, восстановление акцессорных обязательств третьих лиц, в том числе право залога и поручительства по смыслу подпункта 1 пункта 1 статьи 352 ГК РФ и статьи 367 ГК РФ.

Таким образом, признание недействительной спорной банковской операции с учетом заявленных конкурсным управляющим Банка последствий недействительности сделки влечет следующие последствия недействительности сделки в виде:

восстановления задолженности ОАО "Смоленский Банк" перед ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" по вексельным обязательствам в бухгалтерском учете ОАО "Смоленский Банк" в размере 50 000 000 рублей по следующим векселям:

Эмитент	Серия, номер векселя	Дата и место составления	Срок платежа по векселю	Номинальная стоимость
ОАО "Смоленский Банк"	0011270	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011271	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011272	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011279	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	200 000,00 Евро
ОАО "Смоленский Банк"	0011278	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	250 000,00 Евро
ОАО "Смоленский Банк"	0011277	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	250 000,00 Евро

восстановления задолженности ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" перед ОАО "Смоленский Банк" по договору кредитной линии от 17.11.2011 N 1579 в части уплаты основного долга в размере 50 000 000 рублей;

восстановления ОАО "Смоленский Банк" в правах требования по договору поручительства N 1579-п от 17.11.2011 к Гаджиеву Г.Х.;

восстановления ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и/1 от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х., предметом ипотеки по которому являются нижеуказанные объекты недвижимости:

N п/п	Объект недвижимости	кадастровый N
1	Общежитие, назначение: жилое, 2-этажный, площадь 1137,2 кв.м., инв.N 17592, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, ул. Мира, д. 11, условный номер: 50:33:01:00774:018.	50:33:0010246:748
2	Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, виды разрешенного использования: для сельскохозяйственного производства, площадь 1600 кв.м., адрес: установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Московская область, Ступинский район, ЗАО "Ивановское".	50:33:0010247:5

Вместе с тем заявленное конкурсным управляющим должника в качестве последствия недействительности сделки - восстановление ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х., подлежит частичному удовлетворению в силу следующего.

Судом апелляционной инстанции из представленных в материалы дела выписок из ЕГРП в отношении 51 объекта недвижимого имущества, заложенных в пользу Банка по договорам ипотеки N 1579-и от 17.11.2011 и N 1579-и/1 от 17.11.2011, заключенных с Гаджиевым Г.Х. (т. 9, л. д. 90-194), установлено, что собственником части спорного недвижимого имущества является не Гаджиев Г.Х., а Омаров Рустам Магомедшапиевич.

В п. 4 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 1 (2015)" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 04.03.2015) разъяснено, что Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 367-ФЗ) изменена редакция ст. 352 ГК РФ.

Согласно подп. 2 п. 1 данной статьи залог прекращается, если заложенное имущество возмездно приобретено лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога. В соответствии с пп. 1, 3 ст. 3 Федерального закона N 367-ФЗ измененные положения ГК РФ вступают в силу с 01.07.2014 и применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу этого федерального закона. Поскольку правоотношения, регулируемые подп. 2 п. 1 ст. 352 ГК РФ, возникают в связи с возмездным приобретением заложенного имущества по сделке, указанная норма применяется к сделкам по отчуждению заложенного имущества, которые совершены после 01.07.2014.

С учетом изложенного к спорным правоотношениям применена новая редакция ст. 352 ГК РФ, согласно которой залог прекращается, если заложенное имущество возмездно приобретено лицом, которое не знало и не должно было знать, что это имущество является предметом залога.

Согласно пункту 3 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. В силу пункта 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Как следует из материалов дела, после заключения между банком и заемщиком соглашения об отступном от 29.11.2013 и погашения записи об ипотеке по договорам об ипотеке (залоге недвижимости) N 1579-и от 17.11.2011 и N 1579-и/1 от 17.11.2011, 05.04.2017 Гаджиев Г.Х. и Омаров Р.М. заключили соглашение о новации, которым частично заменили первоначальное обязательство, существовавшее между ними (договор займа, где Гаджиев Г.Х. - заемщик, а Омаров Р.М. - займодавец), другим обязательством - передача Гаджиевым Г.Х. в собственность Омарова Р.М. тридцать одного объекта недвижимого имущества, переход права собственности на которые был зарегистрирован территориальным органом Росреестра 05.06.2017.

Указанные обстоятельства подтверждаются представленными в материалы дела выписками из ЕГРП (т. 9, л.д. 90-194), согласно которым по состоянию на 09.01.2018 Омарову Рустаму Магомедшапиевичу на праве собственности принадлежат следующие спорные объекты недвижимости, являвшиеся ранее среди прочих объектами договора залога (ипотеки) N 1579-и от 17.11.2011, заключенного ОАО "Смоленский банк" с Гаджиевым Г.Х.:

N п/п	Объект недвижимости	кадастровый N
1	Здание производственного назначения N 12, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 14,0 кв.м., инв. N 301:085-17597/20, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N1	50:33:0000000:5312
2	Нежилое помещение, назначение: нежилое помещение, площадь 1187 кв.м., инв.N 301:085-17597/37/1, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N1, пом. 1	50:33:0000000:35531
3	Цех лесопильный, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 115,9 кв.м., инв. N 301:085-17597/44, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N1	50:33:0000000:19646
4	Основное строение, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 493,2 кв.м., инв. N 301:085-17597/34, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N1	50:33:0000000:7901
5	Сооружение: Бетонированная площадка для мойки машин, площадь 3615 кв.м., инв. N 301:085-17597/35, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N1	50:33:0000000:21591
6	Склад производственный N 5, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 1498,8 кв.м., инв. N 301:085-17597/24, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N1	50:33:0000000:4643
7	Здание производственного назначения N 10, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 397,8 кв.м., инв. N 301:085-17597/26, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N1	50:33:0000000:4646
8	Вагон полевой, площадь 9,5 кв.м., инв. N 301:085-17597/42, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N1	50:33:0000000:4631
9	Нежилое здание: цех лесопильный, назначение: нежилое здание, площадь 505,4 кв.м., инв. N 301:085-17597/18, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N1, условный номер: 50:33:01:00774:005.	50:33:0000000:84295
10	Склад производственный N 8, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 10,9 кв.м., инв. N 301:085-17597/33, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:4652
11	Склад производственный N 7, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 310,2 кв.м., инв. N 301:085-17597/31, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N1.	50:33:0000000:4650
12	Здание производственного назначения N 1, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 1650,0 кв.м., инв. N 301:085-17597/41, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:10046
13	Навес для автозаправочных аппаратов, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 29,4 кв.м., инв. N 301:085-17597/46, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:12268
14	Здание производственного назначения N 9, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 190,1 кв.м., инв. N 301:085-17597/39, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:8359
15	Склад производственный N 2, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 971,10 кв.м., инв. N 301:085-17597/30,, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:4649
16	Мастерская ремонтная, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 1328,7 кв.м., инв. N 301:085-17597/45, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:21524
17	Основное строение, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 445,4 кв.м., инв. N 301:085-17597/21, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, ул. Парковая, д.1	50:33:0010246:505
18	Гараж для автомашин, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 694,3 кв.м., инв. N 301:085-17597/23, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:7611
19	Здание производственного назначения N 8, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 226,6 кв.м., инв. N 301:085-17597/28, адрес объекта: Московская область, сельское поселение Семеновское, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:4648
20	Объект незавершенного строительства, инв. N 301:085-17597/47, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:11572
21	Здание производственного назначения N 6, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 45,0 кв.м., инв. N 301:085-17597/38, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:23418
22	Склад-производственный N 6, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 505,6 кв.м., инв. N 301:085-17597/19, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, услолвный номер: 50:33:01:00774:024	50:33:0000000:83879
23	Здание производственного назначения N 5, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 75,4 кв.м., инв. N 301:085-17597/40, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:11562
24	Склад производственный N 4, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 1660,0 кв.м., инв. N 301:085-17597/29, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:11718
25	Бетонированная площадка для хранения техники, площадь 5095,8 кв.м., инв. N 301:085-17597/22, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N 1, бетонированная площадка для хранения техники, условный номер: 50:33:01:00774:040	50:33:0000000:83944
26	Сооружение: Площадка с емкостями для хранения ГСМ, площадь 2130,3 кв.м., инв. N 301:085-17597/27, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:4647
27	Склад-производственный N 6, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 505,6 кв.м., инв. N 301:085-17597/19, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N 1, условный номер: 50:33:01:00774:059	50:33:0000000:31403
28	Земельный участок, виды разрешенного использования: для сельскохозяйственного производства, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, площадь 206400 +/- 1 кв.м., адрес: установлено относительно ориентира, расположенного в границах земельного участка. Почтовый адрес ориентира: Московская область, Ступинский район, ЗАО "Ивановское".	50:33:0010246:19
29	Здание производственного назначения N 11, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 17,5 кв.м., инв. N 301:085-17597/43, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1	50:33:0000000:6392
30	Бетонированная площадка для мойки машины, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 225,4 кв.м., инв. N 301:085-17597/36, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N 1, бетонированная площадка для мойки машины, условный номер: 50:33:01:00774:044	50:33:0000000:83943
31	Склад производственный N 10, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 830,8 кв.м., инв. N 301:085-17597/32, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 1.	50:33:0000000:4651

Судебной коллегией принято во внимание, что сделка признана судом недействительной по оспоримым основаниям значительно позже, банком не доказано, что в действиях Гаджиева Г.Х., либо Омарова Р.М. присутствует злоупотребление правом и что Омаров Р.М. был осведомлен о каком-либо споре и ограничениях в отношении спорного имущества.

С учетом изложенного, заявление конкурсного управляющего в части восстановления ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х., подлежит удовлетворению только в части следующих спорных объектов недвижимости (за исключением объектов недвижимости, находящихся на праве собственности у Омарова Р.М.):

N п/п	Объект недвижимости	кадастровый N
1	Навес N 1, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 122,1 кв.м., инв.N 301:085-17597/16, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N2.	50:33:0000000:19758
2	Нежилое здание: КЗС-20 Зерносортировочный пункт, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 388,7 кв.м., инв.N 301:085-17597/6, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N2, условный номер: 50:33:01:00774:060.	50:33:0000000:84430
3	Здание трансформаторной подстанции N 1 с оборудованием производственного назначения, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 24,3 кв.м., инв.N 301:085-17597/5, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:22924
4	Склад производственный N 15, назначение: нежилое здание, площадь 10,3кв.м., инв.N 17597, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N2, условный номер: 50:33:01:00774:015.	50:33:0000000:83882
5	Склад производственный N 16 а, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 421,6 кв.м., инв.N 301:085-17597/10, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N2.	50:33:0000000:20158
6	Земельный участок, виды разрешенного использования: для сельскохозяйственного производства, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, площадь 49100 кв.м., адрес: установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Московская область, Ступинский район, ЗАО "Ивановское".	50:33:0010246:20
7	Навес N 2, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 339,3 кв.м., инв.N 301:085-17597/15, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N2.	50:33:0000000:19757
8	Нежилое здание: склад фуражного зерна N 2, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 1306 кв.м., инв.N 301:085-17597/3, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N2, условный номер: 50:33:01:00774:009.	50:33:0000000:83933
9	Зернохранилище, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 904,8 кв.м., инв.N 301:085-17597/7, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:20155
10	Основное строение, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 16,6 кв.м., инв. N 301:085-17597/12, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:21060
11	Картофелесортировальный пункт (ксп-25), назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 888,5 кв.м., инв.N 301:085-17597/1, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:30478
12	Склад производственный N 14, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 982,4 кв.м., инв.N 301:085-17597/13, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:22587
13	Склад производственный N 17, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 14,3 кв.м., инв. N 301:085-17597/8, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2	50:33:0000000:20156
14	Здание производственного назначения N 7, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 411,8 кв.м., инв.N 301:085-17597/17, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, условный номер: 50:33:01:00774:012.	50:33:0010246:788
15	Здание производственного назначения N 14, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 251,1 кв.м., инв.N 301:085-17597/4, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2	50:33:0000000:22923
16	Склад фуражного зерна N 1, назначение: нежилое здание,1-этажный, площадь 425,0 кв.м., инв.N 301:085-17597/2, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2	50:33:0000000:30479
17	Нежилое здание: Картофелехранилище, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 1404,3 кв.м., инв.N 301:085-17597/11, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N 2, условный номер: 50:33:01:00774:002.	50:33:0000000:83951
18	Склад производственный N 12, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 993,5 кв.м., инв.N 301:085-17597/14, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:19752

Аналогичный правовой подход изложен в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 27.11.2017 N Ф10-420/2015 по делу N А62-7344/2013, постановлении Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2017 по делу N А62-7344/2013 (20АП-2575/2017, 20АП-2389/2017).

В силу статьи 110 Кодекса судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Суд апелляционной инстанции на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относит судебные расходы на ответчика.

Согласно абзацу второму пункта 2 статьи 50.10 Закона о банкротстве кредитных организаций (действовавшего при обращении с заявлением), заявление об оспаривании сделки по правилам главы III.1 Закона о банкротстве в рамках дела о банкротстве кредитной организации оплачивается государственной пошлиной в размере, предусмотренном федеральным законом для оплаты заявлений о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений третейского суда, что составляет 2 000 рублей (пункт 8 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации).

Между тем, при обращении в суд первой инстанции с заявлением о признании сделки недействительной истцом платежным поручением N 18228 от 18.09.2014 оплачена государственная пошлина в размере 4 000 рублей.

Таким образом, излишне уплаченная государственная пошлина по заявлению об оспаривании сделки должника в сумме 2 000 рублей подлежит возврату заявителю (подпункт 1 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с частью 3 статьи 271 АПК РФ в постановлении арбитражного суда апелляционной инстанции указывается на распределение судебных расходов, в том числе расходов, понесенных в связи с подачей апелляционной жалобы.

Определением Двадцатого Арбитражного апелляционного суда от 18.01.2017 конкурсному управляющего общества ограниченной ответственностью "ВЕЛКА РИЭЛТИ" Кулешову Сергею Анатольевичу была предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в сумме 3000 рублей до рассмотрения апелляционной жалобы по существу, но не более чем на 1 год.

Исходя из результатов рассмотрения данного обособленного спора и того, что фактически жалоба не была удовлетворена, с конкурсного управляющего ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" подлежат взысканию в доход федерального бюджета 3 000 рублей государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Смоленской области от 12.12.2016 по делу N А62-7344/2013 отменить.

Признать недействительной сделку по списанию денежных средств с вексельного счета на ссудный счет банка по средствам простых векселей в счет досрочного погашения основного долга по договору кредитной линии N 1579 от 17.11.2011 в размере 50 000 000 рублей.

Применить последствия недействительности сделки:

Восстановить задолженность ОАО "Смоленский Банк" перед ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" по вексельным обязательствам в бухгалтерском учете ОАО "Смоленский Банк" в размере 50 000 000 (пятьдесят миллионов) рублей по следующим векселям:

Эмитент	Серия, номер векселя	Дата и место составления	Срок платежа по векселю	Номинальная стоимость
ОАО "Смоленский Банк"	0011270	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011271	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011272	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	5 000 000,00 рублей
ОАО "Смоленский Банк"	0011279	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	200 000,00 Евро
ОАО "Смоленский Банк"	0011278	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	250 000,00 Евро
ОАО "Смоленский Банк"	0011277	26.12.2012, г. Москва	По предъявлении, но не ранее 10.01.2014 и не позднее 26.01.2014	250 000,00 Евро

Восстановить задолженность ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" перед ОАО "Смоленский Банк" по договору кредитной линии от 17.11.2011 N 1579 в части уплаты основного долга в размере 50 000 000 (пятьдесят миллионов) рублей;

Восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х., в части следующих объектов недвижимости:

N п/п	Объект недвижимости	кадастровый N
1	Навес N 1, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 122,1 кв.м., инв.N 301:085-17597/16, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N2.	50:33:0000000:19758
2	Нежилое здание: КЗС-20 Зерносортировочный пункт, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 388,7 кв.м., инв.N 301:085-17597/6, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N2, условный номер: 50:33:01:00774:060.	50:33:0000000:84430
3	Здание трансформаторной подстанции N1 с оборудованием производственного назначения, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 24,3 кв.м., инв.N 301:085-17597/5, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:22924
4	Склад производственный N 15, назначение: нежилое здание, площадь 10,3 кв.м., инв. N 17597, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N2, условный номер: 50:33:01:00774:015.	50:33:0000000:83882
5	Склад производственный N 16 а, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 421,6 кв.м., инв. N 301:085-17597/10, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N2.	50:33:0000000:20158
6	Земельный участок, виды разрешенного использования: для сельскохозяйственного производства, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, площадь 49 100 кв.м., адрес: установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Московская область, Ступинский район, ЗАО "Ивановское".	50:33:0010246:20
7	Навес N 2, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 339,3 кв.м., инв. N 301:085-17597/15, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:19757
8	Нежилое здание: склад фуражного зерна N 2, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 1306 кв.м., инв.N 301:085-17597/3, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N2, условный номер: 50:33:01:00774:009.	50:33:0000000:83933
9	Зернохранилище, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 904,8 кв.м., инв. N 301:085-17597/7, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:20155
10	Основное строение, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 16,6 кв.м., инв. N 301:085-17597/12, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:21060
11	Картофелесортировальный пункт (ксп-25), назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 888,5 кв.м., инв. N 301:085-17597/1, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:30478
12	Склад производственный N 14, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 982,4 кв.м., инв. N 301:085-17597/13, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:22587
13	Склад производственный N 17, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 14,3 кв.м., инв. N 301:085-17597/8, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2	50:33:0000000:20156
14	Здание производственного назначения N 7, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 411,8 кв.м., инв.N 301:085-17597/17, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, условный номер: 50:33:01:00774:012.	50:33:0010246:788
15	Здание производственного назначения N 14, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 251,1 кв.м., инв.N 301:085-17597/4, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2..	50:33:0000000:22923
16	Склад фуражного зерна N 1, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 425,0 кв.м., инв. N 301:085-17597/2, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:30479
17	Нежилое здание: Картофелехранилище, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 1404,3 кв.м., инв. N 301:085-17597/11, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, Производственный центр N 2, условный номер: 50:33:01:00774:002.	50:33:0000000:83951
18	Склад производственный N 12, назначение: нежилое здание, 1-этажный, площадь 993,5 кв.м., инв.N 301:085-17597/14, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, сельское поселение Семеновское, село Ивановское, Производственный центр N 2.	50:33:0000000:19752

Восстановить ОАО "Смоленский Банк" в правах залогодержателя по договору ипотеки N 1579-и/1 от 17.11.2011, заключенному с Гаджиевым Г.Х., предметом ипотеки по которому являются нижеуказанные объекты недвижимости:

N п/п	Объект недвижимости	кадастровый N
1	Общежитие, назначение: жилое, 2-этажный, площадь 1137,2 кв.м., инв.N 17592, адрес объекта: Московская область, Ступинский район, село Ивановское, ул. Мира, д. 11, условный номер: 50:33:01:00774:018.	50:33:0010246:748
2	Земельный участок, категория земель: земли сельскохозяйственного назначения, виды разрешенного использования: для сельскохозяйственного производства, площадь 1600 кв.м., адрес: установлено относительно ориентира, расположенного в границах участка. Почтовый адрес ориентира: Московская область, Ступинский район, ЗАО "Ивановское".	50:33:0010247:5

Возвратить ОАО "Смоленский Банк" (ОГРН 1126700000558; ИНН 6732013898) из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 2000 рублей.

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Взыскать с ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" (ИНН 7704524236, ОГРН 1047796476804) в пользу ОАО "Смоленский банк" (ИНН 6732013898, ОГРН 1126700000558 ) расходы по уплате государственной пошлины в размере 2000 рублей.

Взыскать с ООО "ВЕЛКА РИЭЛТИ" (ИНН 7704524236, ОГРН 1047796476804) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Ю.А. Волкова

Судьи

М.А. Григорьева О.Г. Тучкова