Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 декабря 2020 г. N 09АП-39740/20 по делу N А40-86520/2018

г. Москва

14 декабря 2020 г.

Дело N А40-86520/18

Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 декабря 2020 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей В.В. Лапшиной, И.М. Клеандрова

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ПАО "ОФК Банк" в лице ГК "АСВ", Солопа Николая Сергеевича на определение Арбитражного суда г. Москвы от 07 июля 2020 года по делу N А40-86520/18, принятое судьей В.А. Фроловым, об удовлетворении заявления конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" (далее также - Банк, Должник) к Солоп Николаю Сергеевичу о признании недействительными приказов и применении последствий недействительности приказов,

при участии в судебном заседании: от ПАО "ОФК Банк" в лице ГК "АСВ" - Добровольская М.В. дов от 31.07.2020; от Солоп Н.С. - Емельянов М.М. дов от 08.06.19, Солоп Н.С. паспорт

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 13 августа 2018 г. должник ПАО "ОФК БАНК" (ИНН 7744001419, ОГРН 1027739495420) признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на один год, функции конкурсного управляющего ПАО "ОФК БАНК" возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов", о чем было опубликовано сообщение в газете "Коммерсантъ" N 148 (6386) от 18.08.2018 г.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 07 июля 2020 года удовлетворено заявление конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" (далее также - Банк, Должник) к Солоп Николаю Сергеевичу (далее - ответчик) о признании недействительными приказов, а именно:

- приказ ПАО "ОФК Банк" N 127-л/с от 27.04.2017 "О выплате дополнительной премии" и сделку по выплате премии на его основании в размере 399 912,00 руб.

- приказ ПАО "ОФК Банк" N 191-л/с от 21.06.2017 "О выплате дополнительной премии" и сделку по выплате премии на его основании в размере 399 912,00 руб.

- приказ ПАО "ОФК Банк" N 214-л/с от 11.07.2017 "О выплате дополнительной премии" и сделку по выплате премии на его основании в размере 399 912,00 руб.

- приказ ПАО "ОФК Банк" N 254-л/с от 14.08.2017 "О выплате дополнительной премии" и сделку по выплате премии на его основании в размере 399 912,00 руб.

- приказ ПАО "ОФК Банк" N 272-л/с от 25.08.2017 "О выплате дополнительной премии" и сделку по выплате премии на его основании в размере 399 912,00 руб.

- приказ ПАО "ОФК Банк" N 330-л/с от 06.10.2017 "О выплате дополнительной премии" и сделку по выплате премии на его основании в размере 399 912,00 руб.

- приказ ПАО "ОФК Банк" N 404-л/с от 30.11.2017 "О выплате дополнительной премии" и сделку по выплате премии на его основании в размере 399 912,00 руб.

- приказ ПАО "ОФК Банк" N 461-л/с от 29.12.2017 "О выплате дополнительной премии" и сделку по выплате премии на его основании в размере 399 912,00 руб.

Применены последствия недействительности приказов в виде взыскания с Солоп Николая Сергеевича в пользу ПАО "ОФК Банк" в лице конкурсного управляющего - государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" денежных средств в размере 3 199 296,00 рублей.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий ПАО "ОФК Банк", Солоп Н.С. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили отменить обжалуемый судебный акт. В суд апелляционной инстанции поступил отзыв конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" на апелляционную жалобу Солоп Н.С., в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. В суд апелляционной инстанции поступил отзыв на апелляционную жалобу конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк", в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

К апелляционной жалобе Солоп Н.С. приложено ходатайство о приобщении дополнительных доказательств к материалам дела. Согласно части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными. Поскольку представитель Солоп Н.С. не обосновал невозможность представления дополнительных доказательств в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в приобщении дополнительных доказательств отказано судом апелляционной инстанции.

В судебном заседании представители конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" и Солоп Н.С. поддерживали доводы своих апелляционных жалоб по мотивам, изложенных в них, представитель конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" возражал на доводы апелляционной жалобы Солоп Н.С., указывал на ее необоснованность, представитель Солоп Н.С. возражал на доводы апелляционной жалобы конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк", указывал на ее необоснованность. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Судом установлено, что Солоп Н.С. работал в Банке в должности Управляющего директора Департамента корпоративного и инвестиционного бизнеса ПАО "ОФК Банк".

В период с апреля 2017 по декабрь 2017 года (включительно) на основании приказов ПАО "ОФК Банк" в пользу Солоп Н.С. были выплачены дополнительные премии на общую сумму 3 677 352,00 рублей, а именно: 459 669,00 руб. на основании приказа Банка N 127-л/с от 27.04.2017 "О выплате дополнительной премии" (в соответствии с Приложением 4 Положения "Об оплате труда работников ПАО "ОФК Банк" с формулировкой "...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО "ОФК Банк"); 459 669,00 руб. на основании приказа Банка N 191-л/с от 21.06.2017 "О выплате дополнительной премии" (в соответствии с Приложением 4 Положения "Об оплате труда работников ПАО "ОФК Банк" с формулировкой "...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО "ОФК Банк"); 459 669,00 руб. на основании приказа Банка N 214-л/с от 11.07.2017 "О выплате дополнительной премии" (в соответствии с Приложением 4 Положения "Об оплате труда работников ПАО "ОФК Банк" с формулировкой "...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО "ОФК Банк"); 459 669,00 руб. на основании приказа Банка N 254-л/с от 14.08.2017 "О выплате дополнительной премии" (в соответствии с Приложением 4 Положения "Об оплате труда работников ПАО "ОФК Банк" с формулировкой "...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО "ОФК Банк"); 459 669,00 руб. на основании приказа Банка N 272-л/с от 25.08.2017 "О выплате дополнительной премии" (в соответствии с Приложением 4 Положения "Об оплате труда работников ПАО "ОФК Банк" с формулировкой "...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО "ОФК Банк"); 459 669,00 руб. на основании приказа Банка N 330-л/с от 06.10.2017 "О выплате дополнительной премии" (в соответствии с Приложением 4 Положения "Об оплате труда работников ПАО "ОФК Банк" с формулировкой "...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО "ОФК Банк"); 459 669,00 руб. на основании приказа Банка N 404-л/с от 30.11.2017 "О выплате дополнительной премии" (в соответствии с Приложением 4 Положения "Об оплате труда работников ПАО "ОФК Банк" с формулировкой "...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО "ОФК Банк" и работникам Филиала Банка в г. Санкт-Петербург"); 459 669,00 руб. на основании приказа Банка N 461-л/с от 29.12.2017 "О выплате дополнительной премии" (в соответствии с Приложением 4 Положения "Об оплате труда работников ПАО "ОФК Банк" с формулировкой "...за высокие результаты работы работникам головной организации ПАО "ОФК Банк").

В качестве подтверждения факта выплаты премий, конкурсным управляющим Банком предоставлена выписка по лицевому счету Солоп Н.С. N 40817810190000103070 за период с 27.04.2017 по 21.03.2018, из которой следует, что:

- 28.04.2017 Ответчику произведена выплата 399 912,00 руб. на основании приказа ПАО "ОФК Банк" N 127-л/с от 27.04.2017 о премировании Ответчика на сумму 459 669,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 59 756,97 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 21.06.2017 Ответчику произведена выплата 399 912,00 руб. на основании приказа ПАО "ОФК Банк" N 191-л/с от 21.06.2017 о премировании Ответчика на сумму 459 669,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 59 756,97 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 11.07.2017 Ответчику произведена выплата 399 912,00 руб. на основании приказа ПАО "ОФК Банк" N 214-л/с от 11.07.2017 о премировании Ответчика на сумму 459 669,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 59 756,97 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 14.08.2017 Ответчику произведена выплата 399 912,00 руб. на основании приказа ПАО "ОФК Банк" N 254-л/с от 14.08.2017 о премировании Ответчика на сумму 459 669,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 59 756,97 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 28.08.2017 Ответчику произведена выплата 399 912,00 руб. на основании приказа ПАО "ОФК Банк" N 272-л/с от 25.08.2017 о премировании Ответчика на сумму 459 669,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 59 756,97 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 09.10.2017 Ответчику произведена выплата 399 912,00 руб. на основании приказа ПАО "ОФК Банк" N 330-л/с от 06.10.2017 о премировании Ответчика на сумму 459 669,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 59 756,97 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 30.11.2017 Ответчику произведена выплата 399 912,00 руб. на основании приказа ПАО "ОФК Банк" N 404-л/с от 30.11.2017 о премировании Ответчика на сумму 459 669,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 59 756,97 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа;

- 29.12.2017 Ответчику произведена выплата 399 912,00 руб. на основании приказа ПАО "ОФК Банк" N 461-л/с от 29.12.2017 о премировании Ответчика на сумму 459 669,00 руб. Оставшаяся часть премии, составившая 59 756,97 рублей, была удержана Банком как налоговым агентом в качестве НДФЛ и перечислена в пользу налогового органа.

Информация о выплаченных в пользу Солоп Н.С. за счет Банка премиях в общем размере 3 677 352,00 руб. содержится также в расчетных листках Ответчика за 2017 год, которые имеются в материалах дела.

Приказом Банка России от 21.03.2018 N ОД-693 с 21.03.2018 на государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов" возложены функции временной администрации по управлению Банком сроком на шесть месяцев. Одновременно Банк России приказом от 21.03.2018 N ОД-694 в соответствии со ст. 189.38 Закона о банкротстве с 21.03.2018 ввел мораторий на удовлетворение требований кредиторов Банка сроком на три месяца. Приказом Банка России от 16.04.2018 N ОД-953 с 16.04.2018 у Банка отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

Учитывая, что рассматриваемая сделка совершена в период с апреля 2017 по январь 2018 (включительно), а временная администрация по управлению Банком назначена 21.03.2018 - она может быть оспорена по ст. 61.3 Закона о банкротстве, и необходимость доказывания недобросовестности в действиях Солоп Н.С. (в частности, его осведомленность о неблагоприятном финансовом положении Банка), отсутствует.

Согласно ст. 189.92 Закона о банкротстве требования Солоп Н.С. как требования по заработной плате, относятся к требованиям кредиторов второй очереди и в отсутствие оспариваемых сделок подлежали включению в реестр требований кредиторов и удовлетворению наравне с иными кредиторами соответствующей очереди в порядке очередности, указанной в данной статье.

Из доводов ответчика следует, что выплаченные премии, по смыслу статьи 129 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) являются частью заработной платы. В том числе Ответчик полагает, что доказательством равноценности встречного предоставления со стороны Ответчика по оспариваемым сделкам является фактическое исполнение Ответчиком своих трудовых обязанностей, а также достижение положительных результатов возглавляемым Ответчиком подразделением.

Система оплаты труда применительно к статье 135 ТК РФ включает: фиксированный размер оплаты труда (оклад, тарифные ставки) с учетом квалификации, сложности, количества и качества выполненной работы (статьи 143 ТК РФ); доплаты, надбавки компенсационного характера (например, статьи 146 ТК РФ - Оплата труда в особых условиях; статьи 147 ТК РФ - Оплата труда работников, занятых на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда; статьи 148 ТК РФ - Оплата труда на работах в местностях с особыми климатическими условиями; статьи 149 ТК РФ - Оплата труда в других случаях выполнения работ в условиях, отклоняющихся от нормальных); доплаты и надбавки стимулирующего характера (статьи 191 ТК РФ - Поощрения за труд).

В силу положений части 1 статьи 129, статьи 191 ТК РФ премия является выплатой стимулирующего характера, определение конкретного размера премии относится к исключительной компетенции работодателя.

Премирование работников Банка регламентировалось Положением об оплате труда работников Банка, утвержденного приказом Банка от 24.07.2017 N 86 - 1 - ОД (далее - Положение).

Согласно п. 9.1 Положения к стимулирующим выплатам относятся: премия по результатам работы за месяц (ежемесячная премия)/квартал (квартальная премия); премия по результатам работы за год; дополнительная премия; премия за участие в составе коллегиальных органов. Согласно п. 1.1 Приложения N 4 (Порядок начисления и выплаты работникам дополнительных премий) Положения, Банк вправе начислять следующие дополнительные премии: за выполнение особо важных заданий; за эффективное управление рисками; за активную и инициативную работу; за качественную и эффективную работу; за высокие результаты работ; за личный вклад в выполнение уставных задач Банка.

Согласно п. 1.1 Приложения N 4 Положения об оплате труда Банк вправе начислять следующие дополнительные премии: за выполнение особо важных заданий; за эффективное управление рисками; за активную и инициативную работу; за качественную и эффективную работу; за высокие результаты работ; за личный вклад в выполнение уставных задач Банка. Дополнительная премия, согласно п. 1.2 Приложения N 4 Положения об оплате труда, не является гарантированной выплатой, предоставляемой Банком. В том числе, п. 2.1 Приложения N 4 Положения об оплате труда предусмотрено, что дополнительная премия выплачивается за выполнение работ, превышающих стандартные повседневные должностные обязанности работника.

Само по себе издание приказов о выплате дополнительных премий (без указания соответствующих достижений выполненных сотрудником работ, превышающих его стандартные повседневные должностные обязанности) при формальном наличии такой возможности во внутренних документах Банка, не презюмирует и не подтверждает равноценность встречного предоставления со стороны Ответчика, которое должно выражаться в виде количества и качества затраченного труда (сверх обычно выполняемой трудовой функции) эквивалентного размеру выплаченной ему премии.

Установление факта наличия/отсутствия встречного предоставления со стороны Ответчика эквивалентного размеру выплаченной ему премии является обстоятельством, подлежащим установлению по данному делу.

При этом бремя доказывания указанных обстоятельств лежит на Ответчике, поскольку обратное приведет к возложению на Банк обязанности по доказыванию отрицательного факта, что противоречит статьям 9 и 65 АПК РФ и является недопустимым с точки зрения поддержания баланса процессуальных прав и гарантий их обеспечения.

Ответчиком не представлено доказательств, подтверждающих, что оспариваемые дополнительные премии были выплачены ему за совершение действий, выходящих за пределы именно его повседневной трудовой функции.

Предписание Банка России от 22.03.2017 N Т1-82-3-04/30889ДСП, согласно которому с 23.03.2017 в отношении Должника вводились ограничения на осуществление операций: по привлечению денежных средств физических лиц и индивидуальных предпринимателей, не являющихся акционерами Банка, на банковские счета, во вклады (депозиты) (до востребования и на определенный срок), путем продажи им собственных ценных бумаг (в виде векселей, депозитных и сберегательных сертификатов, облигаций, чеков и иных ценных бумаг); на открытие счетов по вкладам (депозитам), текущих и расчетных счетов.

Приведенные обстоятельства свидетельствуют о неустойчивом финансовом положении Банка в период выплаты премии в пользу Ответчику. Таким образом, необходимо принимать во внимание, что выплата Банком дополнительных премий в пользу Ответчика в значительном размере за выполнение обычной трудовой функции, при наличии неустойчивого финансового положения Банка (целью которого как любой коммерческой организации является извлечение прибыли), не может рассматриваться в качестве равноценного встречного предоставления.

На основании вышеизложенного, исследовав и оценив в совокупности представленные доказательства, с учетом конкретных обстоятельств настоящего дела, суд первой инстанции правомерно приходит к выводу о том, что конкурсным управляющим Банком приведены достаточные доказательства в обоснование заявленных требований, в связи с чем, оспариваемая конкурсным управляющим Банка сделка по выплате Банком в пользу Ответчика материальной помощи является недействительной на основании пункта 1 статьи 61.2, пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Доводы конкурсного управляющего о том, что суммы выплат премий Солопа Н.С. подлежат взысканию, включая суммы налога на доходы физических лиц, правомерно отклонены судом первой инстанции по следующим обстоятельствам.

В соответствии со статьей 207 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) налогоплательщиками налога на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации,

Согласно статье 226 НК РФ российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму НДФЛ. Указанные лица именуются в настоящей главе налоговыми агентами. Исчисление сумм и уплата налога производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент. Исчисление сумм налога производится налоговыми агентами на дату фактического получения дохода. Налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате. Налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня, следующего за днем выплаты налогоплательщику дохода. При этом уплата налога за счет средств налоговых агентов не допускается, за исключением случаев доначисления (взыскания) налога по итогам налоговой проверки в соответствии с настоящим Кодексом при неправомерном неудержании (неполном удержании) налога налоговым агентом.

В соответствии со статьей 231 НК РФ излишне удержанная налоговым агентом из дохода налогоплательщика сумма налога подлежит возврату налоговым агентом на основании письменного заявления налогоплательщика. Возврат налоговому агенту перечисленной в бюджетную систему Российской Федерации суммы налога осуществляется налоговым органом в порядке, установленном статьей 78 настоящего Кодекса.

Таким образом, суммы исчисленного, удержанного и перечисленного в бюджет налога на доходы физических лиц, не являются средствами принадлежащими налогоплательщику или налоговому агенту. Указанные средства принадлежат бюджету того уровня уплате в который они подлежат. Следовательно, в случае признания недействительной сделкой выплату Банком в адрес Солопа Н.С. спорных сумм, суммы удержанного с этих выплат и уплаченного бюджет налога на доходы физических лиц подлежат возмещению из бюджета в установленном НК РФ порядке. С учетом положений суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о применении последствий недействительности оспариваемых сделок в виде взыскания с Солопа Н.С. в пользу Должника денежных средств в общем размере 3 199 296,00 руб., без учета НДФЛ.

Доводы заявителей апелляционных жалоб были предметом рассмотрения суда первой инстанции и получили надлежащую оценку. Указанные доводы по существу направлены на переоценку установленных судом обстоятельств.

Таким образом, суммы исчисленного, удержанного и перечисленного в бюджет налога на доходы физических лиц, не являются средствами принадлежащими налогоплательщику или налоговому агенту. Указанные средства принадлежат бюджету того уровня, уплате в который они подлежат. Следовательно, в случае признания недействительной сделкой выплату Банком в адрес Солопа Н.С. спорных сумм премий, суммы удержанного с этих выплат и уплаченного бюджет налога на доходы физических лиц подлежат возмещению из бюджета в установленном НК РФ порядке.

Изложенные в апелляционной жалобе доводы не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку обусловлены несогласием заявителя с выводами суда первой инстанции, при отсутствии в материалах апелляционной жалобы доказательств, которые могли бы поставить под сомнение правильность вывода суд первой инстанции. С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07 июля 2020 года по делу N А40-86520/18 оставить без изменения, а апелляционные жалобы конкурсного управляющего ПАО "ОФК Банк" в лице ГК "АСВ", Солопа Николая Сергеевича - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

В.В. Лапшина И.М. Клеандров