Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2017 г. N 09АП-56108/17

г. Москва

23 декабря 2017 г.

Дело N А40-209505/14

Резолютивная часть постановления объявлена 20.12.2017.

Постановление изготовлено в полном объеме 23.12.2017.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, Т.Б. Красновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИП Воробьева А.В., ООО "СоюзСтройКомплектация", ООО "Пауэр Билдинг", ООО "Ремотделка", ООО "Контакт", ООО ПФ ОренбургРиалСтрой на определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.10.2017 по делу N А40-209505/14, вынесенное судьей Ж.Ц. Бальжинимаевой, об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего АО "Славянка" о признании недействительной сделки должника с ООО "ГлавЭкоПром" на сумму 9 219 463, 95 руб. в деле о банкротстве АО "Славянка",

при участии в судебном заседании:

от ООО "СоюзСтройКомлпектация" - Евстигнеев О.Ю., дов. от 26.04.2017,

от ООО "Контакт" - Евстигнеев О.Ю., дов. от 14.03.2017,

от ООО "Пауэр Билдинг" - Евстигнеев О.Ю., дов. от 28.07.2017,

от ООО "ОренбургРиалСтрой" - Евстигнеев О.Ю., дов. от 13.03.2017,

от ООО "Ремотделка" - Евстигнеев О.Ю., дов. от 14.03.2017,

от Воробьева А.В. - Евстигнеев О.Ю., дов. от 02.11.2016,

от ООО "ГлавЭкоПром" - Миронова Е.В., дов. от 19.12.2017,

от конкурсного управляющего АО "Славянка" - Ерошкина Н.М., дов. от 25.01.2017.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.06.2016 (дата объявления резолютивной части 16.06.2016) должник - АО "Славянка" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Прилепин Н.Е.

Определением суда от 21.07.2016 конкурсным управляющим должника утвержден Прилепин Н.Е.

Конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительной на основании пункта 2 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" сделки должника по перечислению денежных средств АО "Славянка" в пользу ООО "ГлавЭкоПром" в размере 9 219 463, 95 руб. и о применении последствий их недействительности.

Определением суда от 04.10.2017 конкурсному управляющему АО "Славянка" в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП Воробьев А.В., ООО "СоюзСтройКомплектация", ООО "ПауэрБилдинг", ООО "Контакт", ООО Производственная фирма "ОренбургРиалСтрой", ООО "Ремотделка" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просят определение суда отменить, заявление конкурсного управляющего должника удовлетворить в полном объеме.

В обоснование отмены судебного акта заявители апелляционной жалобы указывают, что выводы суда не связаны с фактическими обстоятельствами, судом выяснены не все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела. Судом нарушены нормы материального права.

В судебном заседании представитель заявителей поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить определение суда.

Представитель конкурсного управляющего АО "Славянка" оставил позицию по апелляционной жалобе на усмотрение суда.

Представитель ООО "ГлавЭкоПром" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии со ст. 61.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с ГК РФ, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе.

Как установлено материалами дела, между ООО "ГлавЭкоПром" (исполнитель) и ОАО "Славянка" (заказчик) был заключен договор оказания услуг по вывозу и размещению твердых бытовых отходов в адрес объектов казарменно-жилищного фонда военных городков Министерства обороны РФ для нужд филиала "Кубинский" N 306/116298-2013 от 31.12.2013.

31.12.2014 ООО "ГлавЭкоПром" (исполнитель) выставил ОАО "Славянка" (заказчик) счета на оплату на сумму 9 219 463, 95 руб., из которых сумма 5 179 936, 50 руб. была оплачено 04.02.2015, сумма 4 039 527, 45 руб. была оплачено 20.02.2015 (л.д. 7-13).

По данным ОАО "Славянка" на 02.02.2015 задолженность в пользу ООО "ГлавЭкоПром" отсутствовала (л.д. 4-10).

В соответствии с платежными поручениями N 3827 от 04.02.2015, N 6550 от 20.02.2015 с расчетного счета ОАО "Славянка" было списано 9 219 463, 95 руб. с назначением платежа:

по платежному поручению N 3827 от 04.02.2015 "оплата за вывоз ТБО СЖФ по договору N 306/116298-2013 от 31.12.2013 по счету N 188 от 31.12.2014, в т.ч. НДС 790159, 80 руб., Филиал "Кубинский", сумма 5 179 936, 50 руб.;

по платежному поручению N 6550 от 20.02.2015 "оплата за вывоз ТБО СЖФ по договору N306/116298-2013 от 31.12.2013 по счету N 187 от 31.12.2014, в т.ч. НДС 616199, 10 руб., Филиал "Кубинский", сумма 4 039 527, 45 руб.

Таким образом, 04.02.2015 и 20.02.2015 с расчетного счета ОАО "Славянка" во исполнение платежных поручений были списаны денежные средства по погашению задолженности, вытекающей из сделки - договор оказания услуг по вывозу и размещению твердых бытовых отходов в адрес объектов казарменно-жилищного фонда военных городков Министерства обороны РФ для нужд филиала "Кубинский" N 306/116298-2013 от 31.12.2013.

Дело о банкротстве АО "Славянка" возбуждено определением суда от 13.01.2015.

Оспариваемый платеж по указанному договору совершен (списано по счета) 04.02.2015 и 20.02.2015, то есть в период подозрительности, предусмотренный пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно пункту 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве установлено, что сделка, указанная в пункте 1 поименованной статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно пункту 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом пункта 1 указанной статьи, судам следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий. Кроме того, поскольку данный перечень является открытым, предпочтение может иметь место и в иных случаях, кроме содержащихся в этом перечне.

Согласно пункту 11 названного постановления, если сделка с предпочтением была совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в связи с чем, наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Абзацем 5 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве установлено, что сделка может быть признана недействительной, если такая сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Соответственно, оспариваемый платеж был направлен на удовлетворение требований ООО "ГлавЭкоПром", возникших до 13.01.2015 и подлежавших по смыслу статьи 5 Закона о банкротстве включению в реестр требований кредиторов должника в составе требований третьей очереди реестра требований кредиторов должника.

Суд апелляционной инстанции полагает, что оплата по договору с просрочкой платежа при наличии у должника неисполненных обязательств перед иными кредиторами, возникшими ранее обязательств перед заинтересованным лицом, не может относиться к сделкам, совершенным в обычной хозяйственной деятельности должника.

Реестром требований кредиторов подтверждается, что к должнику в установленный Законом о банкротстве срок предъявлены требования кредиторов первой, второй очереди и кредиторов третьей очереди (размер и основания содержатся в реестре), по обязательствам (с 2011 года), возникшим ранее обязательств перед заинтересованным лицом.

На момент совершения оспариваемых платежей у должника АО "Славянка" имелись неисполненные обязательства, относящиеся к первой, второй и третьей очереди реестра, тогда как обязательств должника, на прекращение которых был направлен спорный платеж, возникли до возбуждения дела о банкротстве и относились к третьей очереди, подлежали установлению в реестре и удовлетворению в порядке очередности, установленной статьей 134 Закона о банкротстве (после удовлетворения требований кредиторов первой, второй очереди и в равной пропорции с кредиторами третьей очереди).

На момент разрешения обособленного спора кредиторы первой и второй очереди, а равно кредиторы, включенные в третью очередь, не получили удовлетворение в соответствующем размере и доказательств достаточности у должника средств для погашения такой задолженности не представлено.

Данное обстоятельство свидетельствует о предпочтительности удовлетворения требований заинтересованного лица перед требованиями иных кредиторов, в частности, первой и второй очередности удовлетворения.

Как следует из материалов дела, сумма спорных платежей действительно не превышает 1 % от стоимости активов должника. Однако, судом апелляционной инстанции установлено и материалами дела подтверждено, что оспариваемый платеж совершен за пределами обычной хозяйственной деятельности должника.

В подпункте 2 пункта 1 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента) указаны в качестве самостоятельного вида сделок, подлежащих оспариванию по основаниям, предусмотренным главой III.1 Закона о банкротстве.

Аналогичное положение предусмотрено абзацем 2 пункта 2 этого же постановления Пленума ВАС РФ в отношении списания банком в безакцептном порядке денежных средств со счета клиента-должника в счет погашения задолженности клиента перед банком или перед другими лицами, в том числе на основании представленного взыскателем в банк исполнительного листа.

В соответствии с абзацем 4 пункта 14 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 не могут быть, по общему правилу, отнесены сделкам, совершенным в обычной хозяйственной деятельности, платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

Положение абзаца 4 пункта 14 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 о невозможности отнесения платежа со значительной просрочкой к сделкам, совершенным в обычной хозяйственной деятельности, является дополнительной гарантией прав кредиторов должник.

В связи с изложенным не имеет правового значения то обстоятельство, что общая сумма платежей не превышает один процент стоимости активов АО "Славянка", определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период и не является достаточным основанием для применения к оспариваемым сделкам п.2 ст.61.4 Закона о банкротстве. Указанные сделки могут быть оспорены на основании ст. 61.3 независимо от размера списанной со счета должника в пользу ответчика денежной суммы.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что оспариваемое конкурсным управляющим списание денежных средств произведено с нарушением установленной Законом о банкротстве очередности и привело к предпочтительному удовлетворению требований одного кредитора перед другими.

Удовлетворение требований отдельного кредитора, относящихся к одной очереди, также является недопустимым, так как в указанном случае нарушается принцип пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 15 постановления от 23.12.2010 N 63, пункте 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве распространяется на сделки по исполнению обязательств, которые были совершены непосредственно после заключения договора (в частности, на сделки розничной купли-продажи).

Оспариваемые платежи производились со значительной просрочкой в течение определенного временного периода после оказания услуг в нарушение положений заключенного договора, в связи с чем, в рассматриваемом случае отсутствует признак одномоментности спорных сделок.

Основания для применения пункта 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве отсутствуют.

В связи с изложенным обжалуемое определение подлежит отмене, а заявление конкурсного управляющего АО "Славянка" о признании недействительной сделки по перечислению денежных средств АО "Славянка" в пользу ООО "ГлавЭкоПром" в размере 9 219 463, 95 руб. и о применении последствий недействительности сделки подлежит удовлетворению в полном объеме.

Согласно ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением последствий ее недействительности, что выражается в применении двусторонней реституции.

В силу п. 1 ст. 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.10.2017 по делу N А40-209505/14 отменить.

Заявление конкурсного управляющего АО "Славянка" удовлетворить.

Признать недействительными сделки АО "Славянка" по перечислению в пользу ООО "ГлавЭкоПром" денежных средств в размере 9 219 463, 95 руб.

Применить последствия недействительности сделки в виде обязания ООО "ГлавЭкоПром" возвратить в конкурсную массу АО "Славянка" денежные средства в размере 9 219 463, 95 руб.

Восстановить задолженность АО "Славянка" перед ООО "ГлавЭкоПром" в размере 9 219 463, 95 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

А.С. Маслов Т.Б. Краснова