Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29 ноября 2011 г. N 07АП-2532/10

г. Томск

29 ноября 2011 г.

Дело N N А45-29079/2009

(резолютивная часть постановления объявлена 22.11.2011 г.).

Постановление изготовлено в полном объеме 29.11.2011.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Логачева К.Д.,

судей: Кудряшевой Е.В., Емашовой Л.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Лопатиной Ю.М.,

при участии:

от СБ РФ: Осипов В.Г. по доверенности от 09.11.2010 года,

от Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом в Новосибирской области: Никитин А.О. по доверенности от 13.09.2011 года,

от уполномоченного органа: Харчикова Е.С. по доверенности от 27.05.2011 года,

от конкурсного управляющего Акиньшина П.А.: Бахтина Д.В. по доверенности от 13.09.2011 г.,

от иных лиц, участвующих в деле: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

ОАО "Сбербанк России"

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 15.09.2011 года (судьи Кадникова О.В., Ничегоряева О.Н., Сорокина Е.А.)

по делу N А45-29079/2009

о несостоятельности (банкротстве) Федерального государственного унитарного предприятия племенного завода "Садовское" Российской академии сельскохозяйственных наук,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 09.03.2011 в отношении должника - Федерального государственного унитарного предприятия племенного завода "Садовское" Российской академии сельскохозяйственных наук (далее по тексту - ФГУП ПЗ "Садовское" Россельхозакадемии), введена процедура внешнего управления, внешним управляющим утвержден Акиньшин П.А.

22.08.2011 в Арбитражный суд Новосибирской области поступило ходатайство внешнего управляющего Акиньшина П.А., в котором заявитель просит признать ФГУП ПЗ "Садовское" Россельхозакадемии несостоятельным (банкротом), открыть конкурсное производство на срок шесть месяцев; для обеспечения сохранности имущественного комплекса ФГУП ПЗ "Садовское" Россельхозакадемии возложить исполнение обязанностей конкурсного управляющего на Акиньшина П.А. - члена Некоммерческого партнерства "Сибирская межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 15.09.2011 ФГУП ПЗ "Садовское" Россельхозакадемии признано несостоятельным (банкротом); исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Акиньшина Павла Анатольевича; и.о. конкурсного управляющего поручено провести собрание кредиторов по вопросу о выборе иной кандидатуры конкурсного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, а Некоммерческому партнерству "Сибирская Межрегиональная Саморегулируемая организация Арбитражных управляющих" представить (направить) в арбитражный суд кандидатуру арбитражного управляющего и информацию о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для утверждения конкурсным управляющим.

Суд исходил из наличия в отношении должника признаков несостоятельности (банкротства) и оснований для досрочного прекращения внешнего управления. Суд не признал решения, оформленные в протоколе собрания кредиторов от 08.09.2011, в качестве доказательства проведения собрания кредиторов, к компетенции которого относилось, в том числе, определение саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий должником. Суд посчитал, что кредиторы ФГУП ПЗ "Садовское" Россельхозакадемии, по правилам пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве, не определились с выбором саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуру арбитражного управляющего.

Не согласившись с принятым решением, ОАО "Сбербанк России" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить пункты 2, 3, 4 резолютивной части решения Арбитражного суда Новосибирской области от 15.09.2011 по делу N А45-29079/2009; исключить из мотивировочной части решения Арбитражного суда Новосибирской области от 15.09.2011 по делу N А45-29079/2009 (страница 10) вывод о том, что "кредиторы ФГУП ПЗ "Садовское" Россельхозакадемии по правилам пункта 2 статьи 15 Закона о банкротстве не определились с выбором саморегулируемой организации, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуру арбитражных управляющих".

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что требование о проведении собрания кредиторов было получено внешним управляющим 15.08.2011, что подтверждается информацией, размещенной на официальном сайте ФГУП "Почта России". Конкурсный кредитор, направивший требование, обладает лишь правом, но не обязанностью, провести собрание кредиторов по указанной в нем повестке дня. Собрание кредиторов ФГУП ПЗ "Садовское" Россельхозакадемии было проведено 08.09.2011 конкурсным кредитором ОАО "Сбербанк России" в строгом соответствии с требованиями действующего законодательства. Арбитражный суд не наделен правом по своему усмотрению "признавать" или "не признавать" решения, принятые собранием кредиторов. Арбитражный суд Новосибирской области при рассмотрении вопроса об утверждении конкурсного управляющего должен был руководствоваться решением собрания кредиторов, состоявшегося 08.09.2011. Суд необоснованно применил нормы пункта 3 статьи 75, пункта 6 статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

И.о. конкурсного управляющего ФГУП ПЗ "Садовское" Россельхозакадемии Акиньшин П.А. в отзыве на апелляционную жалобу просит решение оставить без изменения, а жалобу - без удовлетворения. Отмечает, что ОАО "Сбербанк России" не представил доказательств, которые бы действительно подтверждали получение внешним управляющим Акиньшиным П.А. требования о проведении собрания кредиторов 15.08.2011 года. После получения требования, управляющим в точном соответствии с требованиями Закона, было назначено собрания кредиторов по поставленным Банком вопросам. На момент вынесения обжалуемого судебного акта в суд не было представлено не только сведений о конкретной кандидатуре члена НП МСО "Содействие", но и никаких данных о соответствии этой кандидатуры требованиям ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Не противоречит ни смыслу, ни содержанию Закона о банкротстве, возможность суда при возложении исполнения обязанностей конкурсного управляющего, на внешнего, воспользоваться статьей 75 Закона в данной части, и применить положения статей 12 и 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" о возможности собрания кредиторов должника избрать не только саморегулируемую организацию, но и конкретную кандидатуру конкурсного управляющего.

В отзыве на апелляционную жалобу НСКБ "Левобережный" (ОАО) просит апелляционную жалобу удовлетворить, решение суда от 15.09.2011 г. по делу N А45-29079/2009 в части, указанной заявителем, отменить. Считает, что суд не наделен самостоятельной инициативой "не признавать" решение собрания кредиторов, соответственно суд, принимая решение, в этой части вышел за пределы своей компетенции. Лиц, чьи права и законные интересы нарушены решениями собрания кредиторов 08.09.2011 г., на день судебного заседания не выявлено.

Представитель ОАО "Сбербанк России" в судебном заседании поддержал апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям.

Представитель конкурсного управляющего возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Представитель Росимущества поддержал позицию ОАО "Сбербанк России".

Представитель уполномоченного органа возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на неё, определив на основании частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело при имеющейся явке, проверив законность и обоснованность определения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения от 15.09.2011.

Из материалов дела следует и установлено судом, что разработанный Акиньшиным П.А. план внешнего управления ФГУП ПЗ "Садовское" Россельхозакадемии собранием кредиторов не утвержден и арбитражному суду не представлен.

Аудитором ООО "Восточная Консалтинговая Компания" в результате проведенного анализа финансового состояния должника установлено:

1) Финансовое состояние ФГУП ПЗ "Садовское" Россельхозакадемии на последнюю отчётную дату проведения анализа (30.06.2011) характеризуется как неудовлетворительное, что обусловлено следующими показателями:

- отрицательной рентабельностью производственной деятельности, что делает невозможным поддержание платежеспособности на необходимом уровне;

- низкой составляющей собственного капитала в обороте для ведения хозяйственной деятельности: предприятию не хватает собственных средств для хозяйственной и операционной деятельности; в результате убыточности деятельности предприятия отсутствует важный источник пополнения оборотных средств - прибыль;

- неудовлетворительным финансовым состоянием и увеличением зависимости от заемных источников финансирования;

- предприятие ощущает общий недостаток денежных средств для обслуживания кредиторской задолженности; имеющиеся денежные средства при текущем размере обязательств не могут обеспечить стабильного обслуживания и для предприятия требуется повышение рентабельности работы;

2) В настоящее время должник не в состоянии погасить накопленные долги по требованиям кредиторам ни суммой оборотных средств, ни всей суммой активов.

На момент рассмотрения вопроса о введении соответствующей процедуры банкротства у ФГУП ПЗ "Садовское" Россельхозакадемии имеется просроченная более трех месяцев задолженность на общую сумму 208 085 690 руб. 03 коп., которая в виде требований кредиторов третьей очереди включена в реестр требований кредиторов должника.

08.09.2011 ОАО "Сбербанк России" в лице Ордынского отделения N 2297 Новосибирской области проведено собрание кредиторов, на котором приняты решения: об обращении в Арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; об определении саморегулируемой организации, из числа которой должен быть утвержден арбитражный управляющий для проведения конкурсного производства, - Некоммерческое партнерство межрегиональная саморегулируемая организация "Содействие".

Арбитражный суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции обоснованными и соответствующими действующему законодательству исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 5 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное настоящей статьей, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Суд первой инстанции, установив, что по истечении более чем 7 месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, а у должника имеются признаки банкротства, предусмотренные статьёй 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", на законных основаниях открыл в отношении должника конкурсное производство.

В силу пункта 1 статьи 127 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона, о чем выносит определение.

Согласно пункту 1 статьи 45 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае получения определения суда о принятии заявления о признании должника банкротом, в котором не указана кандидатура арбитражного управляющего, или протокола собрания кредиторов о выборе саморегулируемой организации, заявленная саморегулируемая организация представляет кандидатуру арбитражного управляющего из числа своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными судом в деле о банкротстве.

После первого утверждения арбитражного управляющего на основании заявления о признании должника банкротом в дальнейшем предоставление саморегулируемой организацией информации о соответствии кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предусмотренным статьями 20 и 20.2 Закона, осуществляется не на основании судебного акта, а на основании протокола собрания кредиторов, направляемого саморегулируемой организации лицом, проводившим собрание кредиторов (пункт 23 Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)").

ОАО "Сбербанк России" самостоятельно провело собрание кредиторов от 08.09.2011, на котором, в том числе, была избрана саморегулируемая организация, из числа которой должен быть утвержден арбитражный управляющий для проведения конкурсного производства.

Действительно, в силу пункта 4 статьи 15 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", решения собрания кредиторов могут быть признаны недействительными в самостоятельном порядке и только по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Вместе с тем, в рассматриваемом случае суд первой инстанции правомерно не признал решения, принятые на собрании кредиторов от 08.09.2011, в качестве доказательства проведения собрания кредиторов. Вывод суда в указанной части соответствует задачам судопроизводства в арбитражных судах и направлен на недопущение злоупотребления правами со стороны конкурсных кредиторов.

Как правильно установлено судом первой инстанции, собрание кредиторов от 08.09.2011 года организовано и проведено ОАО "Сбербанк России" в лице Ордынского отделения N 2297 до истечения установленного законом трехнедельного срока для реализации такого правомочия внешним управляющим (пункт 3 статьи 14, пункт 5 статьи 12 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"). Согласно отметкам на требовании о проведении собрания кредиторов, оно было получено внешним управляющим Акиньшиным П.А. 29.08.2011 года. Из имеющейся в материалах дела почтовой квитанции, реестра заказных писем с уведомлением, списка почтовых отправлений и распечатки с официального сайта Почты России не представляется возможным установить какое именно письмо было получено внешним управляющим 15.08.2011 года и содержалось ли в нем вышеназванное требование.

Помимо этого, из текста требования ОАО "Сбербанк России" о созыве и проведении собрания кредиторов усматривается следующая повестка собрания:

1. Об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд.

2. Утверждение плана внешнего управления.

3. Определение периодичности проведения собрания кредиторов.

Между тем, указанная выше повестка собрания не соответствует повестке дня собрания, проведенного 08.09.2011 и указанной в уведомлении, направленном конкурсным кредиторам.

ОАО "Сбербанк России" проведено собрание по вопросам, не доведенным до сведения внешнего управляющего Акиньшина П.А., и не поставленным на повестку собрания в требовании от 12.08.2011 о проведении собрания, направленном внешнему управляющему.

Суд апелляционной инстанции также учитывает, что 05.09.2011 года в адрес ОАО "Сбербанк России" в лице Ордынского отделения N 2297 Акиньшиным П.А. была направлена телеграмма о созыве собрания кредиторов на 19.09.2011 года в соответствии с направленным указанным лицом требованием. Несмотря на это, ОАО "Сбербанк России" 08.09.2011 года самостоятельно проводит собрание кредиторов, что апелляционным судом расценивается как злоупотребление правом.

Таким образом, принятые на собрании кредиторов от 08.09.2011 года решения апелляционным судом также не принимаются во внимание.

В связи с этим, на момент принятия решения о признании должника банкротом отсутствовала избранная собранием кредиторов кандидатура конкурсного управляющего и не была определена саморегулируемая организация, из числа членов которой должна быть представлена такая кандидатура.

В силу пункта 3 статьи 123 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если арбитражный суд принял решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и утвердил конкурсным управляющим другое лицо или если невозможно утвердить конкурсного управляющего одновременно с принятием такого решения, внешний управляющий исполняет обязанности конкурсного управляющего до даты утверждения конкурсного управляющего.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно возложил исполнение обязанностей конкурсного управляющего на Акиньшина П.А. и обязал его провести собрание кредиторов по вопросу о выборе иной кандидатуры конкурсного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий, и направить копию протокола собрания в соответствующую саморегулируемую организацию и в арбитражный суд.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для отмены определения суда, поскольку судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, им дана правильная оценка и установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, нормы материального и процессуального права, несоблюдение которых является основанием для отмены судебного акта, не нарушены.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 части 4 статьи 272, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 15.09.2011 года по делу N А45-29079/2009 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Логачев К.Д.

Судьи

Емашова Л.Н. Кудряшева Е.В.