Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 января 2018 г. N 09АП-48254/17

г. Москва

12 января 2018 г.

Дело N А40-209505/14

Резолютивная часть постановления объявлена 09 января 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 января 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова

судей С.А. Назаровой, П.А. Порывкина

при ведении протокола секретарем судебного заседания С.В. Горбачевым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИП Воробьева А.В., ООО "СоюзСтройКомплектация", ООО "ПАУЭР БИЛДИНГ", ОАО "Дзержинский водоканал", ООО "РЕМОТДЕЛКА", ООО "КОНТАКТ", ООО ПФ "ОренбургРиалСтрой"

на определение Арбитражного суда города Москвы от 21.08.2017

делу N А40-209505/14, вынесенное судьей Ж.Ц. Бальжинимаевой

об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего АО "Славянка" о признании недействительной сделки по перечислению денежных средств АО "Славянка" в пользу ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" в размере 12 364 042,56 рублей по платежным поручениям N 3819 от 04.02.2015, N 4083 от 06.02.2015, N 7799 от 27.02.2015, N 4770 от 10.02.2015, и о применении последствий их недействительности

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) АО "Славянка"

(ОГРН 1097746264219, ИНН 7702707386)

при участии в судебном заседании:

от Воробьева А.В. - Евстигнеев О.Ю., дов. от 02.11.2016

от ООО "СоюзСтройКомлпектация" - Евстигнеев О.Ю., дов. от 26.04.2017

от ООО "Пауэр Билдинг" - Евстигнеев О.Ю., дов. от 28.07.2017

от ООО "Ремотделка" - Евстигнеев О.Ю., дов. от 14.03.2017

от ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" - Ертыганова Н.Г., дов. от 23.01.2017

от конкурсного управляющего АО "Славянка" - Корчинский Д.В., дов. от 04.07.2016

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 17.06.2016 (дата объявления резолютивной части 16.06.2016) должник - АО "Славянка" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Прилепин Н.Е.

Определением суда от 21.07.2016 (резолютивная часть объявлена 19.07.2016) конкурсным управляющим должника утвержден Прилепин Н.Е.

Конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительной на основании пункта 2 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (Закон о банкротстве) сделки должника по перечислению в пользу ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" денежных средств и о применении последствий ее недействительности.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.08.2017 в удовлетворении заявления конкурсного управляющего АО "Славянка" о признании недействительной сделки по перечислению денежных средств АО "Славянка" в пользу ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" в размере 12 364 042,56 рублей по платежным поручениям N 3819 от 04.02.2015, N 4083 от 06.02.2015, N 7799 от 27.02.2015, N 4770 от 10.02.2015 и о применении последствий их недействительности отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП Воробьев А.В., ООО "СоюзСтройКомплектация", ООО "ПАУЭР БИЛДИНГ", ОАО "Дзержинский водоканал", ООО "РЕМОТДЕЛКА", ООО "КОНТАКТ", ООО ПФ "ОренбургРиалСтрой" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемое определение, заявление конкурсного управляющего должника удовлетворить в полном объеме.

В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы считает, что выводы суда не связаны с фактическими обстоятельствами, судом выяснены не все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела. Судом нарушены нормы материального права.

В судебном заседании представитель апеллянтов поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель конкурсного управляющего АО "Славянка" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" возражал на доводы апелляционной жалобы, заявил ходатайство об отложении судебного заседания.

Определением от 09.01.2018 в соответствии пунктом 2 части 3 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в составе суда для рассмотрения дела произведена замена судьи Нагаева Р.Г. ввиду нахождения в отпуске на судью Порывкина П.А.

Ходатайство ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" об отложении рассмотрения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции рассмотрено и отклонено, поскольку оснований для отложения рассмотрения апелляционной жалобы не установлено (статья 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Руководствуясь ст. ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции находит оснований для отмены определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии со ст. 61.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с ГК РФ, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе.

Как установлено материалами дела, между ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" (Подрядчик) и ОАО "Славянка" (заказчик) был заключен договор N 299/116160-2013 от 31.12.2013 на выполнение работ по вывозу и размещению ТБО с объектов казарменно-жилищного фонда После возбуждения настоящего дела о банкротстве в рамках указанного договора должник направил в банк платежные поручения на общую сумму 12 364 042,56 рублей, их них: - 10.02.2015 в Банк ГПБ (АО) г. Москва от ОАО "Славянка" (Заказчик) поступило платежное поручение N4770 от 10.02.2015 на сумму 3 213 581 рублей 60 коп., с назначением платежа: оплата за вывоз ТБО КЖФ по договору N299/116160-2013 от 31.12.2013 по счету N499 от 31.10.2014 в т.ч. НДС 490 207,36 руб., филиал Московский, которое и было исполнено банком 11.02.2015 г., - 27.02.2015 года в ОАО "БАНК ВТБ" г.Москва от ОАО "Славянка" (Заказчик) поступило платежное поручение N 7799 от 27.02.2015 на сумму 3 212 844 рублей 54 коп., с назначением платежа: оплата за вывоз ТБО КЖФ по договору N299/116160-2013 от 31.12.2013 за ноябрь по счету N571 от 30.11.2014 в т.ч. НДС 490 094,93 руб., которое и было исполнено банком 02.03.2015 г., - 06.02.2015 года в Банк ГПБ (АО) г. Москва от ОАО "Славянка" (Заказчик) поступило платежное поручение N4083 от 06.02.2015 на сумму 3 090 722 рублей 17 коп., с назначением платежа: оплата за вывоз ТБО КЖФ по договору N298/116159-2013 от 31.12.2013 по счету N621 от 30.12.2014 в т.ч. НДС 471 466,09 руб., за декабрь 2014 г., которое и было исполнено банком 06.02.2015 г., - 04.02.2015 года в Банк ГПБ (АО) г.Москва от ОАО "Славянка" (Заказчик) поступило платежное поручение N3819 от 04.02.2015 на сумму 2 846 894 рублей 25 коп., с назначением платежа: оплата за вывоз ТБО КЖФ по договору N298/116159-2013 от 31.12.2013 по счету N572 от 30.11.2014 в т.ч. НДС 434 272 руб., за ноябрь 2014 г., которое и было исполнено банком 04.02.2015.

Дело о банкротстве АО "Славянка" возбуждено определением суда от 13.01.2015.

Оспариваемые платежи по указанному договору совершены (списано по счета) 04.02.2015, 06.02.2015, 11.02.2015, 02.03.2015, то есть в период подозрительности, предусмотренный пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно пункту 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве установлено, что сделка, указанная в пункте 1 поименованной статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно пункту 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" применяя перечень условий, когда имеет место оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, приведенный в абзацах втором - пятом пункта 1 указанной статьи, судам следует иметь в виду, что для признания наличия такого предпочтения достаточно хотя бы одного из этих условий. Кроме того, поскольку данный перечень является открытым, предпочтение может иметь место и в иных случаях, кроме содержащихся в этом перечне.

Согласно пункту 11 названного Постановления, если сделка с предпочтением была совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", в связи с чем, наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Абзацем 5 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве установлено, что сделка может быть признана недействительной, если такая сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Соответственно, оспариваемый платеж был направлен на удовлетворение требований ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ", возникших до 13.01.2015 и подлежавших по смыслу статьи 5 Закона о банкротстве включению в реестр требований кредиторов должника в составе требований третьей очереди реестра требований кредиторов должника. Суд полагает, что оплата по договору с просрочкой платежа при наличии у должника неисполненных обязательств перед иными кредиторами, возникшими ранее обязательств перед заинтересованным лицом, не может относиться к типам сделок совершенных в обычной хозяйственной деятельности.

Реестром требований кредиторов подтверждается, что к должнику в установленный Законом о банкротстве срок предъявлены требования кредиторов первой, второй очереди и кредиторов третьей очереди (размер и основания содержатся в реестре), по обязательствам (с 2011 года), возникшим ранее обязательств перед заинтересованным лицом.

На момент совершения оспариваемых платежей у должника АО "Славянка" имелись неисполненные обязательства, относящиеся к первой, второй и третьей очереди реестра, тогда как обязательств должника, на прекращение которых был направлен спорный платеж, возникли до возбуждения дела о банкротстве и относились к третьей очереди, подлежали установлению в реестре и удовлетворению в порядке очередности, установленной статьей 134 Закона о банкротстве (после удовлетворения требований кредиторов первой, второй очереди и в равной пропорции с кредиторами третьей очереди).

На момент разрешения обособленного спора кредиторы первой и второй очереди, а равно кредиторы, включенные в третью очередь, не получили удовлетворение в соответствующем размере и доказательств достаточности у должника средств для погашения такой задолженности не представлено.

Данное обстоятельство однозначно свидетельствует о предпочтительности удовлетворения требований заинтересованного лица перед требованиями иных кредиторов, в частности первой и второй очередности удовлетворения.

Как следует из материалов дела, сумма спорных платежей действительно не превышает 1 % от стоимости активов должника. Однако, судом установлено и материалами дела подтверждено, что оспариваемый платеж совершен за пределами обычной хозяйственной деятельности должника.

В подпункте 2 пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ N 63 банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента) указано в качестве самостоятельного вида сделок, подлежащих оспариванию по основаниям, предусмотренным главой III.1 Закона о банкротстве. Аналогичное положение предусмотрено подпунктом 2 пункта 2 Постановления Пленума ВАС РФ N 63 в отношении списания банком в безакцептном порядке денежных средств со счета клиента-должника в счет погашения задолженности клиента перед банком или перед другими лицами, в том числе на основании представленного взыскателем в банк исполнительного листа.

В соответствии с абзацем 4 пункта 14 Постановления Пленума ВАС РФ N 63 не могут быть, по общему правилу, отнесены сделкам, совершенным в обычной хозяйственной деятельности, платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

Положение абзаца 4 пункта 14 Постановления Пленума ВАС РФ N 63 о невозможности отнесения платежа со значительной просрочкой к сделкам, совершенным в обычной хозяйственной деятельности, является дополнительной гарантией прав кредиторов должник.

В связи с вышеизложенным, не имеет правового значения то обстоятельство, что общая сумма платежей не превышает один процент стоимости активов АО "Славянка", определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период и не является достаточным основанием для применения к оспариваемым сделкам п.2 ст.61.4 Закона о банкротстве. Указанные сделки могут быть оспорены на основании ст.61.3 независимо от размера списанной со счета должника в пользу ответчика денежной суммы.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что оспариваемое арбитражным управляющим списание денежных средств произведено с нарушением установленной Законом о банкротстве очередности и привело к предпочтительному удовлетворению требований одного кредитора перед другими

Удовлетворение требований отдельного кредитора, относящихся к одной очереди, также является недопустимым, так как в указанном случае нарушается принцип пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 15 Постановления N 63, пункт 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве распространяется на сделки по исполнению обязательств, которые были совершены непосредственно после заключения договора (в частности, на сделки розничной купли-продажи).

Оспариваемые платежи производились со значительной просрочкой в течение определенного временного периода после оказания услуг в нарушение положений заключенного договора, в связи с чем, в рассматриваемом случае отсутствует признак одномоментности спорных сделок.

На момент совершения оспариваемого платежа у должника АО "Славянка" имелись неисполненные обязательства, относящиеся к первой, второй и третьей очереди реестра, тогда как обязательств должника, на прекращение которых был направлен спорный платеж, возникли до возбуждения дела о банкротстве и относились к третьей очереди, подлежали установлению в реестре и удовлетворению в порядке очередности, установленной статьей 134 Закона о банкротстве (после удовлетворения требований кредиторов первой, второй очереди и в равной пропорции с кредиторами третьей очереди).

На момент разрешения обособленного спора кредиторы первой и второй очереди, а равно кредиторы, включенные в третью очередь, не получили удовлетворение в соответствующем размере и доказательств достаточности у должника средств для погашения такой задолженности не представлено.

Данное обстоятельство однозначно свидетельствует о предпочтительности удовлетворения требований заинтересованного лица перед требованиями иных кредиторов, в частности первой и второй очередности удовлетворения.

Судебная коллегия не соглашается с выводом суда о том, что в рассматриваемом случае сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности.

В настоящем случае пункт 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве не подлежит применению при рассмотрении настоящего обособленного спора.

В связи с чем, обжалуемое определение подлежит отмене, а заявление конкурсного управляющего АО "Славянка" о признании недействительной сделки по перечислению денежных средств АО "Славянка" в пользу ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" в размере 12 364 042,56 рублей по платежным поручениям N 3819 от 04.02.2015, N 4083 от 06.02.2015, N 7799 от 27.02.2015, N 4770 от 10.02.2015 и о применении последствий их недействительности.

Согласно ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением последствий ее недействительности, что выражается в применении двусторонней реституции.

В силу п. 1 ст. 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а 6 также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с настоящей главой, подлежит возврату в конкурсную массу.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.08.2017 делу N А40-209505/14 отменить.

Признать недействительной сделку по перечислению денежных средств с расчетного счета АО "Славянка" в пользу ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" (ИНН 5010034449) в размере 12 364 042,56 рублей по платежным поручениям N 3819 от 04.02.2015, N 4083 от 06.02.2015, N7799 от 27.02.2015, N 4770 от 10.02.2015.

Применить последствия недействительности сделки - обязать ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" (ИНН 5010034449) возвратить в конкурсную массу АО "Славянка" денежные средства в сумме 12 364 042,56 рублей.

Восстановить задолженность АО "Славянка" перед ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" в размере 12 364 042,56 рублей.

Взыскать с ООО "ЭЛЬ ЭНД ТИ" в пользу АО "Славянка" расходы по уплате госпошлины в размере 6.000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.М. Клеандров

Судьи

С.А. Назарова П.А. Порывкин