Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 сентября 2020 г. N 16АП-1518/18 по делу N А25-2825/2017

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12 ноября 2020 г. N Ф08-9632/20 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Ессентуки

09 сентября 2020 г.

Дело N А25-2825/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 02 сентября 2020 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 сентября 2020 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Джамбулатова С.И., судей: Годило Н.Н., Жукова Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жириковой Э.И., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего Иосипчука Владимира Анатольевича на определение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 21.05.2020 по делу N А25-2825/2017, принятое по заявлению конкурсного управляющего публичного акционерного общества "Архангельская сбытовая компания" о признании недействительной сделки должника с публичным акционерным обществом "Территориальная генерирующая компания N 2" (ИНН 7606053324, ОГРН 1057601091151), в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) публичного акционерного общества "Архангельская сбытовая компания" (г. Черкесск, ИНН 2901134250, ОГРН 1052901029235), при участии в судебном заседании представителей публичного акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" - Цвингли В.И. (доверенность от 13.01.2020)., представитель ПАО "Архангельская сбытовая компания"- Ольхова А.И. (доверенность от 15.01.2020); в отсутствие других лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 09.04.2018 заявление ПАО "МРСК Северо-Запада" о признании ПАО "АСК" несостоятельным (банкротом) признано обоснованным. В отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утверждена Блинова Ирина Вячеславовна.

Сообщение о признании обоснованным заявления ПАО "МРСК Северо-Запада" о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсант" N 65 от 14.04.2018 за N 77032582590, на официальном сайте - 13.04.2018 (www.kommersant.ru/doc/3601428).

Решением Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 20.12.2018 ПАО "АСК" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство; конкурсным управляющим утвержден Иосипчук Владимир Анатольевич.

Сообщение о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсант" N 242 от 29.12.2018 за N 61030415684, на официальном сайте - 28.12.2018 (www.kommersant.ru/doc/3846178).

18.12.2019 конкурсный управляющий должника обратился в суд с заявлением об оспаривании следующих сделок должника в адрес ПАО "ТГК N 2": платеж в размере 138 017 835 рублей 99 копеек, оформленный платежным поручением от 21.07.2017 N 677337, назначение платежа - за мощность по договору от 21.01.2008 N MNZ-TERGKDWA-ARHENERG-N-08 за период с 01.05.2017 по 31.05.2017; платеж в размере 27 005 114 рублей 76 копеек, оформленный платёжным поручением от 21.07.2017 N 677335, назначение платежа - за мощность по договору от 21.01.2008 N MNZ-TERGKDWA-ARHENERG-N-08 за период с 14.05.2017 по 31.05.2017; платеж в размере 9 447 461 рубль 13 копеек, оформленный платёжным поручением от 30.11.2017 N 1134235, назначение платежа - за мощность по договору от 21.01.2008 N MNZ-TERGKDWA-ARHENERG-N-08 за период с 14.10.2017 по 31.10.2017; платеж в размере 182 рубля 41 копейка, оформленный платёжным поручением от 04.12.2017 N 1134646, назначение платежа - за мощность по договору от 21.01.2008 N MNZ-TERGKDWA-ARHENERG-N-08 за период с 14.10.2017 по 31.10.2017; платеж в размере 88 845 рублей 14 копеек, оформленный платёжным поручением от 29.11.2017, назначение платежа - предоплата за теплоэнергию в ноябре по счету от 26.10.2017 N 2000/171100092, согласно договору от 01.04.2005 N 1705; платеж на сумму 5 369 рублей 58 копеек, оформленный платёжным поручением 08.12.2017, назначение платежа - оплата за горячее водоснабжение (подогрев) по адресу г. Архангельск, ул. Володарского, д. 23, кв. 6 (л/с 18001034223) за ноябрь 2017 года.

К рассмотрению настоящего обособленного спора в качестве ответчика привлечено ПАО "Территориальная генерирующая компания N 2".

Определением суда от 21.05.2020 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего должника отказано.

Не согласившись с принятым определением, конкурсный управляющий обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на то, что суд первой инстанции не учел, что на момент совершения сделок по перечислению денежных средств должник обладал признаками неплатежеспособности. Сведения о наличии признаков неплатёжеспособности были опубликованы в средствах массой информации. Оспариваемые сделки не являются сделками, совершенными в процессе обычной хозяйственной деятельности. В результате совершения спорных сделок ответчик получил преимущественное удовлетворение своих требований.

ПАО "Территориальная генерирующая компания N 2 направила отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ПАО "Территориальная генерирующая компания N 2, поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Представитель ПАО "Архангельская сбытовая компания" просил определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Иные лица, участвующие в деле, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

Из материалов дела следует, что 01.04.2005 между ПАО "ТГК-2" как энергоснабжающей организацией и ПАО "АСК" как абонентом заключен договор N 1705 на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде, в соответствии с которым ПАО энергоснабжающая организация обязуется отпускать абоненту тепловую энергию в горячей воде, а абонент обязуется оплатить ее.

29.11.2017 и 08.12.2017 ПАО "АСК" совершило платежи за теплоэнергию в ноябре 2017 года и за горячее водоснабжение (подогрев) за ноябрь 2017 года.

21.01.2008 между некоммерческим партнерством "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы" (далее - НП "АТС"), закрытым акционерным обществом "Центр финансовых расчетов" (далее - АО "ЦФР"), ПАО "АСК" как покупателем и ПАО "ТГК-2" как продавцом заключен договор купли-продажи мощности N MNZ-TERGKDWA-ARHENERG-N-08 (далее - Договор купли-продажи мощности), согласно которому продавец обязуется поставить мощность покупателю, а покупатель - оплатить ее, при этом АО "ЦФР" оказывало продавцу и покупателю услуги по расчету размера требований и обязательств участников оптового рынка электрической энергии, а НП "АТС" исполняло функции организатора оптового рынка электрической энергии (раздел 2 договора).

21 июля 2017 года, 30 ноября 2017 года и 04 декабря 2017 года ПАО "АСК" совершило платеж за мощность по договору 21.01.2008 N MNZ-TERGKDWA-ARHENERG-N-08.

29 декабря 2017 года Арбитражный суд Карачаево-Черкесской Республики возбудил дело о банкротстве ПАО "АСК".

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Как разъяснено пунктом 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением Главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Постановление от 23.12.2010 N 63), в силу пункта 3 статьи 61.1 Закона о банкротстве под сделками, которые могут оспариваться по правилам главы III. 1 этого Закона, понимаются в том числе действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации, а также действия, совершенные во исполнение судебных актов или правовых актов иных органов государственной власти.

В связи с этим по правилам главы III. 1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться: действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.); банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента); выплата заработной платы, в том числе премии; брачный договор, соглашение о разделе общего имущества супругов; уплата налогов, сборов и таможенных платежей как самим плательщиком, так и путем списания денежных средств со счета плательщика по поручению соответствующего государственного органа; действия по исполнению судебного акта, в том числе определения об утверждении мирового соглашения; перечисление взыскателю в исполнительном производстве денежных средств, вырученных от реализации имущества должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Сделка, указанная в пункте 1 цитируемой статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (пункт 2).

Сделка, указанная в пункте 1 цитируемой статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 цитируемой статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества. Предполагается, что заинтересованное лицо знало о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, если не доказано обратное (пункт 3).

В пункте 10 Постановления от 23.12.2010 N 63 разъяснено, что как ненаступление срока исполнения обязательства перед кредитором, которому оказано предпочтение, так и наступление срока исполнения обязательства перед другими кредиторами не являются обязательными условиями для признания сделки недействительной на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве. Поэтому на основании указанной нормы может быть признана недействительной сделка по удовлетворению должником требования, срок исполнения которого наступил, при наличии других требований, срок исполнения которых не наступил, если получивший удовлетворение кредитор знал или должен был знать о том, что получаемое им исполнение может сделать в последующем невозможным исполнение должником своих обязательств перед другими кредиторами.

Бремя доказывания того, что сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения, лежит на оспаривающем ее лице.

В пункте 12 цитируемого постановления также разъяснено, что если сделка с предпочтением была совершена не ранее чем за шесть месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве она может быть признана недействительной, только если: а) в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым или третьим пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве; б) или имеются иные условия, соответствующие требованиям пункта 1 статьи 61.3, и при этом оспаривающим сделку лицом доказано, что на момент совершения сделки кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было или должно было быть известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

В качестве сделок, предусмотренных абзацами вторым или третьим пункта 1 статьи 61.3 Закона, могут рассматриваться, в частности, сделки по установлению залога по ранее возникшим требованиям.

Платежи и иные сделки, направленные на исполнение обязательств (предоставление отступного, зачет и т.п.), относятся к случаям, указанным не в абзаце третьем, а в абзаце пятом названного пункта.

Таким образом, платежи могут быть признаны недействительными сделками по основаниям, предусмотренным пунктом 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве, только если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

При решении вопроса о том, должен ли был кредитор знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько он мог, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств. К числу фактов, свидетельствующих в пользу такого знания кредитора, могут с учетом всех обстоятельств дела относиться следующие: неоднократное обращение должника к кредитору с просьбой об отсрочке долга по причине невозможности уплаты его в изначально установленный срок; известное кредитору (кредитной организации) длительное наличие картотеки по банковскому счету должника (в том числе скрытой); осведомленность кредитора о том, что должник подал заявление о признании себя банкротом (пункт 12 Постановления от 23.12.2010 N 63).

Судом установлено и следует из материалов дела, порядок расчетов по договору установлен разделом 6 Договора купли-продажи мощности и Постановлением от 27.12.2010 N 1172 "Об утверждении правил оптового рынка электрической энергии и мощности и о внесении изменений в некоторые акты Правительства РФ по вопросам организации функционирования оптового рынка электрической энергии и мощности" (далее - Правила оптового рынка).

АО "ЦФР" на постоянной основе формирует авансовую схему платежей и ежемесячно направляет соответственно продавцу и покупателю плановые счета-извещения и счета-требования (пункты 6.3, 6.4 договора).

Авансовые платежи оплачиваются покупателем в равных долях не позднее 7, 14, 21 и 28 числа расчетного месяца (пункт 6.5 договора).

Не позднее 17 числа месяца, следующего за расчетным, АО "ЦФР" направляет соответственно продавцу и покупателю фактические счета-извещения и счета-требования, которые оплачиваются покупателем не позднее 21 числа месяца, следующего за расчетным (пункты 6.6 - 6.8 договора).

Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии (Приложение N 16 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, 1-я редакция утв. 14 июля 2006 года Протоколом N 96 заседания Наблюдательного совета НП "АТС", с последующими изменениями) впоследствии было уточнено, что платежи по авансовым обязательствам производятся 14-го и 28-го числа расчетного месяца, дата платежа по итоговым обязательствам/требованиям за мощность - 21-е число месяца, следующего за расчетным (пункт 15.2 Регламента). В соответствии с пунктом 1.1 договора положения Регламента имеют для сторон приоритет перед первоначальным текстом договора.

Оспариваемыми платежами оплачены авансовый счет АО "ЦФР" за период 14 -31 мая 2017 года на 27 005 114 рублей 76 копеек и фактический счет АО "ЦФР" за период 1-31 мая 2017 года на 138 017 835 рублей 99 копеек.

Исполнение ПАО "ТГК-2" своих обязательств по поставке мощности в мае 2017 года подтверждается авансовым счетом-извещением АО "ЦФР" от 10 мая 2017 года, актом приема-передачи мощности N 2010/78 от 31 мая 2017 года, актом сверки расчетов за период с 1 мая 2017 года по 31 мая 2017 года, фактическим счетом-извещением АО "ЦФР" от 15 июня 2017 года.

ПАО "ТГК-2" пояснило, что ПАО "АСК" в период совершения этих платежей не допускало просрочек исполнения обязательств по оплате электрической энергии, мощности и (или) услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике за 2 расчетных периода по соответствующим договорам, что могло бы дать основания наблюдательному совету совета рынка принять решение об исключении ПАО "АСК" из реестра субъектов оптового рынка (пункт 37 Правил оптового рынка). Под расчетным периодом в Правилах понимается календарный месяц (пункт 3 Правил).

ПАО "ТГК-2" указывало, что получило достаточные основания предполагать признаки банкротства у ПАО "АСК" только в декабре 2017 года в связи с проведением заседания Наблюдательного совета Ассоциации НП "Совет рынка" от 21 декабря 2017 года, под N 8 повестки дня которого был поставлен вопрос о лишении ПАО "АСК" статуса субъекта оптового рынка (стр. 27 Протокола). К этому моменту самой старой просроченной задолженностью по Договору купли-продажи мощности было обязательство по оплате авансового платежа за 15 - 31 октября 2017 года.

В подтверждение этого ПАО "ТГК-2" предоставило реестр платежей по Договору купли-продажи мощности с 01 января 2015 года. Проанализировав его, суд приходит к выводу, что просрочка по Договору купли-продажи мощности возникла в ноябре 2015 года, приблизилась к двум месяцам в январе - феврале 2016 года и с этого времени оставалась примерно постоянной, но не достигала двух месяцев или более, и, таким образом в шестимесячный период подозрительности ход исполнения обязательств сторонами по Договору купли-продажи мощности не имел каких-либо отличий от предшествующих периодов.

Апелляционная коллегия, соглашается с выводом суда первой инстанции, что постоянный размер просрочки по оплате за мощность по Договору купли-продажи мощности с ноября 2015 года и до 22 ноября 2017 года менее двух месяцев сам по себе не может свидетельствовать о том, что ПАО "ТГК-2" было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, так как в соответствии с пунктом 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. При этом размер просрочки не превышал и более строгий порог, установленный в пункте 37 Правил оптового рынка.

Основанием лишения ПАО "АСК" статуса субъекта оптового рынка указаны нарушение требований о предоставлении обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии и (или) мощности в размере и в соответствии с требованиями, предусмотренными в пунктах 3.10 и 3.11 Положения о порядке предоставления финансовых гарантий на оптовом рынке и собственное заявление ПАО "АСК", то есть обстоятельства, доказательства осведомленности ПАО "ТГК-2" о которых в период получения оспариваемых платежей у суда отсутствуют.

В соответствии с правовой позицией Верховного суда РФ сам факт исключения должника из реестра субъектов оптового рынка электроэнергии не может быть единственным основанием для признания контрагентов такого общества осведомленными о наличии у него признаков банкротства (Определение от 21.07.2016 по делу N А09-1924/2013), таким образом, конкурсным управляющим не доказано наличие оснований для признания платежей от 21 июля 2017 года в размере 138 017 835 рублей 99 копеек и 27 005 114 рублей 76 копеек по договору от 21.01.2008 N MNZ -TERGKDWA-ARHENERG-N-08 недействительными сделками, применения последствий недействительности. При этом оспаривание их конкурсным управляющим со ссылкой на абзацы 2 и 3 пункта 1, пункт 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве основано на неверном толковании норм материального права.

Платежи от 29.11.2017 в размере 88 845 рублей 14 копеек, от 30.11.2017 в размере 447 461 рубль 13 копеек, от 04.12.2017 в размере 182 рубля 41 копейка, от 08.12.2017 в размере 5 369 рублей 58 копеек совершены в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Между тем, в соответствии с пунктом 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 настоящего Федерального закона, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

В пункте 14 Постановления от 23.12.2010 N 63 разъяснено, что совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности должника является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.).

Кроме того, общая сумма платежей, которые конкурсный управляющий просит признать недействительными сделками со ссылкой на пункт 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, составляет менее 1 % от балансовой стоимости активов должника.

В соответствии с пунктом 1 статьи 31 Закона об электроэнергетике, в состав субъектов оптового рынка входят участники обращения электрической энергии и (или) мощности - поставщики электрической энергии (генерирующие компании) и покупатели электрической энергии (энергосбытовые организации, крупные потребители электрической энергии, гарантирующие поставщики), получившие статус субъектов оптового рынка в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, совет рынка, коммерческий оператор и иные организации, обеспечивающие в соответствии с правилами оптового рынка и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка функционирование коммерческой инфраструктуры оптового рынка, организации, обеспечивающие функционирование технологической инфраструктуры оптового рынка (организация по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, системный оператор).

В соответствии с пунктом 9 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, организация, имеющая статус гарантирующего поставщика, осуществляет деятельность в качестве гарантирующего поставщика до присвоения статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности другой организации в порядке, определенном в разделе XI настоящего документа.

21 декабря 2017 года Наблюдательный совет некоммерческого партнерства "Совет рынка" принял решение о лишении ПАО "АСК" статуса субъекта оптового рынка электрической энергии и мощности, исключении его из реестра субъектов оптового рынка и прекращении в отношении ПАО "АСК" поставки (покупки) электрической энергии и мощности на оптовом рынке. Приказом Минэнерго России от 22.12.2017 N 1202 "О присвоении статуса гарантирующего поставщика территориальной сетевой организации" статус гарантирующего поставщика электрической энергии в отношении зоны деятельности ПАО "АСК" с 01 января 2018 года присвоен ПАО "МРСК Северо-Запада".

Таким образом, в период совершения оспариваемых платежей ПАО "АСК" имело статус гарантирующего поставщика в Архангельской области в соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике".

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике, на оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются правилами оптового рынка.

Наряду с указанной системой договоров поставщики и покупатели электрической энергии и мощности - субъекты оптового рынка вправе заключать в порядке, предусмотренном правилами оптового рынка, двусторонние договоры купли-продажи электрической энергии и (или) мощности. Субъекты оптового рынка свободны в выборе контрагентов по таким договорам.

Субъекты оптового рынка, осуществляющие производство и поставки мощности, обязаны поставлять мощность по договорам купли-продажи, договорам поставки мощности, заключенным в порядке, установленном правилами оптового рынка, в том числе с использованием генерирующих объектов, включенных в определенный Правительством Российской Федерации перечень. Покупатели электрической энергии - субъекты оптового рынка и в предусмотренных правилами оптового рынка случаях иные лица обязаны приобретать мощность по договорам купли-продажи, договорам поставки мощности, заключенным в порядке, установленном правилами оптового рынка. Заключение договоров купли-продажи, договоров поставки мощности, совершение взаимосвязанных с ними сделок для указанных субъектов оптового рынка, а также для иных лиц и организаций коммерческой и технологической инфраструктур оптового рынка в предусмотренных правилами оптового рынка случаях являются обязательными.

Субъекты оптового рынка, осуществляющие производство и поставки мощности, обязаны поддерживать генерирующее оборудование в состоянии готовности к производству электрической энергии в целях исполнения обязательств перед покупателями мощности, принятых на себя всеми поставщиками мощности по всем договорам в совокупности на определенных правилами оптового рынка условиях.

Факт предоставления и получения мощности подтверждается организациями коммерческой и технологической инфраструктуры в соответствии с правилами оптового рынка, установленными Правительством Российской Федерации.

Правила оптового рынка должны предусматривать обеспечение достаточного количества мощности для покрытия спроса на электрическую энергию с учетом необходимости обеспечения нормативной потребности в резерве электрической мощности, в том числе на среднесрочную и долгосрочную перспективы, с использованием наиболее эффективных ресурсосберегающих технологий.

В целях обеспечения роста экономики и потребностей населения Российской Федерации в электрической энергии и оптимизации топливно-энергетического баланса электроэнергетики Правительство Российской Федерации или уполномоченный им орган осуществляет долгосрочное прогнозирование развития объектов электроэнергетики и инфраструктуры рынка и формирует при этом генеральную схему размещения объектов электроэнергетики с учетом планов развития промышленного производства и жилищного строительства.

Отбор мощности на конкурентной основе проводится системным оператором в соответствии с правилами оптового рынка исходя из необходимости обеспечения в Единой энергетической системе России достаточного количества генерирующих мощностей для обеспечения надежности и бесперебойности поставок электрической энергии на среднесрочную и долгосрочную перспективы с учетом требований маневренности генерирующего оборудования, требований к энергетической и экологической эффективности новых мощностей, минимизации расходов покупателей, связанных с совокупной покупкой электрической энергии и мощности на оптовом рынке, и иных установленных Правительством Российской Федерации требований.

При проведении отбора на конкурентной основе мощности в порядке, установленном правилами оптового рынка, учитываются планы строительства объектов электроэнергетики, включенных в генеральную схему размещения объектов электроэнергетики, с учетом обеспечения их топливом на долгосрочную перспективу, а также с учетом планов развития системы теплоснабжения на соответствующей территории.

Объекты электросетевого хозяйства, обеспечивающие выдачу и передачу на дальние расстояния мощности новых объектов по производству электрической энергии и определенные по результатам отбора на конкурентной основе мощности, включаются в инвестиционные программы сетевых организаций в установленном порядке на основании предложений системного оператора.

Контроль за своевременной и надлежащей реализацией инвестиционных программ генерирующих компаний, сформированных по результатам торговли мощностью, осуществляется системным оператором.

Двусторонние договоры купли-продажи электрической энергии и мощности подлежат регистрации в порядке, установленном правилами оптового рынка.

В случае заключения субъектами оптового рынка таких договоров стороны при необходимости заключают также договор оказания им услуг по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с системным оператором и договор оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией. Доступ к услугам по передаче электрической энергии предоставляется в порядке, установленном статьей 26 настоящего Федерального закона.

Заявки гарантирующих поставщиков в объеме принятых обязательств по поставкам электрической энергии и мощности удовлетворяются в обязательном порядке по ценам, определенным по результатам отбора ценовых заявок покупателей и продавцов электрической энергии, в результате проведения необходимых в соответствии с правилами оптового рынка процедур. Субъекты оптового рынка обязаны приобретать мощность в случае и в порядке, которые определены Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 9 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, гарантирующий поставщик обязан, в частности: - заключать в соответствии с разделом III настоящего документа договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) с любым обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, а также по основаниям и в порядке, которые установлены в настоящем разделе, принимать на обслуживание любого потребителя, энергопринимающие устройства которого расположены в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, в отсутствие обращения потребителя; в порядке, установленном в разделе III настоящего документа, определять по итогам каждого расчетного периода объемы продажи электрической энергии (мощности) по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенным производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках с потребителями, энергосбытовыми (энергоснабжающими) организациями и (или) с указанным в настоящем абзаце гарантирующим поставщиком, в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, в которых также расположены точки поставки производителей электрической энергии (мощности), в которых в соответствии с указанными договорами исполняются обязательства по поставке электрической энергии (мощности) такими производителями, и по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь электрической энергии, заключенным производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках с сетевыми организациями в отношении объектов электросетевого хозяйства, расположенных в границах зоны деятельности гарантирующего поставщика, в которых также расположены точки поставки производителей электрической энергии (мощности), в которых в соответствии с указанными договорами исполняются обязательства по поставке электрической энергии (мощности) такими производителями, а также осуществлять в отношении таких энергопринимающих устройств и объектов электросетевого хозяйства продажу электрической энергии (мощности) в объеме, не обеспеченном продажей по указанным договорам; соблюдать требования, установленные пунктом 11 настоящего документа; поддерживать показатели финансового состояния согласно приложению N 1; надлежащим образом исполнять обязательства перед потребителями (покупателями), поставщиками электрической энергии (мощности) на оптовом рынке и на розничных рынках, сетевыми организациями, системным оператором и субъектами оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах, организациями коммерческой инфраструктуры оптового рынка.

В соответствии с пунктом 1 статьи 36 Закона об электроэнергетике, поставщики -субъекты оптового рынка обязаны обеспечить надлежащее исполнение всех принятых ими на себя в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка обязательств как в части требований в отношении готовности генерирующего оборудования к выработке и качества поставляемой электрической энергии, так и в части объема поставок.

В отношении отдельных субъектов электроэнергетики, обладающих на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании объектами по производству электрической энергии (генерирующими мощностями), в силу технологических особенностей работы таких генерирующих мощностей на определенный период устанавливается обязанность по оказанию услуг по обеспечению системной надежности.

Оказание услуг по обеспечению системной надежности субъектами электроэнергетики, в том числе субъектами электроэнергетики, для которых не установлена обязанность по оказанию таких услуг, а также гидроаккумулирующими электрическими станциями и потребителями электрической энергии осуществляется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В рассматриваемый период для ПАО "АСК" как субъекта оптового рынка электроэнергии и гарантирующего поставщика и для ПАО "ТГК -2" как субъекта оптового рынка исполнение договор купли-продажи мощности от 21 января 2008 года N MNZ-TERGKDWA-ARHENERG-N-08, а именно: поставка мощности со стороны ПАО "ТГК-2" в адрес ПАО "АСК" для целей дальнейшей поставки ее потребителям электроэнергии и ее оплата ПАО "АСК", было обязательным в соответствии с нормативным регулированием оптового рынка электроэнергии.

Оспариваемыми платежами частично оплачен авансовый счет АО "ЦФР" за период с 14 по 31 октября 2017 года в размере 32 982 152 рубля 72 копейки.

Исполнение ПАО "ТГК-2" своих обязательств по поставке мощности в октябре 2017 года подтверждается подписанными обеими сторонами актом приема-передачи мощности N 2010/133 от 31 октября 2017 года и актом сверки расчетов за период с 1 октября 2017 года по 31 декабря 2017 года.

При этом оспариваемые платежи совершены в пределах сроков, установленных пунктом 37 Правил оптового рынка.

Таким образом, платежи от 30.11.2017 в размере 9 447 461 рубль 13 копеек, от 04.12.2017 в размере 182 рубля 41 копейки совершены в рамках исполнения длящихся обязательств в сфере основного вида хозяйственной деятельности должника и не отличаются существенно по своим основным условиям от аналогичных платежей, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

Платежи от 29.11.2017 в размере 88 845 рублей 14 копеек, от 08.12.2017 в размере 5 369 рублей 58 копеек представляют собой оплату коммунальных услуг (горячего водоснабжения).

Пунктом 2 постановления Мэрии г. Архангельска от 24 февраля 2014 года N 136 "Об утверждении схемы теплоснабжения муниципального образования "Город Архангельск" до 2028 года" ПАО "ТГК-2" был присвоен статус единой теплоснабжающей организации муниципального образования "Город Архангельск".

В период совершения указанных платежей ПАО "ТГК-2" осуществляло функции единой теплоснабжающей организации муниципального образования "Город Архангельск" в соответствии с Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении", Правилами организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 08.08.2012 N 808.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 15 Закона о теплоснабжении, определенная схемой теплоснабжения единая теплоснабжающая организация обязана заключить договор теплоснабжения с любым обратившимся потребителем тепловой энергии, теплопотребляющие установки которого находятся в данной системе теплоснабжения.

Общая стоимость отгруженной тепловой энергии в ноябре 2017 года составила 143 839 рублей 22 копейки, что подтверждается актом приема-передачи от 30.11.2017 N 2000/024784, подписанным обеими сторонами.

С учетом того, что платежи от 29.11. 2017 в размере 88 845 рублей 14 копеек, от 08.12.2017 в размере 5 369 рублей 58 копеек исполнены по договору на оказание коммунальных услуг, заключение и исполнение которого было обязательным для ПАО "ТГК-2" как для единой теплоснабжающей организации, а конкурсным управляющим не приведено доводов в пользу того, что эти платежи совершены на условиях, отличных от обычных, суд пришел к правильному выводу об отсутствии оснований квалифицировать их как совершенные не в процессе обычной хозяйственной деятельности должника.

Довод со ссылкой на судебную практику о возможности признания значительной просрочки на срок месяц и менее подлежит отклонению поскольку значительность просрочки определяется с учетом существа спорного обязательства, указанные судебные акты вынесены при иных обстоятельствах дела.

С учетом изложенного, определение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Иные доводы апелляционной жалобы признаются несостоятельными, поскольку не содержат фактов, которые не были учтены, проверены судом при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли бы на обоснованность и законность обжалуемого судебного акта либо опровергали выводы суда.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что определение суда первой инстанции соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения суда первой инстанции по доводам, приведенным в жалобе.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Карачаево-Черкесской Республики от 21.05.2020 по делу N А25-2825/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

С.И. Джамбулатов

Судьи

Н.Н. Годило Е.В. Жуков