Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 апреля 2021 г. N 09АП-5916/21 по делу N А40-137960/2017

г. Москва

09 апреля 2021 г.

Дело N А40-137960/17

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 апреля 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.А.Комарова,

судей С.А.Назаровой, Ж.Ц.Бальжинимаевой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.12.2020 по делу N А40-137960/17 об обязании ПАО "Межтопэнергобанк" исполнить условия Контракта по реализации инвестиционного проекта от 12.04.2004 в части подписания предусмотренного п. 6.2.9 Контракта Соглашения о долевой оплате части коммунальных счетов и эксплуатационных расходов за период с 01.11.2017 по текущую дату и предусмотренного п. 4.3 Контракта (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013) Протокола распределения площадей здания, расположенного по адресу: г. Москва, Хоромный туп., д. 4, стр. 3 в редакциях АО "Корпорация "ВНИИЭМ" по делу о признании несостоятельным (банкротом) ПАО "Межтопэнергобанк"

при участии в судебном заседании:

от АО НПК ВНИИЭМ- Тарасова Н.Л. дов.от 12.01.2021

от к/у ПАО МЕЖТОПЭНЕРГОБАНК- Свиридов А.А. дов.от 23.11.2020

УСТАНОВИЛ:

Приказами Банка России от 20.07.2017 г. N ОД-2033, NОД-2034 у ПАО "МЕЖТОПЭНЕРГОБАНК" отозвана лицензия на осуществление банковских операций и назначена временная администрация Банка России по управлению ПАО "МЕЖТОПЭНЕРГОБАНК".

Решением от 21.09.2017 года (резолютивная часть объявлена 08.09.2017 г.) ПАО "МЕЖТОПЭНЕРГОБАНК" признано несостоятельным (банкротом), введено конкурсное производство сроком на один год, конкурсным управляющим утверждена государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов".

Сообщение о данном факте опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 182 от 30.09.2017.

23.10.2020 в материалы дела поступило заявление АО "Корпорация "ВНИИЭМ" (ИНН 7701944514), согласно которому оно просит обязать ПАО "Межтопэнергобанк" исполнить условия Контракта по реализации инвестиционного проекта от 12.04.2004 в части подписания предусмотренного п. 6.2.9 Контракта Соглашения о долевой оплате части коммунальных счетов и эксплуатационных расходов за период с 01.11.2017 по текущую дату и предусмотренного п. 4.3 Контракта (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013) Протокола распределения площадей здания, расположенного по адресу: г. Москва, Хоромный туп. д. 4. стр. 3 в редакциях АО "Корпорация "ВНИИЭМ).

Представитель АО "Корпорация "ВНИИЭМ" заявление поддержал, представил дополнительные доказательства.

Возражений от конкурсного управляющего ПАО "МЕЖТОПЭНЕРГОБАНК" относительно рассмотрения поступившего заявления в деле о банкротстве в материалы дела не поступало.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 22.12.2020 г. заявление АО "Корпорация "ВНИИЭМ" удовлетворено.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий должника ГК "АСВ" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 22.12.2020 г. отменить, принять новый судебный акт.

Из материалов дела следует, что между АО "Корпорация "ВНИИЭМ" (Заявитель, Владелец), являющийся правопреемником Федерального государственного унитарного предприятия "Научно-производственное предприятие - Всероссийский научно-исследовательский институт электромеханики с заводом имени А.Г. Иосифьяна" (ФГУП "НПП ВНИИЭМ"), и ПАО "Межтопэнергобанк" (Должник, Инвестор) заключен Контракт по реализации инвестиционного проекта от 12.04.2004, предметом которого, согласно п. 2.1 Контракта, является реализация инвестиционного проекта по реконструкции и вводу в эксплуатацию нежилого здания по адресу: г. Москва, Хоромный туп., д. 4, стр. 3 (далее - Объект).

Объект передан в собственность Владельца, о чем указано в п. 4.1 Контракта (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013).

В соответствии с пунктами 4.2, 4.2.1 и 4.2.2 (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013) после исполнения Инвестором своих обязательств по Контракту по проведению реконструкции объекта, вводу его в эксплуатацию в порядке, установленном действующим законодательством, и подписания сторонами акта о результатах реализации инвестиционного проекта осуществляется распределение прав собственности на Объект, в соответствии с которым: в собственность Инвестора передается 69,73% общей площади Объекта; сохраняется за Владельцем 30,27 % общей площади Объекта.

Контрактом, кроме обязательства по вводу Объекта в эксплуатацию, исполненного Инвестором 23.12.2015, предусмотрено последовательное исполнение Инвестором следующих обязательств:

1. Пунктом 6.2.9 Контракта предусмотрена обязанность Инвестора подписать с Владельцем соглашение о долевой оплате части коммунальных счетов за Объект (отопление, горячее и холодное водоснабжение, канализация) и эксплуатационные расходы (содержание мест общего пользования, прилегающей территории, вывоз мусора и т.п.) (далее - Соглашение о долевой оплате расходов за Объект), устанавливающее обязанность Инвестора возместить АО "Корпорация "ВНИИЭМ" вышеназванные расходы пропорционально доле в Контракте.

2. В соответствии с п. 4.3 Контракта в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013 на Инвестора возложена обязанность подписать Протокол распределения площадей Объекта, содержащий характеристики конкретных помещений, подлежащих распределению между сторонами Контракта после завершения реконструкции и получения документов бюро технической инвентаризации на Объект, а также внесения сведений об Объекте в единый государственный реестр недвижимости.

3. В соответствии с п. 4.2.3 Контракта (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013) между Инвестором и Владельцем по окончании работ по реконструкции и вводу Объекта в эксплуатацию должно быть подписано дополнительное соглашение к Контракту о порядке оформления прав на Объект.

4. Согласно положениям пп. 4.3, 4.5 Контракта (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013) после реконструкции Объекта, распределения помещений между сторонами в соответствии с Протоколом распределения площадей Объекта и оформления на Объект имущественных прав Инвестор и Владелец должны определить порядок использования земельного участка с кадастровым N 77:01:0001084:119, находящегося под Объектом, расположенного по адресу: г. Москва, Хоромный туп., вл. 4., стр. 3 (далее - Земельный участок под Объектом) в дополнительном соглашении к Контракту.

5. В соответствии с п. 5.3 Контракта в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013 после подписания указанных выше документов Инвестор обязан подписать акт о результатах реализации инвестиционного проекта.

Однако, как указал заявитель, должник длительное время уклоняется от подписания Соглашения о долевой оплате расходов за Объект и протокола распределения площадей Объекта, что препятствует дальнейшей реализации Контракта и его завершению.

Предусмотренное п. 6.2.9 Контракта Соглашение о долевой оплате расходов за Объект за период с 01.11.2017 было направлено АО "Корпорация "ВНИИЭМ" на подпись в ПАО "Межтопэнергобанк" 10.12.2019 с письмом от 10.12.2019 исх. N АС-72/9915/В.

В письме от 15.07.2020 исх. N 78к/65351, направленном спустя 7 месяцев с даты получения Соглашения о долевой оплате расходов за Объект с письмом от 10.12.2019 исх. N АС-72/9915/В, Инвестор сообщил об отказе от его подписания, в качестве причины указав сведения о том, что Инвестором ранее была согласована итоговая сумма (464,2 млн. руб.) расходов Инвестора на реконструкцию Объекта, которая была подтверждена АО "Корпорация "ВНИИЭМ".

Из материалов дела следует, что данные сведения не соответствуют действительности, учитывая нижеследующее.

В подписанном Инвестором в лице представителя конкурсного управляющего Боева И.В. "Реестре фактических сумм инвестиций, осуществленных ПАО "Межтопэнергобанк", согласованном АО "Корпорация "ВНИИЭМ" по Контракту по реализации инвестиционного проекта от 12.04.2004 г." от 22.05.2020 указана итоговая сумма расходов Инвестора в размере 376 445 009,84 руб., согласованная главным бухгалтером АО "Корпорация "ВНИИЭМ" 22.05.2020.

Кроме того, расходы на содержание Объекта не включены в График финансирования инвестиционного проекта (Приложение 2 к Дополнительному соглашению N 2 от 26.08.2011), поскольку в соответствии с п. 6.2.9 Контракта оплата расходов на содержание Объекта осуществляется в соответствии с Соглашением о долевой оплате расходов за Объект.

Таким образом, суд пришел к выводу, что изложенные обстоятельства свидетельствуют о необоснованном уклонении Инвестора от подписания Соглашения о долевой оплате расходов за Объект, направленного АО "Корпорация "ВНИИЭМ" с письмом от 10.12.2019 исх. N АС-72/9915/В.

Предусмотренный п. 4.3 Контракта в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013 Протокол распределения площадей Объекта, содержащий характеристики конкретных помещений, подлежащих распределению между сторонами Контракта, с приложением, в том числе, документов БТИ на Объект, был направлен на подпись в ПАО "Межтопэнергобанк" с письмом от 10.12.2019 исх. N АС-72/9915/В.

Спустя три месяца с даты передачи Инвестору письма от 10.12.2019 исх. N АС-72/9915/В Владельцем получено письмо ПАО "Межтопэнергобанк" от 18.03.2020 исх. N 78-07 исх.-72552, в котором в качестве причины отказа от подписания Протокола распределения площадей Объекта Инвестор указал на необходимость включения в Протокол распределения площадей Объекта условия о порядке использования земельного участка под Объектом, что противоречит условиям Контракта ввиду нижеследующего.

В соответствии с п. 4.3 Контракта в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013, Протокол распределения площадей Объекта, содержащий характеристики конкретных помещений, подлежащих распределению между сторонами Контракта должен быть подписан сторонами после завершения реконструкции и получения документов бюро технической инвентаризации на Объект, а также внесения сведений об Объекте в единый государственный реестр недвижимости.

Согласно положениям пп. 4.3, 4.5 Контракта в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013 порядок использования Земельного участка под Объектом определяется сторонами в дополнительном соглашении к Контракту после реконструкции Объекта, распределения помещений между сторонами в соответствии с Протоколом распределения площадей Объекта и оформления на Объект имущественных прав.

Таким образом, пунктом 4.3 Контракта в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013 установлено, что Протокол распределения площадей Объекта является документом, устанавливающим состав конкретных помещений, подлежащих распределению между сторонами Контракта с характеристиками, указанными в документах БТИ, который не регулирует вопросы, связанные с Земельным участком по Объектом, порядок использования которого в соответствии с п. 4.5 Контракта (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013) определяется сторонами в дополнительном соглашении после подписания Протокола распределения площадей Объекта и оформления на Объект имущественных прав.

Из содержания пп. 4.3, 4.5 Контракта следует, что обязанность сторон подписать Протокол распределения площадей Объекта, не являющийся документом, определяющим права на Земельный участок под Объектом, наступает до оформления имущественных прав и определения дополнительным соглашением порядка использования Земельного участка под Объектом.

Указанные доводы АО "Корпорация "ВНИИЭМ" сообщило ПАО "Межтопэнергобанк" в письме от 25.05.2020 исх. N ЛМ-73/2752, ответ на которое не получен.

В письме от 22.05.2020 исх. N 78-07исх-121190 Инвестор повторно потребовал внести в Протокол распределения площадей Объекта условие о порядке использования Земельного участка под Объектом, что, как было указано выше, противоречит пп. 4.3, 4.5 Контракта в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013.

Кроме того, в письме от 22.05.2020 исх. N 78-07исх-121190 Инвестор потребовал подписать Протокол распределения площадей Объекта одновременно с Актом о результатах реализации инвестиционного проекта, что противоречит условиям Контракта.

Так, пунктами 6.2.9 Контракта, а также пп. 4.2.3, 4.3, 4.5, 5.3 Контракта в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013 предусмотрено, что основания для подписания Акта о результатах реализации инвестиционного проекта возникают после последовательного исполнения сторонами обязательств по подписанию Соглашения о долевой оплате расходов на Объект, Протокола распределения площадей Объекта, дополнительных соглашений к Контракту о порядке оформления прав на Объект и порядке использования Земельного участка под Объектом.

Таким образом, условиями Контракта не предусмотрено подписание Протокола распределения площадей Объекта одновременно с Актом о результатах реализации инвестиционного проекта при отсутствии подписанных сторонами Соглашения о долевой оплате расходов за Объект и дополнительных соглашений к Контракту о порядке оформления прав на Объект и порядке использования Земельного участка под Объектом, о чем АО "Корпорация "ВНИИЭМ" сообщило ПАО "Межтопэнергобанк" в письме от 22.06.2020 исх. N ЛМ-100/3354/х с указанием на несоответствие условиям Контракта документов, полученных с письмом от 22.05.2020 исх. N 78- 07исх-121190, и требованиями в течение пяти рабочих дней с даты получения данного письма подписать Соглашение о долевой оплате расходов за Объект и Протокол распределения площадей Объекта, направленных АО "Корпорация "ВНИИЭМ" с письмами от 10.12.2019 исх. N АС72/9915/В и от 25.05.2020 исх. N ЛМ-73/2752/х.

Однако в ответ на письмо АО "Корпорация "ВНИИЭМ" от 22.06.2020 исх. N ЛМ-100/3354/х было получено письмо ПАО "Межтопэнергобанк" от 15.07.2020 исх. N 78к/65351, содержащее отказ от подписания Протокола распределения площадей Объекта и Соглашения о долевой оплате расходов за Объект.

Неисполнение ПАО "Межтопэнергобанк" обязательств по подписанию Соглашения о долевой оплате расходов за Объект и Протокола распределения площадей Объекта препятствуют дальнейшей реализации Контракта, пп. 4.2.3, 4.3, 4.5, 5.3 которого в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013 предусмотрено после подписания Протокола и Соглашения о долевой оплате расходов за Объект последовательное заключение сторонами дополнительного соглашения о порядке оформления прав на Объект, осуществление оформления имущественных прав на Объект и заключение дополнительного соглашения, определяющего порядок использования Земельного участка под Объектом, после чего стороны подписывают Акт о результатах реализации инвестиционного проекта.

В соответствии с п. 5.3 Контракта в редакции Дополнительного соглашения N 5 от 17.08.2015 срок подписания Акта о результатах реализации инвестиционного проекта установлен 31.12.2015.

Нарушение указанного срока произошло по вине ПАО "Межтопэнергобанк", которая установлена вступившим в законную силу Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2020 по Делу N А40-137960/17-129-171 Б, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2020 и Постановлением Арбитражного суда Московского округа (резолютивная часть от 05.10.2020), вынесенным по обособленному спору в рамках указанного дела о несостоятельности (банкротстве), в котором участвовали ПАО "Межтопэнергобанк" и АО "Корпорация "ВНИИЭМ".

В ходе судебного разбирательства по указанному обособленному спору по Делу N А40- 137960/17-129-171 Б АО "Корпорация "ВНИИЭМ" в материалы дела были представлены пояснения от 15.05.2020 исх. N НТ-100/2608/х, в которых было указано, что письма Владельца от 18.12.2017 исх. N ЛМ-4391/х, от 10.01.2018 исх. N ЛМ-24/х, от 07.02.2018 исх. N ЛМ-581/х, от 11.05.2018 исх. N ЛМ-2286/х, от 26.06.2018 исх. N ЛМ-4793/В, от 10.12.2019 исх. N АС-72/9915/В свидетельствуют о том, что Владелец в соответствии с условиями Контракта направлял Инвестору предложения по совместному использованию помещений, подписанные Владельцем Протокол распределения площадей Объекта и Соглашение о долевой оплате, а также обоснования соответствия содержания Протокола распределения площадей Объекта условиям Контракта.

Однако Инвестор по настоящее время уклоняется от подписания Протокола распределения площадей Объекта и Соглашения о долевой оплате, направляя в письмах от 18.04.2018 исх. N 20- 12исх-92551, от 21.05.2018 исх. N 20-12исх-117823, от 18.03.2020 исх. N 78-07 исх.-72552 замечания, противоречащие условиям Контракта.

Оценив представленные АО "Корпорация "ВНИИЭМ" вышеназванные доказательства, Арбитражный суд города Москвы по Делу N А40-137960/17-129-171 Б вынес Определение от 09.06.2020, которым установил факты ненадлежащего исполнения ПАО "Межтопэнергобанк" своих обязательств по Контракту, в том числе, по подписанию Протокола распределения площадей Объекта, указав, что с 2015 года по настоящее время инвестиционный контракт не исполнен, необходимые действия, направленные на достижения конечного и определенного результата Банком не совершены.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В связи с уклонением ПАО "Межтопэнергобанк" от подписания Соглашения о долевой оплате расходов за Объект и Протокола распределения площадей Объекта, предшествующих в соответствии с условиями Контракта оформлению прав на Объект и подписанию Акта о результатах реализации инвестиционного проекта, АО "Корпорация "ВНИИЭМ", продолжая оставаться собственником всего Объекта, в полном объеме несет расходы на его содержание.

При этом Инвестор нарушает право АО "Корпорация "ВНИИЭМ" как собственника Объекта осуществлять пользование Объектом, что было зафиксировано в ходе проведения АО "Корпорация "ВНИИЭМ" 06.04.2018 проверки помещений Объекта, в результате которой было установлено, что охранные мероприятия в здании Объекта осуществляются сторонней организацией, не имеющей договора с АО "Корпорация "ВНИИЭМ"; в большей части помещений Объекта находится мебель и оргтехника, принадлежащие ПАО "Межтопэнергобанк", ранее арендовавшему помещения Объекта; имеются опечатанные помещения, доступ в которые представителям АО "Корпорация "ВНИИЭМ" закрыт.

Об указанных фактах, препятствующих пользованию Объектом, АО "Корпорация "ВНИИЭМ" уведомило ПАО "Межтопэнергобанк" письмом от 24.04.2018 исх. N ЛМ-2031/х.

В ходе повторной проверки, проведенной 28.04.2018, было установлено, что в помещениях Объекта продолжает находиться имущество ПАО "Межтопэнергобанк", в связи с чем АО "Корпорация "ВНИИЭМ" направило в ПАО "Межтопэнергобанк" письмо от 11.05.2018 исх. N ЛМ2289/х с требованием уплатить возмещение в соответствии с п. 2 ст. 1105 Гражданского кодекса РФ.

Однако до настоящего времени ПАО "Межтопэнергобанк" меры по освобождению помещений Объекта и предоставлению доступа к помещениям Объекта не приняты.

14.07.2020 АО "Корпорация "ВНИИЭМ" в адрес Инвестора по почте была направлена претензия от 13.07.2020 исх. N ЛМ-72/3761/х, которая согласно данным с сайта АО Почта России получена Инвестором 18.07.2020, что подтверждается п. 11 списка N 6 внутренних почтовых отправлений от 14.07.2020 и отчетом об отслеживании.

В письме Инвестора от 10.08.2020 исх. N 78-07 исх-203692, полученном в ответ на претензию АО "Корпорация "ВНИИЭМ" от 13.07.2020 исх. N ЛМ-72/3761/х, содержится отказ от удовлетворения ее требований, в связи с чем АО "Корпорация "ВНИИЭМ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с настоящим Заявлением.

В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Согласно ст. 310 Гражданского кодекса РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Возражения со стороны ПАО "Межтопэнергобанк" в лице ГК "АСВ" отсутствуют в материалах дела.

Исходя их изложенного, суд первой инстанции обязал ПАО "Межтопэнергобанк" исполнить условия Контракта по реализации инвестиционного проекта от 12.04.2004 в части подписания предусмотренного п. 6.2.9 Контракта Соглашения о долевой оплате части коммунальных счетов и эксплуатационных расходов за период с 01.11.2017 по текущую дату и предусмотренного п. 4.3 Контракта (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013) Протокола распределения площадей здания, расположенного по адресу: г. Москва, Хоромный туп., д. 4, стр. 3 в редакциях АО "Корпорация "ВНИИЭМ".

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как правильно установлено Определением, ПАО "Межтопэнергобанк" было надлежащим образом извещено о месте, времени и дате судебного заседания, однако возражений относительно требований Заявления представитель конкурсного управляющего в суд первой инстанции не представил.

Заявление АО "Корпорация "ВНИИЭМ" правомерно принято к рассмотрению и рассмотрено Арбитражным судом города Москвы в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ПАО "Межтопэнергобанк" N А40-137960/17-129-171Б, учитывая нижеследующее.

В соответствии с п. 1.1, 2.1, 6.2.4 Контракта по реализации инвестиционного проекта от 12.04.2004 (далее - Контракт, Приложение 1 к Заявлению), заключенного между ФГУП "НПП ВНИИЭМ" правопредшественником АО "Корпорация "ВНИИЭМ" (Заявитель, Владелец) и ПАО "Межтопэнергобанк" (Должник, Инвестор), ПАО "Межтопэнергобанк" привлекло для реконструкции инвестиционный взнос Владельца, которым являлось нежилое здание по адресу: г. Москва, Хоромный туп. д. 4, стр. 3 (далее - Объект), изначально находившееся в федеральной собственности, следовательно, в соответствии с подпунктом 1 п. 1 ст. 201.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" ПАО "Межтопэнергобанк" является застройщиком и к нему применяются нормы параграфа 7 данного Федерального закона.

В соответствии с подпунктом 5 п. 1 ст. 201.8 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в отношении застройщика, в ходе проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, только в рамках дела о банкротстве с соблюдением установленного настоящей статьей порядка подлежат предъявлению и рассмотрению, в том числе, требования других лиц к застройщику о передаче недвижимого имущества во исполнение обязательства передать его в собственность, в хозяйственное ведение в оперативное управление или в пользование.

Контрактом предусмотрено до подписания Акта о результатах реализации инвестиционного последовательное исполнение Инвестором следующих обязательств:

- в соответствии с п. 6.2.9 Контракта Инвестор после подписания Контакта обязан был подписать с Владельцем соглашение о долевой оплате части коммунальных счетов за Объект (отопление, горячее и холодное водоснабжение, канализация) и эксплуатационные расходы (содержание мест общего пользования, прилегающей территории, вывоз мусора и т.п.) (далее - Соглашение о долевой оплате расходов за Объект), устанавливающее обязанность Инвестора возместить АО "Корпорация "ВНИИЭМ" вышеназванные расходы пропорционально доле в Контракте;

- в соответствии с п. 4.3 Контракта в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013 на Инвестора возложена обязанность подписать Протокол распределения площадей Объекта, содержащий характеристики конкретных помещений, подлежащих распределению между сторонами Контракта после завершения реконструкции и получения документов Бюро технической инвентаризации на Объект, а также внесения сведений об Объекте в единый государственный реестр недвижимости;

- в соответствии с п. 4.2.3 Контракта (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013) между Инвестором I Владельцем по окончании работ по реконструкции и вводу Объекта в эксплуатацию должно быть подписано дополнительное соглашение к Контракту о порядке оформления прав на Объект.

- Согласно положениям пп. 4.3, 4.5 Контракта (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013) после реконструкции Объекта, распределения помещений между Сторонами в соответствии с Протоколом распределения площадей Объекта и оформления на Объект имущественных прав Инвестор и Владелец должны определить порядок использования земельного участка с кадастровым N 77:01:0001084:119, находящегося под объектом, расположенного по адресу: г. Москва, Хоромный туп., вл. 4., стр. 3 (далее - Земельный участок под Объектом) в дополнительном соглашении к Контракту

В соответствии с п. 5.3 Контракта в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013 после подписания указанных выше документов Инвестор обязан подписать Акт о результатах реализации инвестиционного проекта.

Однако ПАО "Межтопэнергобанк" уклонился от подписания Соглашения о долевой оплате расходов за Объект и Протокола распределения площадей Объекта (что установлено вступившим в законную силу Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2020 по Делу N А40-137960/17-129 -171 Б), вследствие чего создалась невозможность дальнейшей реализации Кот тракта, которая в соответствии с его условиями завершается передачей АО "Корпорация "ВНИИЭМ" в собственность части помещений Объекта пропорционально его доле в Контракте.

В связи с этим АО "Корпорация "ВНИИЭМ" в Арбитражный суд города Москвы в рамках Дела N А40-137960/17-129-171Б о несостоятельности (банкротстве) ПАО "Межтопэнергобанк" было подано заявление об обязании ПАО "Межтопэнергобанк" исполнить условия Контракта о подписании вышеназванных документов в редакциях АО "Корпорация "ВНИИЭМ" с целью завершения Контракта разделом помещений Объекта и их передачей в долевую собственность согласно условиям Контракта.

Таким образом, требования, содержащиеся в Заявлении АО "Корпорация "ВНИИЭМ", являются требованиями о понуждении к исполнению обязательства в натуре, направленными на раздел созданного имущества и его частичную передачу АО "Корпорация "ВНИИЭМ" во исполнение условий Контракта, которые в соответствии с подпунктом 5 п. 1 ст. 201.8 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" подлежат предъявлению и рассмотрению только в рамках дела о банкротстве.

Из содержания п. 1 ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что требования, содержащиеся в Заявлении АО "Корпорация "ВНИИЭМ", не включены в состав требований, не подлежащих предъявлению в ходе конкурсного производства. Следовательно, суд первой инстанции законно и обоснованно рассмотрел Заявление АО "Корпорация "ВНИИЭМ" в рамках Дела N А40-137960/17-129-171Б о несостоятельности (банкротстве) ПАО "Межтопэнергобанк".

Вступившим в законную силу Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.01.2021 по Делу N А40-204771/20-11-1483 об оставлении без рассмотрения искового заявления АО "Корпорация "ВНИИЭМ" с требованиями, указанными в Заявлении, установлено, что данные требования правомерно рассмотрены в рамках Дела N А40-137960/17-129-171Б о несостоятельности (банкротстве) ПАО "Межтопэнергобанк".

Указанные в п. 2 Апелляционной жалобы доводы ПАО "Межтопэнергобанк" о необоснованности требований АО "Корпорация "ВНИИЭМ" об обязании ПАО "Межтопэнергобанк" подписать Соглашение о долевой оплате расходов за Объект и Протокол распределения площадей Объекта противоречат условиям Контракта, учитывая нижеследующее.

В соответствии с условием п. 6.2.9 Контракта, содержащимся в нем на дату заключения Контракта, Инвестор после подписания Контакта обязан был подписать с Владельцем соглашение о долевой оплате части коммунальных счетов за Объект (отопление, горячее и холодное водоснабжение, канализация) и эксплуатационные расходы (содержание мест общею пользования, прилегающей территории, вывоз мусора и т.п.) (далее - Соглашение о долевой оплате расходов за Объект), устанавливающее обязанность Инвестора возместить АО "Корпорация "ВНИИЭМ" вышеназванные расходы пропорционально доле в Контракте.

Следовательно, установленная п. 6.2.9 Контракта обязанность ПАО "Межтопэнергобанк" подписать Соглашение о долевой оплате расходов за Объект и нести в соответствии с ним расходы на содержание Объекта возникла с даты заключения Контракта - до начала выполнения этапов, предусмотренных разделом 5 Контракта, в связи с чем данная обязанность не включена в раздел 5 Контракта, что указывает на ошибочность доводов подпункта 1 п. 2 Апелляционной жалобы о том, что Контрактом не установлены сроки подписания Соглашения о долевой оплате.

Учитывая изложенное, в соответствии с условиями Контракта Соглашение о долевой оплате расходов за Объект должно быть подписано ПАО "Межтопэнергобанк" до начала выполнения этапов, предусмотренных разделом 5 Контракта. Следовательно, уклонение ПАО "Межтопэнергобанк" от подписания Соглашения о долевой оплате расходов за Объект препятствует завершению реализации Контракта.

Предусмотренное п. 6.2.9 Контракта Соглашение о долевой оплате расходов за Объект за период с 01.11.2017 было направлено АО "Корпорация "ВНИИЭМ" на подпись в ПАО "Межтопэнергобанк" 10.12.2019 с письмом от 10.12.2019 исх. N АС-72/9915/В (Приложение 2 к Заявлению).

В письме от 15.07.2020 исх. N 78к/65351 (Приложение 3 к Заявлению), направленном спустя 7 месяцев с даты получения Соглашения о долевой оплате расходов за Объект с письмом от 10.12.2019 исх. N А( -72/9915/В (Приложение 2 к Заявлению), Инвестор сообщил об отказе от его подписания, в качестве причины указав сведения о том, что Инвестором ранее была согласована итоговая сумма (464,2 млн, руб.) расходов Инвестора на реконструкцию Объекта, которая была подтверждена АО "Корпорация "ВНИИЭМ".

Как усматривается из материалов дела, данные сведения не соответствуют действительности, учитывая нижеследующее.

В подписанном Инвестором в лице представителя конкурсного управляющего Боева И.В. "Реестре фактических сумм инвестиций, осуществленных ПАО "Межтопэнергобанк", согласованном АО "Корпорация "ВНИИЭМ" по Контракту по реализации инвестиционного проекта от 12. 04.2004 г." от 22.05.2020 указана итоговая сумма расходов Инвестора в размере 376 445 009,84 руб., согласованная главным бухгалтером АО "Корпорация "ВНИИЭМ" 22.05.2020.

Кроме того, расходы на содержание Объекта не включены в График финансирования инвестиционного проекта (Приложение 2 к Дополнительному соглашению N 2 от 26.08.2011), поскольку в соответствии с п. 6.2.9 Контракта оплата расходов на содержание Объекта осуществляется в соответствии с Соглашением о долевой оплате расходов за Объект".

Учитывая изложенное, доводы подпункта 1 п. 2 Апелляционной жалобы об отсутствии необходимости подписания Соглашения о долевой оплате расходов за Объект со ссылками на Реестр фактических сумм инвестиций противоречат условиям Контракта и содержанию Реестра фактических сумм инвестиций, осуществленных ПАО "Межтопэнергобанк", согласованного АО "Корпорация "ВНИИЭМ".

Вступившим в законную силу Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2020 и Определением по Делу N А40-137960/17-129-171Б установлено, что невозможность завершения Контракта связана с уклонением ПАО "Межтопэнергобанк" от подписания Протокола распределения площадей Объекта.

Указанные в подпункте 1 п. 2 Апелляционной жалобы доводы ПАО "Межтопэнергобанк" о том, что в настоящий момент невозможность завершения Контракта обусловлена отсутствием согласия Сторон по порядку раздела земельного участка не соответствуют действительности, т.к. в настоящее время по причине уклонения ПАО "Межтопэнергобанк" от подписания Протокола распределения площадей Объекта Стороны Контракта не приступали к согласованию дополнительного соглашения, определяющего порядок использования земельного участка, поскольку в соответствии с пп. 4.3, 4.5 Контракта (в редакции Дополнительного соглашения N 3 от 23.12.2013) Стороны обязаны заключить его после подписания Протокола распределения площадей Объекта.

Доводы ПАО "Межтопэнергобанк", указнные в подпункте 2 п. 2 Апелляционной жалобы, о том, что предлагаемая АО "Корпорация "ВНИИЭМ" последовательность (подписание протокола распределения, государственная регистрация прав и только потом заключение соглашения о порядке использования земельного участка) является нереализуемой, судом не принимаются.

Данные доводы, в нарушение п. 1 ст. 65 АПК РФ, не подтверждены доказательствами. Кроме того, данная последовательность реализации Контракта соответствует условиям Контракта, о необходимости изменения которых ПАО "Межтопэнергобанк" не заявлял.

Доводы ПАО "Межтопэнергобанк", указанные в подпункте 2 п. 2 Апелляционной жалобы, о том, что Соглашение о долевой оплате расходов за Объект должно быть подписано после подписания Протокола распределения площадей Объекта и акта о реализации Контракта в связи с тем, что п. 6.2.9 Контракта не регламентированы сроки подписания Соглашения о долевой оплате расходов за Объект противоречат условиям Контракта.

В соответствии с п. 6.2.9 Контракта, содержащегося в нем на дату заключения Контракта, Инвестор после подписания Контакта обязан был подписать Соглашение о долевой оплате расходов за Объект, устанавливающее обязанность Инвестора возместить АО "Корпорация "ВНИИЭМ" вышеназванные расходы пропорционально доле в Контракте.

Следовательно, установленная п. 6.2.9 Контракта обязанность ПАО "Межтопэнергобанк" подписать Соглашение о долевое оплате расходов за Объект и нести в соответствии с ним расходы на содержание Объекта возникла с даты заключения Контракта - до начала выполнения этапов предусмотренных разделом 5 Контракта, в связи с чем она не включена в раздел 5 Контракта, что указывает на несостоятельность доводов подпункта 2 п. 2 Апелляционной жалобы о том, что Контрактом не установлены сроки подписания Соглашения о долевой оплате, а также о том, что оно должно быть подписано после подписания Протокола распределения площадей Объекта и акта о реализации Контракта.

Таким образом, в соответствии с условиями Контракта Соглашение о долевой оплате расходов за Объект должно быть подписано ПАО "Межтопэнергобанк" до начала выполнения этапов, предусмотренных разделом 5 Контракта. Следовательно, уклонение ПАО "Межтопэнергобанк" от подписания Соглашения о долевой оплате расходов за Объект препятствует завершению реализации Контракта.

Представленные АО "Корпорация "ВНИИЭМ" в суд первой инстанции доказательства опровергают указанные на стр. 4 Апелляционной жалобы доводы ПАО "Межтопэнергобанк" о необоснованном уклонении АО "Корпорация "ВНИИЭМ" от документального оформления итогов инвестиционной деятельности, т.к. они, в нарушение п. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ, не подтверждены доказательствами, представленными в суд первой инстанции и опровергаются вступившим в законную силу Определением Арбитражного суда города Москвы от 09.06.2020 по Делу N А40-137960/17-129 -171 Б.

В соответствии со ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со ст.71 АПК РФ Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

На основании изложенного, коллегия приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения суда первой инстанции по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Иных доводов, основанных на доказательственной базе, которые бы влияли или опровергали выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу ч.4 ст.270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 102, 110, 269-271, 272 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Девятый Арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 22.12.2020 по делу N А40-137960/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А. Комаров

Судьи

Ж.Ц.Бальжинимаева С.А.Назарова