Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 января 2018 г. N 09АП-57653/17

г. Москва

12 января 2018 г.

Дело N А40-209505/14

Резолютивная часть постановления объявлена 11.01.2018.

Полный текст постановления изготовлен 12.01.2018.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей Т.Б. Красновой, П.А. Порывкина,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Чадамба,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

МУП "Уссурийск-водоканал" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.10.2017 по делу N А40-209505/14, вынесенное судьей Ж.Ц. Бальжинимаевой, о признании недействительной сделки должника и МУП "Уссурийск-водоканал" в размере 50 401 348, 65 руб. в деле о банкротстве АО "Славянка"

при участии в судебном заседании:

от Воробьева А.В. - Евстигнеев О.Ю. дов. от 02.11.2016

от ООО "Пауэр Билдинг" - Евстигнеев О.Ю. дов. от 28.07.2017

от ООО "СоюзСтройКомплектация" - Евстигнеев О.Ю. дов. от 06.04.2017

от ООО "Ремотделка" - Евстигнеев О.Ю. дов. от 14.03.2017

от конкурсного управляющего АО "Славянка" - Ерошкина Н.М. дов. от 25.01.2017

от МУП "Уссурийск-водоканал" - Березина Т.О. дов. от 15.11.2017

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 17.06.2016 АО "Славянка" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Прилепин Н.Е.

Определением суда от 21.07.2016 Прилепин Н.Е. утвержден конкурсным управляющим должника.

Конкурсный управляющий должника обратился в суд с заявлением о признании недействительной сделки должника с МУП "Уссурийск-водоканал" на сумму 50 401 348, 65 руб.

Определением суда от 04.10.2017 заявление конкурсного управляющего должника удовлетворено.

МУП "Уссурийск-водоканал" не согласилось с определением суда, обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить, отказать конкурсному управляющему в удовлетворении заявления.

Конкурсным управляющим представлены письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых он просит определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель МУП "Уссурийск-водоканал" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил отменить определение суда.

Представитель конкурсного управляющего должника возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель конкурсных кредиторов возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Из материалов дела следует, что в отсутствие заключенных договоров между МУП "Уссурийск-водоканал "Уссурийского городского округа" (поставщик) и ОАО "Славянка" (абонент) на отпуск холодной питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ для нужд Министерства обороны и подведомственных Минобороны России организаций, в октябре, ноябре 2014 года МУП "Уссурийск-водоканал "Уссурийского городского округа" осуществил в адрес ОАО "Славянка" отпуск холодной питьевой воды, а также предъявил счета для оплаты на сумму 49 829 386, 87 руб. Помимо основного долга МУП "Уссурийск-водоканал "Уссурийского городского округа" начислил ОАО "Славянка" проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 2 131 891, 23 руб. за период с 19.02.2014 по 15.01.2015 за просрочку оплаты основной задолженности за период с января 2014 г.- ноябрь 2014 г.

Неисполнение со стороны ОАО "Славянка" (абонент) обязанности по добровольной оплате услуг МУП "Уссурийск-водоканал "Уссурийского городского округа" привело к формированию общей задолженности и как следствие обращение МУП "Уссурийск-водоканал "Уссурийского городского округа" за ее взысканием в Арбитражный суд Приморского края.

В результате были вынесены решения АС Приморского края о взыскании с ОАО "Славянка" (Абонент) денежных средств по данным поставкам и в последствии выданы исполнительные листы, которые были предъявлены ко взысканию по месту нахождения расчетного счета должника.

На основании инкассовых поручений денежные средства по исполнительным листам были списаны в пользу взыскателя МУП "Уссурийск-водоканал "Уссурийского городского округа" (поставщик): в размере 50 401 348, 65 руб. по исполнительным листам ФС 004311178, выд. 18.05.15, Арбитражным судом Приморского края по делу N А51-610/2015 от 03.04.15 (013-021), ФС 004311311, выд. 22.05.15, Арбитражным судом Приморского края по делу N А51-12670/2014 от 30.01.2015 (002-012).

Таким образом, в период с 26.05.2015 по 10.06.2015 с расчетных счетов ОАО "Славянка", открытых в кредитных учреждениях города Москвы, во исполнение исполнительных документов АС г. Москвы были списаны денежные средства по погашению задолженности, вытекающей из сделок - поставка (без договоров) холодной питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ для нужд Министерства обороны и подведомственных Минобороны России организаций.

Конкурсный управляющий оспорил сделку по основаниям, предусмотренным п. 1 и 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Согласно абзацу 5 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 3 статьи 61.1 Закона о банкротстве правила главы III. 1 данного Закона применяются к оспариванию действий, направленных на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Таможенного союза и (или) законодательством Российской Федерации о таможенном деле, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации. К действиям, совершенным во исполнение судебных актов или правовых актов иных органов государственной власти, также применяются правила, предусмотренные настоящей главой.

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что по правилам III. 1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться: - действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.); - банковские операции, в том числе списание банком денежных средств со счета клиента банка в счет погашения задолженности клиента перед банком или другими лицами (как безакцептное, так и на основании распоряжения клиента).

Согласно подпункту 2 пункта 2 указанного постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности банкротстве)" по правилам главы III.1 Закона о банкротстве (в том числе на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве) могут быть признаны недействительными сделки, совершенные не должником, а другими лицами за счет должника, в частности, списание банком в безакцептном порядке денежных средств со счета клиента-должника в счет погашения задолженности клиента перед банком или перед другими лицами, в том числе на основании представленного взыскателем в банк исполнительного листа. Таким образом, при наличии признаков, предусмотренных главой III.1 Закона о банкротстве, вышеуказанная сделка, банковская операция, может быть признана недействительной по предусмотренным данным законом основаниям.

Согласно пункту 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана судом или арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, при наличии одного из условий, предусмотренных данным пунктом.

Для признания сделки недействительной по основанию, предусмотренному абзацем 5 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве, при условии, что сделка быта совершена в период, предусмотренный пунктом 2 статьи 61.3 данного закона достаточно доказать следующие обстоятельства: оспариваемая сделка совершена в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве; при расчете с кредиторами в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве, требование стороны по оспариваемой сделке не подлежало преимущественному удовлетворению; на момент совершения оспариваемой сделки существовали требования иных кредиторов.

Дело о несостоятельности (банкротстве) АО "Славянка" было возбуждено 13.01.2015.

Списание денежных средств со счета АО "Славянка" на сумму 50 401 348, 65 рублей по исполнительным листам ФС 004311178, выд. 18.05.15, Арбитражным судом Приморского края по делу N А51-610/2015 от 03.04.15 (013-021), ФС 004311311, выд. 22.05.15, Арбитражным судом Приморского края по делу N А51-12670/2014 от 30.01.2015 г. (002-012) было осуществлено по платежным поручениям N 3611 от 26.05.2015 в размере 3 157 085,19 рублей и N 3612 от 10.06.2015 в размере 47 244 263, 46 руб. т.е. после возбуждения дела о банкротстве.

На день перечисления денежных средств по исполнительному листу у должника имелись неисполненные обязательства перед кредиторами, чьи требования включены в составе третьей очереди реестра, в том числе:

определением суда по настоящему делу от 18.06.2015 включено в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди требование МУП КХ "Водоканал" в размере в размере 7.316.287, 34 руб. (основной долг), в размере 1.253.663,24 руб. (проценты за пользование чужими денежными средствами), подтвержденной вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Калининградской области от 26.05.2014 по делу А21-333/2014.

определением суда по настоящему делу от 27.10.2015 включено в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди требование ООО "Премьер-Сервис" в размере 45.182.993,16 руб. (основной долг), в размере 2.982.852,85 руб. (проценты), подтвержденное вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Калининградской области от 09.02.2015 по делу N А21-10027/2014, от 18.02.2015 г. по делу N А21-10032/2014, от 09.02.2015 по делу N А21-10096/2014, от

11.02.2015 г. по делу N А21-10045/2014, от 09.02.2015 г. по делу N А21-10098/2014, от 18.02.2015 по делу N А21-10097/2014, от 16.04.2015 по делу N А21-10065/2015.

В соответствии со статьями 67, 16 Закона о банкротстве временным управляющим сформирован реестр требований кредиторов АО "Славянка", согласно которому включены требования кредиторов второй очереди на общую сумму 2.240.177,84 руб., требования кредиторов третьей очереди на общую сумму 10.363.571.549, 15 руб., срок исполнения обязательств, в отношении которых, наступил как на момент осуществления перечисления денежных средств по исполнительному листу, так и ранее, что подтверждено представленным в материалы дела конкурсным управляющим реестром требований кредиторов должника.

В соответствии с пунктом 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных п. 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Таким образом, факт оказания отдельному кредитору большего предпочтения в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) подтверждается материалами дела, а оспариваемая сделка имеет признаки предпочтительности, предусмотренные абзацем 5 пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Положение пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве не подлежит применению к сделке по списанию денежных средств со счета должника по исполнительному листу.

В соответствии с абзацем 4 пункта 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" при определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

Согласно статьи 68 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ (ред. от "Об исполнительном производстве" (с изм. и доп., вступ. в силу с взыскание с должника денежных средств по исполнительному листу является мерой принудительного исполнения. В соответствии с частью 2 статьи 70 Закона об исполнительном производстве перечисление денежных средств со счетов должника производится на основании исполнительного документа или постановления судебного пристава-исполнителя.

Списание со счета должника денежных средства по исполнительному листу не является сделкой, совершенной в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, так как списание денежных средств со счета производится банком не по распоряжению клиента (должника), а осуществляется в безакцептном порядке на основании исполнительного листа, направленного к счету взыскателем, либо постановления судебного пристава-исполнителя.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об обоснованности заявления конкурсного управляющего должника. Судебная защита нарушенных гражданских прав гарантируется в пределах срока исковой давности (статья 195 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Представителем заинтересованного лица по сделке в суде первой инстанции письменно заявлено о пропуске конкурсным управляющим срока исковой давности.

В соответствии со статьей 181 Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей на дату подписания оспариваемой сделки) срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года; течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки. Срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год; течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания оспариваемой сделки недействительной.

Применительно к оспариванию сделок должника в деле о банкротстве следует учитывать пункт 1 статьи 61.9 Закона о банкротстве, в соответствии с которым заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, при этом срок исковой давности исчисляется с момента, когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда города Москвы от 17.06.2016 (дата объявления резолютивной части 16.06.2016) АО "Славянка" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Прилепин Н.Е.

Определением суда от 21.07.2016 (дата объявления резолютивной части 19.07.2016) конкурсным управляющим должника утвержден Прилепин Н.Е.

Заявление о признании оспариваемой сделки недействительной подано в арбитражный суд конкурсным управляющим должника 05.06.2017, то есть в пределах годичного срока исковой давности.

Таким образом, судом первой инстанции правильно установлено, что установленный частью 2 статьи 181 Гражданского кодекса Российской Федерации годичный срок исковой давности для признания оспоримой сделки недействительной в данном случае не пропущен.

Выводы суда первой инстанции соответствуют представленным в материалы дела доказательствам. Нормы материального и процессуального права судом не нарушены.

Оснований для отмены определения суда нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.10.2017 по делу N А40-209505/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу МУП "Уссурийск-водоканал"- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С.Сафронова

Судьи

Т.Б. Краснова П.А. Порывкин